1、【總結】關聯方認定及IPO同業(yè)競爭、關聯交易問題關聯方認定一、上交所?上市規(guī)那么?規(guī)定的關聯方示意圖圖注：1、上圖中，法人主體用方框進行標示，自然人主體那么用橢圓進行標示；2、過去12個月內或或通過協(xié)議、安排在未來12個月內，存在示意圖中所列關聯方情形的，仍被認定為關聯方；3、上市公司的關聯法人并不包括本公司及其控股的子公司；4、根據“實質重于形式原那么兜底性條款確定的法人或自然人。是指證監(jiān)會、證券交易所或上市公司根據實質重于形式的原那么認定的其他與上市公司有特殊關系，可能或已經造成上市公司對其利益傾斜的法人或自然人；5、上市公司與直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織直接或者間接控制的除上

2、市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織，受同一國有資產管理機構控制的，不因此而形成關聯關系，但該法人的法定代表人、總經理或者半數以上的董事兼任上市公司董事、監(jiān)事或者高級管理人員的除外。附：“關系密切的家庭成員示意圖：二、深交所?上市規(guī)那么?規(guī)定的關聯方示意圖圖注：1、與上交所?上市規(guī)那么?相比，明確將持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織的一致行動人列入關聯方，但未予具體界定一致行動人的概念；2、其他與上交所?上市規(guī)那么?相同；三、?企業(yè)會計準那么?規(guī)定的關聯方示意圖圖注：1、上圖中，企業(yè)用方框進行標示，自然人主體那么用橢圓進行標示；2、圖中所示“關鍵管理人，是指有權力并負責方案、指揮和控

3、制企業(yè)活動的人員；3、圖中所示“關系密切人，即關系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時可能影響該個人或受該個人影響的家庭成員。4、主要投資者個人，是指能夠控制、共同控制一個企業(yè)或者對一個企業(yè)施加重大影響的個人投資者。5、僅僅同受國家控制而不存在其他關聯方關系的企業(yè)，不構成關聯方。6、控制，是指有權決定一個企業(yè)的財務和經營政策，并能據以從該企業(yè)的經營活動中獲取利益；共同控制，是指按照合同約定對某項經濟活動所共有的控制，僅在與該項經濟活動相關的重要財務和經營決策需要分享控制權的投資方一致同意時存在；重大影響，是指對一個企業(yè)的財務和經營政策有參與決策的權力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制

4、這些政策的制定。四、企業(yè)會計準那么36號與上市規(guī)那么對關聯方界定的比擬序號比擬項企業(yè)會計準那么36號上市規(guī)那么1單位主體描述對于單位主體，一般采用“企業(yè)進行表述。采用“法人或其他組織進行表述。2關聯方是否包含子公司包含。不包含。3關聯單位確實定采用控制、共同控制或重大影響的概念進行描述。一般有5%以上股份的明確界定，也采用“直接或間接控制等概念進行描述。4關聯自然人確實定采用“關鍵管理人員的概念。相關單位的董事、監(jiān)事和高級管理人員。5關系密切家庭成員的界定未明確界定范圍，指在處理與企業(yè)的交易時可能影響該個人或受該個人影響的家庭成員。明確界定范圍，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶

5、的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母。6潛在關聯方和歷史關聯方未規(guī)定。明確規(guī)定：過去12個月內或通過協(xié)議、安排在未來12個月內，存在示意圖中所列關聯自然人情形的，仍被認定為關聯方。7是否有兜底條款未規(guī)定。明確規(guī)定：根據“實質重于形式原那么還可以確定其他關聯方。關聯交易處理第一局部：關聯方、關聯交易認定需要關注的其他信息1、創(chuàng)業(yè)板要求關聯方的認定以報告期為區(qū)間披露；2、一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構成關聯方；3、關聯方交易：指關聯方之間轉移資源、勞務或義務的行為，而不管是否收取價款；4、對發(fā)行人重要子公司

6、的參股股東也要進行核查準關聯方。重視該點第二局部：關聯交易處理應關注的問題一、在審企業(yè)的持續(xù)盡職調查中，要特別關注關聯交易非關聯化的現象：1、非關聯化后，相關方與發(fā)行人持續(xù)的交易情況；2、保薦機構和發(fā)行人律師核查：非關聯化的真實性和合法性，是否存在委托等代理持股情形；非關聯化的理由是否合理；非關聯化對發(fā)行人的獨立性、改制方案完整性以及生產經營的影響；非關聯化后的交易是否公允；核心要點，重視3、審核員會重點關注關聯交易非關聯化問題，必要時將提請發(fā)審委關注。二、關聯交易對擬上市公司資產完整性的影響關注經常性的關聯交易是否影響資產的完整性不能向控股股東租賃主要資產，可以向獨立第三方租賃，判斷影響的大

7、小。三、關聯交易對擬上市公司獨立性的影響經常性關聯交易對獨立性的影響，是否造成實質性缺陷，是否采取措施防止重要依賴。資產獨立性存在問題的，構成發(fā)行障礙；共用商標，生產廠房、辦公場所不能向關聯公司租用。第三局部：關聯交易的處理方式在確定了各關聯方之后，應針對各工程的特殊情況，制定出不同的重組方案。一、保持關聯交易應做到：1價格公允、未據此操縱利潤，如：提供關聯方與其他企業(yè)的合同，判斷關聯交易定價的合理性。2比擬重要的關聯交易，不僅僅要看該項關聯交易占發(fā)行人同類業(yè)務的比例，還要看占交易對手的收入和本錢的比例，并解釋交易的公允性，如果沒有公允的市場價格，那么其公允性很難判斷；3應確?？蛻舻目尚哦葢?/p>

8、意：1、關聯交易占比問題：沒有量化的指標，然而希望發(fā)行人盡量控制在30%以下，還要看交易的內容和公允性，如交易比擬頻繁、交易金額較大并將持續(xù)，那么可能會影響發(fā)行條件；2、只要是報告期內的關聯方，就算是之后處理了也要披露。關聯交易一定要程序合規(guī)、內容合理，盡管沒有了30%的規(guī)定，但是審核政策實質重于形式應該更加嚴格；3、與同一家關聯方存在比例較大的采購和銷售構成發(fā)行障礙。二、關聯交易非關聯化應做到：1報告期內轉讓給第三方的，那么需要披露轉讓后的情況，如轉讓后的股東、轉讓交割、標準運作、與發(fā)行人交易情況、是否存在重大違法違規(guī)，并關注受讓方運營情況等。如轉讓完后仍有交易的，需要重點關注。核查內容有：

9、非關聯化的真實性、合法性和合理性，受讓主體的身份，對發(fā)行人獨立性、完整性等的影響，非關聯化后持續(xù)交易情況，是否存在重大違法行為如果非關聯化后還使用發(fā)行人的商號，那么會很容易被疑心非關聯化的真實性。2采用注銷方式處理關聯交易比擬徹底，需要關注其注銷履行的程序、資產和債務的處理，并關注其歷史情況：包括合法合規(guī)性、經營業(yè)績的影響、注銷后資產和負債的處置，從而判斷是否存在利用關聯交易或關聯交易非關聯化而操縱利潤的情形；審核要點，體系內外的轉讓，是否會形成操縱利潤的嫌疑；注銷也能夠輸送利潤后注銷3非關聯化后，保薦人和律師應核查非關聯化的真實性和合法性、非關聯化的理由是否合理、非關聯化后的交易情況；應注意

10、：1盡量不要做關聯交易非關聯化的安排，內部化更合理；2不要僅僅為拼湊發(fā)行條件進行關聯交易非關聯方的安排；3報告期內注銷的、轉讓出去的關聯方要進行核查，是否還有交易，招股書應披露非關聯化前后的具體情況；4非關聯化后，相關企業(yè)可不作為關聯方披露，但披露關聯交易對公司的影響時，應將非關聯化的這局部交易視同關聯方交易做披露。5清算的要關注相應的資產人員是否已清理完畢；轉讓給獨立第三方的要關注是否真實公允合理、是否掩蓋歷史的違法違規(guī)行為；不能在上市前轉讓出去、上市后又買回來。6非關聯化，注銷。報告期內屬于關聯方的注銷，應關注注銷時間、程序、注銷資產、債權、債務處置方式、是否存在潛在糾紛。7保薦機構和律師要詳細核查：真實性、合法性，是否存在委托或代理持股，理由是否充分、合理，對獨立性、生產經營的影響，非關聯化后的交易情況，價格是否公允等；8利用關聯交易粉飾財務狀況和經營成果：利用非公允的管理交易操縱利潤，利用關聯方認定人為降低關聯交易比例，判斷關聯交易是否影響財務獨立性收款付款