注：請與最新歷屆試題核對后再打印。 簡答題： 1、市場競爭的規(guī)則有哪些？ 答： 1）競爭必須公平，市場競爭中的公平，可以真實的反映市場各種信息，可以平衡各方利益，化解矛盾和糾紛（ 2 分）； 2）競爭必須充分，只有充分的競爭才有可能帶來競爭自身的成果；（ 2 分） 3）競爭必須有利于社會整體利益（ 1 分）。 2、競爭法體系的結構由哪幾部分組成 答： 1）反壟斷實體法 2）反不正當競爭實體法 3）競爭管理實體法 4）競爭規(guī)制程序法 3、試述商業(yè)詆毀行為的構成要件 1）必須是從事工商業(yè)活動的法人、個體工商 戶和其他經(jīng)濟組織。這是在主體上。不從事工商業(yè)活動的法人、個人都不是商業(yè)詆毀行為的主體。 2）必須在主觀上存在故意，其目的必須是為了占領市場，排擠競爭對手。 3）已經(jīng)或可能造成競爭對手的商譽受損。 是在客觀上有損害事實發(fā)生、這里即包括已經(jīng)造成競爭對手的商譽受損的情況，也包括潛在的損害的危險存在的情況，兩者都構成商業(yè)詆毀行為。 4）捏造和散布虛假事實，是進行商業(yè)詆毀行為的主要手段。 手段上，是捏造和散布虛假事實，如果傳播的是真實的事實，即使對其競爭對手的商譽有損，也不構成商業(yè)詆毀行為。 4、虛假 宣傳廣告的認定條件 （一）虛假宣傳廣告必須是有表示商品性質(zhì)的廣告說明。 （二）廣告說明必須與商品（或服務）的實際狀況不符合。 （三）必須可以舉證，必須有證據(jù)證明是屬于虛假宣傳的廣告。 5、假冒他人注冊商標的表現(xiàn)形式 1）在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標 2）在同一種商品上使用與他人注冊商標近似的商標 3） 在類似商品上使用與他人注冊商標相同的商標（在不同種但類似商品上使用的、名稱、圖案完全相同）； 4）在類似商品上使用與他人注冊商標的近似商標。 6、競爭法的調(diào)整對象有哪些？ 1）經(jīng)營者之間的競爭關系 2）政府及其職能部門、其他社會團體涉與市場競爭活動引發(fā)的競爭法律關系 3）競爭管理機關對經(jīng)營者的管理形成的管理關系。 不正當有獎銷售的種類 1）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙性有獎銷售行為 是指經(jīng)營者虛構有獎事實或隱瞞有關事實真相，使設“獎勵”無法被購買者所得的不正當有獎銷售行為。 2）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品 3）巨獎銷售行為 是指抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。 2、如何認定搭售行為 （一）、行為的主體必須是經(jīng)營者 搭售行為的主體是從事經(jīng)營活動的法人、其他經(jīng)濟組織或個人。非經(jīng)營者的行為則不構成搭售。 （二）、行為在客觀上表現(xiàn)為經(jīng)濟優(yōu)勢濫用 搭售行為是經(jīng)營者憑借自身的經(jīng)濟優(yōu)勢而實施的。 （三）、產(chǎn)品和搭售產(chǎn)品毫不相干 （四）、搭售行為足以給他人造成損害 搭售行為造成的損失表現(xiàn)為，剝奪了購買者選擇商品、服務的權利，使他們受到不公平的待遇甚至盤剝。 3、行政性壟斷的特征有哪些？ 1）行為的實施主體是政府及其所屬部門 2）行為在客觀上表現(xiàn)為濫用行政權力 3）行為具有較強的抽象性 4）行為具有鮮明的強制 性 4、假冒他人注冊商標行為的表現(xiàn)形式有哪些？ 1）在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標 2）在同一種商品上使用與他人注冊商標近似的商標 3） 在類似商品上使用與他人注冊商標相同的商標（在不同種但類似商品上使用的、名稱、圖案完全相同）； 4）在類似商品上使用與他人注冊商標的近似商標。 5、侵犯商業(yè)秘密的表現(xiàn)形式 我國反法第十條規(guī)定經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密： （一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密； （二）披露、使用或者允許他人使用以前項 手段獲取的權利人的商業(yè)秘密； （三）違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。 （四）第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。 6、商業(yè)賄賂行為的法律特征 1）在主觀上是故意的，以爭奪市場為目的。主觀上無論是受賄還是行賄都具有故意，如果是出于無奈或者是勒索而進行了給付財物和其他利益的行為，則不夠成商業(yè)賄賂行為。 2）商業(yè)賄賂行為采取隱蔽的形式進行。往往都是通過帳外暗中給付的方式進行的。 3）商業(yè)賄賂行為的對 象，既包括單位，也包括個人，但是不包括促成交易的中間人。 4）采取的不正當競爭手段包括以財物行賄和以其他手段行賄兩種方式。財物主要表現(xiàn)為能折算為金錢的各種費用，其他手段主要指國內(nèi)外旅游、考察、提供居室等等。 5）商業(yè)賄賂行為具有違法性。不但違反了反法，也違反了財物、會計方面的法律、法規(guī)。 名詞解釋 1、競爭：是指市場經(jīng)濟活動的主體，為獲取交易機會，占有市場優(yōu)勢，追求利益最大化，以其他競爭者為對手而從事的較量。 2、串通投標：是指標者違反反不正當競爭法第十五條的規(guī)定，投標者串通投標，抬高標價 或者壓低標價，投標者與招標者相互勾結，以排擠競爭對手的公平競爭的行為。 3、虛假宣傳：虛假宣傳是指在商業(yè)活動中經(jīng)營者利用廣告或者其它方法對商品或者服務作出與實際內(nèi)容不相符的虛假信息，導致客戶或者消費者誤解的行為。 4、名優(yōu)標志：是優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品的榮譽標記，通常是由有關的組織或部門頒發(fā)的。我國名優(yōu)標志分為兩級，一級是國家級的，有金質(zhì)獎牌、銀質(zhì)獎牌兩種；另一級是部級、省級的，有“優(yōu)”字標志圖案。 5、不正當有獎銷售：是指經(jīng)營者違反誠實信用原則和公平競爭原則，利用物質(zhì)、金錢或其他經(jīng)濟利益引誘購買者與之交易，排擠競爭對手的不正當競爭行為。 6、折扣：折扣是指商品購銷中的讓利，經(jīng)營者在銷售商品時候，以明示并如實入帳的方式給予對方的價格優(yōu)惠 商業(yè)秘密：商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息 3、低價傾銷行為：是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。 4、商業(yè)賄賂行為：商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。 5、 5、搭售：是指經(jīng)營者在出售商品或者提供服務時候，違背交易相 對方的意愿，強行搭配其他商品或者附加其他不合理的條件的行為。也稱為附條件交易的行為。 什么是商業(yè)秘密？（保密知識宣傳） 根據(jù)我國刑法和反不正當競爭法的規(guī)定，商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。這一法律定義概括了商業(yè)秘密的內(nèi)涵和外延。規(guī)定了商業(yè)秘密包括技術信息和經(jīng)營信息兩類。所謂技術信息，是指經(jīng)權利人采取了保密措施不為公眾所知曉（未取得工業(yè)產(chǎn)權保護）的，具有經(jīng)濟價值的技術知識（包括制造某種產(chǎn)品或者應用某項工藝以及產(chǎn)品設計、工藝流 程、配方、質(zhì)量控制和管理等方面的技術知識）。所謂經(jīng)營信息，是指經(jīng)權利人采取了保密措施不為公眾所知曉的，具有經(jīng)濟價值的有關商業(yè)管理等方面的方法、經(jīng)驗或其他信息（包括企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃和計劃、營銷方式、貨源、財務會計報表、客戶名單、談判底盤等信息。 不正當競爭，是指經(jīng)營者違反反不正當競爭法的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。 不正當競爭行為的種類 經(jīng)營者在市場交易中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德。我國反不正當競爭法把不正當競爭行為劃分為限制競爭行為和妨礙公平競爭行為兩大類。 1、假冒、仿冒行為 具體包括： （ 1）假冒他人的注冊商標； （ 2）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品； （ 3）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品； （ 4）在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。 2、限購排擠行為 限購排擠行為是指公用企業(yè)或依法具有獨占地位的經(jīng)營者限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品 ，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭的行為。 3、濫用行政權力限制競爭的行為 濫用行政權力限制競爭的行為，是指政府及其所屬部門濫用行政權力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動，以及限制外地商品進入本地市場或者本地商品流向外地市場，干擾、阻礙正常的交易活動的行為。 4、商業(yè)賄賂行為 商業(yè)賄賂行為，是指經(jīng)營者采用財物或者其他手段進行賄賂，以銷售或者購買商品的行為。 5、虛假宣傳行為 虛假宣傳行為，是指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制和成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有 效期、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳的行為。 6、侵犯商業(yè)秘密的行為 根據(jù)反不正當競爭法的規(guī)定，商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。 經(jīng)營者采用下列手段侵犯商業(yè)秘密： （ 1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密； （ 2）披露、使用或者允許他人使用以上述手段所獲取的權利人的商業(yè)秘密； （ 3）違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其掌握的商業(yè)秘密。 第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。 7、壓價排擠競爭對手的行為 壓價排擠競爭對手的行為，是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。 反不正當競爭法規(guī)定：有下列情況之一的，不屬于不正當競爭行為：（ 1）銷售鮮活商品；（ 2）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；（ 3）季節(jié)性降價；（ 4）因清償債務、轉產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。 8、搭售商品或附加不合理交易條件的行為 搭售商品是指經(jīng)營者銷售商品時違背購買者的意愿搭售商品；附加不合理的交易條件 主要是指增加購買者的義務、加重購買者的責任，或者剝奪、限制購買者的應有的權利。經(jīng)營者銷售商品時，利用其經(jīng)濟優(yōu)勢，違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件，違反了自愿、平等、公平等基本原則，侵害了相對人的正當權益，屬于不正當競爭行為。 9、不正當有獎銷售行為 不正當有獎銷售，是指以欺詐手段進行有獎銷售或者以不正當?shù)木揞~抽獎刺激消費者的投機心理來推銷商品的行為。 我國反不正當競爭法規(guī)定，經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售： （ 1）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售； （ 2） 利用有獎銷售的辦法，推銷質(zhì)次價高的商品； （ 3）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過 5000 元的。 10、詆毀商譽行為 商譽包括經(jīng)營者的商業(yè)信譽、商品聲譽。詆毀商譽行為，是指經(jīng)營者捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽的行為。 11、串通、勾結投標行為 所謂串通投標，是指投標人之間相互惡意串通，采取聯(lián)合行動限制競爭。其主要形式有：第一，投標人之間相互約定，一致抬高投標報價或者一致壓低投標報價。第二，圍標行為，即眾多投標人參與投標，但事先相互協(xié)商確定出最低報價或最高報價的投標人，并在 類似項目中輪流中標。 限制競爭行為是指妨礙、甚至完全阻止、排除市場主體進行競爭的協(xié)議和行為。在我國，限制競爭行為主體通常來自于兩個方面： 一是公用企業(yè)或其他依法享有獨占地位的經(jīng)營者， 二是政府及其所屬部門。 行政壟斷是指行政機關和法律、法規(guī)授權組織利用行政權利實施排除限制競爭，破壞市場經(jīng)濟秩序的行為。行政壟斷與“國家壟斷”、“經(jīng)濟壟斷”、“行業(yè)壟斷”是不同的壟斷形態(tài)，在邏輯上是一種并列關系，而行政壟斷與“自然壟斷”、“官商壟斷”是一種交叉關系。 行政壟斷產(chǎn)生主要原因是利益分配制度不合理與控制行政 壟斷的有效法律制度的缺失。 行政壟斷是一種兼具行政違法與經(jīng)濟違法雙重違法屬性的競爭違法行為。 行政壟斷法律控制體系重要法律制度包括反壟斷制度、聽證制度、財稅法律制度、訴訟法律制度、違憲審查制度等。 歐 盟 反 壟 斷 專 家 為，對競爭的唯一約束就是市場壁壘。在某些情況下，競爭者至少不能輕易地進入市場。這對市場上業(yè)已存在的企業(yè)構成某種程度的保護。有時候，某些特殊性質(zhì)市場的壁壘來自政府的干預。當政府通過行政條例把一種經(jīng)營活動指定給某一個企業(yè)的時候，就是這種情況。 雖然從各國反壟斷法通行做法看，行政性 壟斷主要不是由反壟斷法解決的問題，反壟斷法也很難從根本上解決這個問題，還需要加強和完善對行政權力的監(jiān)督，深化改革，轉變政府職能，逐步消除行政性壟斷的行為。 鑒于目前中國行政性壟斷還較為突出，它損害經(jīng)營者和消費者合法權益，妨礙自由公平競爭市場體系的建立和完善。反壟斷法作為保護競爭的基本法律，應當切實解決影響我國市場競爭的突出問題。政府應當在反壟斷立法中表明對行政性壟斷的態(tài)度，通過反壟斷法對行政性壟斷進行有效規(guī)制，這是現(xiàn)階段中國國情所決定，也是中國反壟斷法的必然具備的特色之一。 中國反壟斷法（草案）規(guī)定，行政性 壟斷是指行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權力，實施排除限制競爭的各種具體行為。一般包括以下情形：指定交易、地區(qū)封鎖、歧視性待遇、限制市場準入、強制經(jīng)營者限制競爭等、制定含有排除、限制競爭內(nèi)容的行政規(guī)定等。 1、論述競爭法所規(guī)制的基本內(nèi)容。（共 7 分） 1）禁止壟斷行為 (1 分 ) 不是禁止所有的壟斷行為，壟斷有合法的，有非法的，合法的壟斷是受到鼓勵的，但是如果壟斷發(fā)展到排斥和破壞競爭則構成非法壟斷，為各國所禁止。 2）禁止限制競爭行為 (1 分 ) 簡單講就是經(jīng)營者利用經(jīng)濟優(yōu)勢以 不正當手段避免競爭或排斥競爭。這種限制競爭行為危害很大，為各國禁止。 3）禁止不正當競爭行為 (1分 ) 廣義上包括壟斷行為和限制競爭行為。 4）規(guī)定競爭管理制度 (1分 ) 競爭法是公法和私法的結合，本身就包含了競爭管理關系。 5）確定規(guī)制競爭活動的程序制度 (1 分 ) 競爭法是實體法與程序法的結合，必然規(guī)定了程序制度的內(nèi)容。 能展開論述給 2 分。 2、論述回扣與折扣的區(qū)別有哪些？（共 7 分） 1）回扣是經(jīng)營者在銷售或者購買商品時候在帳外暗中退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。折扣是指商品購銷 中的讓利，經(jīng)營者在銷售商品時候，以明示并如實入帳的方式給予對方的價格優(yōu)惠。（ 1 分） 2）與折扣不同的是，回扣是帳外暗中退給對方單位或者個人的財物，而折扣是明示給予對方的一定比例商品價款。明示如實入帳就構成折扣，而帳外暗中就構成回扣，是否明示入帳是兩者的根本區(qū)別。（ 1 分） 3）折扣只能給予交易對方，而回扣則可能不給予作為交易對方的單位，而是從帳外暗中給予單位中的個人。（ 1 分） 4）折扣只表現(xiàn)為一定比例的商品價款，即以一定數(shù)額的金錢表現(xiàn)出來；而回扣，則具有復雜的多樣的表現(xiàn)形態(tài)，可以是財物、一定比例的商品價 款、金錢、實物或其他方式。只要能折算成貨幣都可以構成回扣。（ 1分） 5）折扣是表現(xiàn)為合同之中的條款，具有合法性；回扣則體現(xiàn)了行賄者與受賄者之間的主觀惡意，具有違法性。是不正當競爭行為，具有危害性。（ 1 分） 能展開論述給 2 分。 3、 論述競爭法的地位（共 9 分） 1）競爭法屬于經(jīng)濟法的范疇，是經(jīng)濟法的組成部分 我國將反壟斷法與反不正當競爭法作為一個競爭法的整體定位，現(xiàn)在主張歸屬于經(jīng)濟法的專家學者較多，反不正當競爭法和其他的諸如商標法、專利法等法律相互補充，共同完善，共同構成了規(guī)范的社會主義市場經(jīng) 濟法律體系。競爭法在經(jīng)濟法的法律體系中、在市場經(jīng)濟法律體系中、在社會主義法律體系中。都占著重要的地位。（ 3 分） 2）競爭法是經(jīng)濟法的核心組成部分，在經(jīng)濟法中占有重要地位 明確了競爭法歸屬于經(jīng)濟法范疇，還要明確競爭法在經(jīng)濟法體系中具有什么樣的地位，美國等國家將競爭法視為“經(jīng)濟憲法”、“市場競爭的大憲章”、或者“經(jīng)濟的基石”，認為競爭法處于核心地位，有的則認為競爭法的地位重要，但是不是核心地位。我國多數(shù)學者也將將競爭法稱為核心法，龍頭法，認為競爭法是經(jīng)濟法的核心構成要件，是經(jīng)濟法領域內(nèi)的基礎性的法律，起著重 要作用。（ 3 分） 以上兩方那個面便明確了我國競爭法的地位。之所以競爭法在經(jīng)濟法中具有如此重要的地位，還是決定于市場經(jīng)濟條件下競爭的重要性。 4、侵犯商業(yè)秘密的法律責任（ 7 分） 主要也是從民事責任、行政責任、刑事責任三個方面來看規(guī)定的。 （一）民事責任主要有違約責任，這是在有合同關系存在的情況下，合同義務中規(guī)定了對方的保密義務，對方?jīng)]有遵守，則要承擔的是違約責任，必須是有合同存在。再就是侵權責任，這是在沒有合同義務的時候，則與一般侵權民事責任的構成要件相同，承當責任的方式主要有停止侵權、道歉、消除 危險、賠償損失等等。（ 3 分） （二）行政責任 主要有責令停止、罰款兩種手段。（ 2分） （三）刑事責任，比較嚴厲的一種懲罰措施，現(xiàn)在各國對侵犯商業(yè)秘密的懲罰也越來越嚴厲，很多國家都規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，我們國家刑法 219 條中也有規(guī)定、這是比較重的一種懲罰，因此必須是有重大損失的侵犯商業(yè)秘密的行為，而且主觀上有故意才能構成侵犯商業(yè)秘密罪。（ 2 分） 一、競爭與市場 1市場的概念 所謂市場，是指由人們的需要及為滿足需要所構成的交易機會和場所。 2競爭的概念 所謂競爭，是指市場經(jīng)濟活動的主體，為獲 取交易機會，占有市場優(yōu)勢，追求利益最大化，以其他競爭者為對手而從事的較量。 3競爭的本質(zhì) 4競爭的特點 競爭的對抗性、競爭的非理性、競爭的雙重性。 二、市場競爭規(guī)則 1競爭必須公平 2競爭必須充分 3競爭必須有利于社會整體利益 三、政府與市場競爭的關系 四、經(jīng)濟全球化與世界貿(mào)易組織及各國政府 第二章 一、競爭法的概念 競爭法是由國家制定或者認可的、維護市場秩序、調(diào)整經(jīng)營者之間的競爭關系及相關的市場競爭管理關系的法律規(guī)范的總稱。 二、競爭法的特點 1競爭法既規(guī)范影響 市場結構的行為又規(guī)范具體競爭行為 2競爭法是實體法與程序法的結合 3競爭法是公法與私法的結合 三、竟爭法的調(diào)整對象 競爭法的調(diào)整對象是一定的社會關系，即因市場競爭活動所引起的特定的社會關系。 1經(jīng)營者之間的競爭關系 2政府及其職能部門、其他社會團體涉及市場競爭活動引發(fā)的競爭法律關系 3競爭管理機關對經(jīng)營者的管理形成的管理關系 四、競爭法的宗旨 競爭法的宗旨是：維護競爭秩序，保持與增進經(jīng)濟民主。 五、競爭法的功能 競爭法的功能是指競爭法律制度對市場競爭所發(fā)揮的作用及影響。它表現(xiàn)為： 1 威懾功能 2矯正功能 3協(xié)調(diào)與促進功能 六、競爭法的原則 競爭法的原則是指貫徹于競爭法規(guī)范始終的基本準則。 1平等、自由原則 2公正原則 3維護充分有效競爭原則 七、競爭法律責任 競爭法上的法律責任采取了多種形式，包括民事責任、行政責任、刑事責任。 競爭法律責任的特點： 1、 ? 采用綜合法律手段，適用多種法律責任形式，以應對復雜多變的反競爭行為。 2、 ? 處罰形式既有單罰制又有雙罰制，單罰中既可能中只罰責任人員，也可能只罰單位。 3、 ? 對受害人損失的賠償，既保留填平原則又實施溢出原則。 ? 第三章 一、競爭法體系的結構 競爭法體系的結構取決于其調(diào)整的內(nèi)容與范圍。一般認為競爭法的基本內(nèi)容應包括禁止壟斷行為、禁止限制競爭行為、禁止不正當競爭行為、確定競爭管理制度、確定競爭規(guī)制程序制度等。因此，競爭法的體系由以下幾部分組成： 1反壟斷實體法 反壟斷實體法是指通過規(guī)范壟斷和限制競爭行為來調(diào)整企業(yè)和企業(yè)聯(lián)合組織相互間競爭關系的實體法律規(guī)范的決和。主要內(nèi)容包括：確定反壟斷法的宗旨、原則與調(diào)整范圍；確認壟斷與非壟斷的標準；明確壟斷行為和限制競爭行為的表現(xiàn)形式和構成要件；確定非法壟 斷與限制競爭行為的法律責任；規(guī)定反壟斷法適用的除外制度等。 2反不正當競爭實體法 反不正當競爭實體法是指通過控制不正當競爭行為來調(diào)整競爭關系的各種實體法律規(guī)范的總稱。主要內(nèi)容包括：確立反不正當競爭法的宗旨、原則和范圍；確認正當競爭與不正當競爭的標準；明確不正當競爭的表現(xiàn)形式和構成要件；確立不正當競爭的法律責任等。 3競爭管理實體法 競爭管理實體法是指規(guī)定國家管理機關與市場主體在競爭管理中的權利、義務及法律責任的實體法規(guī)范的總稱。主要內(nèi)容包括：確立競爭監(jiān)督管理體制，賦予競爭管理部門管理 職權，明確各級各地競爭管理部門的職責與分工；規(guī)定競爭監(jiān)督管理的對象、范圍及方式；明確競爭管理的具體法律依據(jù)；確認市場主體在競爭管理體制中的義務及應享有的權利；規(guī)定違反競爭管理法的法律責任等。 4競爭規(guī)制程序法 競爭規(guī)制程序法是指為保證競爭實體法所規(guī)定的權利義務關系的實現(xiàn)而制定的各種程序性規(guī)范的總和。它包括反壟斷程序法、反不正當競爭程序法和競爭管理程序法三方面內(nèi)容。 二、競爭法的立法模式 世界各國競爭立法模式大致可以分為三種：一是分立式立法模式。即將反壟斷和反不正當競爭分別單獨立法。這種立 法模式以德國和日本為代表。二是統(tǒng)一式立法模式。即將反壟斷和反不正當競爭合并統(tǒng)一立法。選擇這種競爭立法模式的有匈牙利、澳大利亞、前南斯拉夫以及我國臺灣地區(qū)等。三是綜合式立法模式。即將反壟斷法和反不正當競爭法分別納入若干單行法律、法規(guī)之中進行綜合調(diào)整。美國和英國是這方面的典型代表。 競爭立法模式具有共同點。主要表現(xiàn)在：對壟斷與不正當競爭均持反對態(tài)度；實體法與程序法相結合；專門立法與相關立法相結合；民事責任、行政責任、刑事責任并用；普遍禁止、限制與適用中的除規(guī)定相結合。 競爭立法模式具有差異點。主要 表現(xiàn)在：競爭立法的形式靈活、各具特色；競爭立法重心不同；競爭立法內(nèi)容不同。 中國競爭立法模式的選擇，在理論上曾有分立式、統(tǒng)一式和綜合調(diào)整式三種主張；立法實踐中也分別就三種模式進行過不同程序的嘗試。就目前情況來看，我國反不正當競爭法正在施行，而反壟斷法大綱作為征求意見稿已經(jīng)形成 ，反壟斷立法正在不斷向前推進，我國競爭立法采取分立模式已是大勢所趨。 三、競爭法的地位 1競爭法在一國法律體系中的位置 競爭法屬經(jīng)濟法的范疇，是經(jīng)濟法的組成部分之一。主要理由為：現(xiàn)代經(jīng)濟法起源于國家對競爭的規(guī)則， 競爭法從一開始便作為經(jīng)濟法的一個組成部分而存在和發(fā)展；競爭法具有經(jīng)濟法的典型特征；競爭法從主旨和整體上看，不應歸于傳統(tǒng)民法或商法，而應歸于經(jīng)濟法。 2競爭法在經(jīng)濟法中的地位 競爭法是經(jīng)濟法的核心構成部分，在整個經(jīng)濟法體系中占有基礎性的、重要的地位，是市場經(jīng)濟條件下調(diào)整市場結構，規(guī)制市場行為，促進和保護競爭的基本法。 3競爭法與相關法律部門的關系 競爭法與其相關的法律部門之間的關系主要表現(xiàn)為聯(lián)系和區(qū)別兩個方面。這種聯(lián)系可能是直接的，也可能是間接的；這種區(qū)別或多或少；這些相關的法律部門主要有宏觀調(diào)控法、 消費者權益保護法、產(chǎn)品質(zhì)量法、企業(yè)法、價格法、合同法、侵權行為法等。 ? 第四章 一、美國競爭法 1美國競爭法概述 謝爾曼法、聯(lián)邦貿(mào)易委員會法和克萊頓法是美國反競爭法的基本法律構成，在實施過程中這三部法律又不斷得到補充、修改和完善。 2美國競爭法的實體規(guī)定 美國競爭法規(guī)定了各種反競爭行為，主要有： 1）壟斷和聯(lián)合限制競爭行為。 2）濫用經(jīng)濟優(yōu)勢的行為。 3）價格歧視行為。 4）企業(yè)兼并行為。 5）其他反競爭行為。 3關于判斷違法行為的兩項重要原則 “本身違法原則”和“合理原則 ”。 4 ? 爭法的適用除外情形 二、德國競爭法 1德國競爭法概述 德國競爭法律制度確立于20 世紀 50 年代，以反限制競爭法和反不正當競爭法為兩大支柱。 2德國反限制競爭法的主要內(nèi)容 1）關于法的適用的規(guī)定 2）具體的限制競爭行為 3德國的反不正當競爭法的主要內(nèi)容 1）法的適用范圍 2）關于不正當競爭行為的規(guī)定 三、日本競爭法 1日本競爭法概述 日本競爭法律制度，主要由不正當競爭防止法和關于禁止私人壟斷和確保公平法（又稱禁止壟斷法）及一系列相關法律、法規(guī)共同組 成。 2日本不正當競爭防止法的主要內(nèi)容 3日本禁止壟斷法的主要內(nèi)容 1）私人壟斷與不當交易限制。 2）事業(yè)者團體的特定行為。 3）控股公司。 4）股份保有 5）公司合并與營業(yè)轉讓的限制。 6）干部兼任。 四、歐盟競爭法 1歐盟競爭法的淵源 歐盟競爭法主要包括建立歐共體、歐洲煤鋼共同體和歐洲原子能共同體等三個基礎條約及附屬文件，以及關于修改上述條約或附屬文件的條約，根據(jù)上述三個條約的規(guī)定和授權，由歐盟部長理事會和歐盟委員會制定的各種法律文件，包括法規(guī)、指令、決定等。 2 ? 盟競爭法中反競爭 行為的共同構成要件 1）反競爭行為的主體是企業(yè)。 2）企業(yè)實施了具有扭曲競爭性質(zhì)的行為。 3）在共同市場中肯有影響力。 3歐盟競爭法主要規(guī)定了三種反競爭行為，它們是限制競爭協(xié)議與經(jīng)營行為、合并與獲得控制行為、濫用優(yōu)勢地位行為。 五、臺灣地區(qū)的競爭法 1臺灣地區(qū)的競爭法概述 臺灣地區(qū)的“公平交易法”及其施行細則，是臺灣地區(qū)的競爭法律制度的基本內(nèi)容。 2臺灣地區(qū)的競爭法的主要特點 1）反壟斷法與反不正當競爭法合并立法。 2）對壟斷和不正當競爭行為采取不同的立法原則。 3）反壟斷和反不正當競爭統(tǒng)一由一個 行政主管機關負責。 4）規(guī)定了懲罰性賠償原則。 3“公平交易法”的主要內(nèi)容 1）獨占。 2）事業(yè)結合。 3）聯(lián)合行為。 4）不公平競爭。 六、各國（地區(qū)）競爭法評述 1反限制競爭法和反不正當競爭法，是以保護中小企業(yè)的利益，同時保護消費者的利益為其宗旨。反不正當競爭法越來越變成了對消費者的保護的法律制度，而放松了反限制競爭法的司法力度。 2競爭法律制度隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展而進行不斷的修改和完善。呈現(xiàn)基本法律與專門法律、法規(guī)并行的現(xiàn)象。 3各國（地區(qū)）競爭法律制度大體可分為反限制競爭和反不正當競爭兩個方面 的內(nèi)容。 4在競爭法律制度中區(qū)分絕對禁止性行為與相對限制性行為。 5各國（地區(qū)）競爭法，均規(guī)定了專門執(zhí)法機關進行專門管理或執(zhí)法。 ? 第五章 一、假冒他人注冊商標的行為 我國反不正當競爭法和商標法對于假冒他人注冊商標的行為都作了相應的規(guī)定。反不正當競爭法第 5條第 1 項規(guī)定，以“假冒他人的注冊商標”的手段從事市場交易、損害競爭對手的，是不正當競爭行為；商標法第 38 條第 1 項規(guī)定，“未經(jīng)注冊商標所有人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的”，屬于侵犯注冊商標專用權的行為 。 二、假冒他人注冊商標的表現(xiàn)形式 假冒他人注冊商標是指未經(jīng)注冊商標所有人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的行為。從實踐表現(xiàn)形式來看，其可分解為四種具體形態(tài)： 1在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標。 2在同一種商品上使用與他人注冊商標近似的商標，使消費者發(fā)生混淆。 3在類似商品上使用與他人的注冊商標相同的商標。 4在類似商品上使用與他人注冊商標近似的商標。 假冒或者仿冒知名商品特有的名稱、包裝和裝潢的行為。同商標一樣，商品的名稱、包裝、裝潢也是商品的外部特 征，特別是知名商品所特有的名稱、包裝、裝潢更是具有區(qū)別商品來源、標表不同商品的作用，與商標相輔相成，增強消費者所要識別商品的顯著性。在一定程度上，商品的名稱、包裝、裝潢也是生產(chǎn)者或者經(jīng)營者聲譽或商譽的反映，同樣凝聚著生產(chǎn)者或經(jīng)營者智力勞動的結晶。 三、冒用他人的企業(yè)名稱或者姓名的行為 1企業(yè)名稱和姓名的法律規(guī)定 企業(yè)名稱又稱商號，是用來區(qū)別不同的廠商的，即區(qū)別不同的生產(chǎn)者和經(jīng)營者。 2構成冒用他人企業(yè)名稱或姓名的不正當競爭行為的要件 被冒用的客體是企業(yè)的名稱或者姓名；冒用行為引起消費者的誤認；冒用人在 主觀上是故意的。 四、偽造或冒用質(zhì)量標志和原產(chǎn)地標志的行為 1質(zhì)量標志的范圍包括認證標志和名優(yōu)標志 2原產(chǎn)地標志，用以表明商品來源于特定的國家或地區(qū)的一種標記，其實質(zhì)為地理標志 五、仿冒行為具備的條件 1仿冒行為人主觀上有故意 2足以給消費者造成混淆 六、假冒他人注冊商標的法律責任 對于假冒他人注冊商標，侵犯注冊商標專用權的，工商行政管理機關可以采取以下列措施制止侵權行為：（ 1）責令立即停止銷售；（ 2）收繳并銷毀侵權商標標識；（ 3）消除現(xiàn)存商品上的侵權商標；（ 4）收繳直接專門用于商標侵權的模具 、印板和其他作案工具；（ 5）采取前四項措施不足以制止侵權行為的，或者侵權商標與商品難以分離的，責令并監(jiān)督銷毀侵權物品；（ 6）賠償損失。被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。 ? 第六章 商業(yè)秘密保護作為專門的法律制度，產(chǎn)生于工業(yè)革命以后?，F(xiàn)代工業(yè)的發(fā)展，使世界各國都加強了對商業(yè)秘密的保護。本章主要內(nèi)容有：商業(yè)秘密法律保護；商業(yè)秘密的特性；我國商業(yè)秘密概念及構成要件；侵犯商業(yè)秘密行為的 表現(xiàn)形式；侵犯商業(yè)秘密行為的法律責任。 一、商業(yè)秘密法律保護概述 1商業(yè)秘密保護立法的起源與發(fā)展。早期的商業(yè)秘密的保護發(fā)生在英國和美國 2商業(yè)秘密保護的法律基礎是商業(yè)秘密的財產(chǎn)性 3我國商業(yè)秘密的法律保護的進程，起源于改革開放以后 二、商業(yè)秘密的特性 一般意義上商業(yè)秘密應具備的特性包括：新穎性、實用性、價值性、可保密性。 三、我國商業(yè)秘密概念及構成要件 1我國商業(yè)秘密的法律含義 我國反不正當競爭法第 10 條第 2 款規(guī)定“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具 有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。 2我國商業(yè)秘密的構成要件 不為公眾所知悉；能為權利人帶來經(jīng)濟利益；具有實用性；經(jīng)權利人采取保密措施；技術信息和經(jīng)營信息。 四、商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)形式 我國反不正當競爭法第 10 條第 1 款和第 2 款列舉了侵犯商業(yè)秘密行為的類型： 1以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密； 2披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取權利人的商業(yè)秘密； 3違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密； 4 ? 三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。 五、侵犯商業(yè)秘密行為的法律責任 1侵犯商業(yè)秘密應承擔的民事責任包括：違約責任；侵權責任。 2侵犯商業(yè)秘密應承擔的行政責任包括：責令停止；罰款。 3侵犯商業(yè)秘密的刑事責任，即侵犯商業(yè)秘密罪。 ? 第七章 虛假宣傳，是指在商業(yè)活動中經(jīng)營者利用廣告或者其他方法對商品或者服務作出與實際內(nèi)容不相符的虛假信息，導致客戶或消費者誤解的行為。這種行為違反誠實信用原則，違反公認的商業(yè)準則，是一種嚴重的不正當競爭行為。 一 、虛假宣傳的含義、虛假宣傳行為的法律特征 1宣傳所提供的信息是虛假的信息 2虛假宣傳的性質(zhì)是不正當競爭 3虛假宣傳的直接受害者是消費者或者同業(yè)競爭者 4虛假宣傳是通過廣告或者其他形式實現(xiàn)的 二、虛假宣傳廣告認定的條件 （一） ? 虛假宣傳廣告必須有表示商品性質(zhì)的廣告說明 （二） ? 廣告說明必須與商品（或服務）的實際狀況不符 （三） ? 必須可以舉證 三、虛假宣傳的形式 1經(jīng)營者利用廣告進行虛假宣傳 2經(jīng)營者利用其他方法進行虛假宣傳 四、虛假宣傳的內(nèi)容 五、虛假宣傳行為應承擔的法律責任 1責任形式：單獨責任和連帶責任 2責任內(nèi)容：民事責任、行政責任和刑事責任 第八章 本章對于不正當有獎銷售行為的概念、種類及其與相關概念的區(qū)別，不正當有獎銷售行為的法律責任等問題進行了闡述。其主要內(nèi)容是： 一、不正當有獎銷售行為的概念 1不正當有獎銷售行為的概念 所謂不正當有獎銷售行為，是指經(jīng)營者違反誠實信用原則和公平競爭原則，利用物質(zhì)、金錢或其他經(jīng)濟利益引誘購買者與之交易，排擠競爭對手的不正當競爭行為。 2不正當有獎銷售行為與商業(yè)賄賂的區(qū)別 3不正當有獎銷售與廣告性贈與的區(qū)別 二、不正當 有獎銷售行為的種類 不正當有獎銷售行為包括以下三種類型： 1 ? 騙性有獎銷售行為 欺騙性有獎銷售行為，是指經(jīng)營者虛構有獎事實或隱瞞有關事實真相，使設“獎勵”無法被購買者所得的不正當有獎銷售行為。 2 ? 利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品 3巨獎銷售行為 三、不正當有獎銷售行為的法律責任 1不正當有獎銷售行為的民事責任 因為不正當有獎銷售行為而受到侵害的購買者，可以根據(jù)反不正當競爭法第20 條的規(guī)定，向人民法院起訴，請求賠償。 2不正當有獎銷售行為的行政責任 經(jīng)營者違反規(guī)定進行不正當 有獎銷售行為，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以 1 萬元以上 10萬元以下的罰款。對于利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品的行為，還會發(fā)生反不正當競爭法與產(chǎn)品質(zhì)量法競合的問題。 3 ? 正當有獎銷售行為的刑事責任 ? 第九章 本章闡述商譽、商業(yè)詆毀行為的概念、商業(yè)詆毀行為的構成要件、法律責任等問題。其主要內(nèi)容是： 一、商譽的內(nèi)涵 商譽主要包括商業(yè)信譽和商品聲譽兩種，但其內(nèi)涵還要廣泛一些，如對服務聲譽的損害，甚至對企業(yè)主的人身權的侵害，如果影響企業(yè)經(jīng)營利益，都可以構成商業(yè)詆毀行為。 商譽是 商品經(jīng)濟發(fā)展到一定階段，社會對商業(yè)經(jīng)營者的生產(chǎn)、銷售、服務等經(jīng)營質(zhì)量以及與此相關的諸如資信狀況、經(jīng)營者個人名譽等多方面的綜合評價。 二、商業(yè)詆毀行為的概念 1商業(yè)詆毀行為，是指從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動的市場主體為了占領市場，針對同類競爭對手，故意捏造和散布有損其商業(yè)信譽和商品聲譽的虛假信息，以削弱其市場競爭能力，使其無法正常參與市場交易活動，從而使自己在市場競爭中取得優(yōu)勢地位的行為。 2商業(yè)詆毀行為與商業(yè)混同行為、虛假標示行為的區(qū)別。 3禁止商業(yè)詆毀行為的意義， 三、商業(yè)詆毀行為的主要形式 四、商業(yè)詆毀行 為的構成要件 1必須是從事工商業(yè)活動的法人、個體工商戶和其他經(jīng)濟組織。 2必須在主觀上存在故意，而且侵權人與受害者之間應具有競爭關系，其目的必須是為了占領市場，排擠競爭對手。 3已經(jīng)或可能造成競爭對手的商譽受損。 4捏造和散布虛假事實，是進行商業(yè)詆毀行為的主要手段。 五、商業(yè)詆毀行為的法律責任 1商業(yè)詆毀行為的民事責任 可以依據(jù)反不正當競爭法第 20 條的原則性規(guī)定，對商業(yè)詆毀行為追究民事法律責任。還可以依據(jù)民法通則的有關規(guī)定向侵權人要求其他類型的民事責任。 2商業(yè)詆毀行為的刑事責任 ? 第十章 本章闡述了商業(yè)賄賂行為的概念、特征、類型及其法律責任等幾個問題。其主要內(nèi)容是： 一、商業(yè)賄賂行為的概念 商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。 商業(yè)賄賂包括商業(yè)行賄與商業(yè)受賄兩個方面，商業(yè)行賄，是指經(jīng)營者為了銷售、購買商品或取得其他交易機會而向交易對象或有關個人給付財物或者其他利益的不正當行為；商業(yè)受賄，是指經(jīng)營者或內(nèi)部工作人員、代理人以及有關國家工作人員，索取或收受他人財物或者其他利益，為他人謀取經(jīng)濟利益的行為。 二、商業(yè)賄賂行為的特征 商業(yè)賄 賂行為應具有如下法律特征： 1 ? 主觀上是故意的，以爭奪市場為目的 2 ? 業(yè)賄賂行為采取隱蔽的形式進行。往往通過賬外暗中的方式進行 3商業(yè)賄賂行為的對象，既包括單位，也包括個人，但不包括促成交易的中間人 4采取的不正當競爭手段包括以財物行賄和以其他手段行賄兩種方式 5商業(yè)賄賂行為具有違法性 三、商業(yè)賄賂行為的類型 1商業(yè)行賄 商業(yè)行賄的構成要件是： 1）商業(yè)行賄的主體必須是經(jīng)營者。 2）主觀上是故意的。 3）行賄者客觀上實施了賄賂行為，但不要求達到其賄賂的目的。 4