1、關(guān)于巴西圓珠筆反傾銷日落復(fù)審調(diào)查法律服務(wù)意見書 目錄一、巴西圓珠筆反傾銷基本案情二、巴西反傾銷調(diào)查基本程序三、應(yīng)對策略一、巴西圓珠筆反傾銷基本案情2015年4月28日，巴西工業(yè)和外貿(mào)發(fā)展部發(fā)布公告，決定對原產(chǎn)自中國的圓珠筆發(fā)起反傾銷日落復(fù)審調(diào)查。1、案件背景2008年7月11日，巴西國內(nèi)產(chǎn)業(yè)（BIC Amazonia SA）對中國生產(chǎn)進口的圓珠筆提起申訴。DECOM于2008年10月30日正式發(fā)起反傾銷調(diào)查，2010年4月28日發(fā)布終裁，決定對來自中國的圓珠筆征收14.52USD/Kg反傾銷稅。根據(jù)WTO反傾銷法則和巴西反傾銷法律，以及BIC的申請工貿(mào)部將對圓珠筆啟動日落復(fù)審調(diào)查判定是否繼續(xù)征

2、收反傾銷稅，并裁定新稅率。2、涉案產(chǎn)品及調(diào)查期涉案產(chǎn)品為圓珠筆，塑料筆身，無論是否可拆卸，筆芯是否伸縮，是否有筆夾，墨水筆或油性筆。南共稅則號（NCM） 9608.10.00。排除在涉案產(chǎn)品之外的有-（i）高價值圓珠筆，F(xiàn)OB價0.5USD/支；（ii）金屬筆身圓珠筆；（iii）除寫字外，有其他功能；（iv）奢侈品牌圓珠筆。本案傾銷調(diào)查期為2013年10月-2014年9月。凡在調(diào)查期間出口涉案產(chǎn)品到巴西的出口商都是涉案企業(yè)。3、登記應(yīng)訴與問卷提交期限非已知利害關(guān)系方須在立案后20日內(nèi)向工貿(mào)部登記應(yīng)訴。巴西答卷的期限有兩個，對于抽樣企業(yè)而言，為收到問卷之日起30天提交；對于沒有被抽樣但希望自愿應(yīng)

3、訴的企業(yè)，答卷日期為立案公告發(fā)布之日起40天，且無法申請延期。4、正常價值及傾銷幅度計算巴西不承認中國市場經(jīng)濟地位。申請人主張?zhí)娲鷩鵀榉▏?，因BIC在法國有工業(yè)園，且為原審替代國。主張用法國內(nèi)銷價格為正常價值，178.76USD/1000支,與調(diào)整后的出口價格（FOB水平） 47.88USD/1000支相比，計算出傾銷幅度為273.37%。5、本次日落復(fù)審與原審調(diào)查的形勢變化1）應(yīng)訴結(jié)果已經(jīng)明朗化。2007年中國企業(yè)應(yīng)訴巴西PVC反傾銷調(diào)查時，是巴西第一次授予中國應(yīng)訴企業(yè)分別稅率，即應(yīng)訴企業(yè)的稅率比不應(yīng)訴的企業(yè)稅率低。在隨后的2008年到2009年間，巴西調(diào)查機關(guān)對于有些案子授予分別稅率，有些

4、案子授予全國統(tǒng)一稅率，即應(yīng)訴企業(yè)獲得與不應(yīng)訴企業(yè)相同的稅率。但是經(jīng)過中國商務(wù)部、商會、協(xié)會和中國應(yīng)訴企業(yè)的不斷努力，到2012年后，從巴西對中國檸檬酸反傾銷調(diào)查開始，巴西調(diào)查機關(guān)已經(jīng)確定會授予中國應(yīng)訴企業(yè)單獨稅率。這對于中國應(yīng)訴企業(yè)而言是一個極大的利好消息。2）本案提起的背景發(fā)生了變化。在2008年適逢巴西總統(tǒng)大選，巴西國內(nèi)生產(chǎn)商為了給政府施加壓力組織了大規(guī)模的游行示威活動，這迫使巴西調(diào)查機關(guān)在原始調(diào)查時對于本案采取了從嚴(yán)判決，沒有給予中國應(yīng)訴企業(yè)單獨稅率。在本次復(fù)審期間，巴西總統(tǒng)大選已過，政府不會面臨像原審時的壓力。3）中國商務(wù)部和中國紡織品進出口商會對于本案予以高度重視。在本案立案以后，我

5、們第一時間與上述兩部門取得了聯(lián)系，商務(wù)部明確表示高度關(guān)注本案，隨著本案的進展，將會與巴西調(diào)查機關(guān)開展政府磋商。另外，輕工商會也表示高度重視本案，將組織行業(yè)無損害抗辯，以行業(yè)的名義來與對方交涉。且輕工商會有這方面的經(jīng)驗，曾組織中國應(yīng)訴企業(yè)赴巴西與調(diào)查機關(guān)談判，最終案件終止。有了商務(wù)部和行業(yè)協(xié)會的大力支持，我們對于本案持積極樂觀態(tài)度。二、巴西反傾銷調(diào)查基本程序1.反傾銷主管機構(gòu)及職能巴西負責(zé)反傾銷的主管機構(gòu)是巴西工業(yè)和外貿(mào)發(fā)展部外貿(mào)秘書處（SECEX）下屬的貿(mào)易保護司（DECOM）。根據(jù)巴西現(xiàn)行法律，DECOM負責(zé)確定反傾銷案件的傾銷幅度、損害和因果關(guān)系的技術(shù)報告，巴西財政部長與工貿(mào)部部長共同決定

6、所需采取的措施。2.巴西反傾銷法律巴西現(xiàn)行反傾銷法律為2013年10月1日修訂實施的8.058號法令（Decree No.8.058）。3.問卷填寫巴西反傾銷調(diào)查問卷內(nèi)容包括總體情況（身份、代理人、公司信息、總體財務(wù)信息）、產(chǎn)品描述（調(diào)查范圍、產(chǎn)品規(guī)格、出口及國內(nèi)產(chǎn)品的比較）、經(jīng)營統(tǒng)計（營業(yè)額、損益表、總銷量與銷售額、產(chǎn)量與產(chǎn)能統(tǒng)計、存貨、用工、投資、分銷渠道）、涉訴產(chǎn)品對巴西的出口（總體情況、對巴西發(fā)展工業(yè)外貿(mào)部客戶的銷售、對出口銷售的調(diào)整）、涉訴產(chǎn)品國內(nèi)銷售（總體情況、國內(nèi)市場份額、對國內(nèi)客戶的銷售、對國內(nèi)銷售的調(diào)整）、成本（會計體系和政策、生產(chǎn)流程、主要原材料和其他主要成份的采購、生產(chǎn)成

7、本、銷售成本）、可調(diào)整項目內(nèi)外銷比較、所要求的電腦數(shù)據(jù)（電腦文件總體要求、產(chǎn)品描述的文件格式、向巴西出口銷售文件格式、國內(nèi)銷售文件格式）和附表。如公司存在必須應(yīng)訴的關(guān)聯(lián)公司，關(guān)聯(lián)公司也需填寫上述問卷內(nèi)容。面對這樣大量專業(yè)的問題，我們的反傾銷律師將現(xiàn)場為企業(yè)提供相關(guān)指導(dǎo)和咨詢，在有限的時間里充分準(zhǔn)備并完整地填寫答卷，并對銷售過程中發(fā)生的各項費用進行法律允許范圍內(nèi)的技術(shù)調(diào)整。4.語言及宣誓翻譯問卷可英文作答，證據(jù)材料（如審計報告、營業(yè)執(zhí)照）須以葡文提交，并在巴西境內(nèi)進行宣誓翻譯。5.授權(quán)委托書雙認證律師授權(quán)委托書須經(jīng)企業(yè)所在地公證機關(guān)公證，交由外交部認證，再由巴西駐華領(lǐng)館認證。只有經(jīng)過雙認證的授權(quán)

8、委托書才被DECOM接受。6.實地核查問卷遞交后，DECOM官員將在終裁前來企業(yè)實地核查，驗證提交資料的真實完整準(zhǔn)確。核查的要點如下：1）問卷提交數(shù)據(jù)與企業(yè)會計記錄須一致；2）企業(yè)會計記錄與原始單據(jù)須一致。核查一般兩天時間。只有通過核查DECOM才會給企業(yè)單獨稅率，否則企業(yè)將會因數(shù)據(jù)缺乏真實完整性獲得最高懲罰稅率。7.市場經(jīng)濟地位巴西不承認中國市場經(jīng)濟地位，選取市場經(jīng)濟國家作為替代國，按以下方式確定正常價值：1）該國同類產(chǎn)品內(nèi)銷價格；2）該國同類產(chǎn)品構(gòu)造價值；3）該國同類產(chǎn)品向巴西外其他國家出口價格；4）其他合理價格，如同類產(chǎn)品巴西市場售價。8.抽樣程序鑒于越來越多的中國企業(yè)應(yīng)訴本次反傾銷調(diào)查

9、，巴西調(diào)查機關(guān)在每一個案子中都將啟動抽樣程序，一般根據(jù)出口量大小抽樣兩到五家公司應(yīng)訴本次調(diào)查。如企業(yè)出口量較小，沒有被抽樣為強制應(yīng)訴企業(yè)，但自己出口價格較高，可向調(diào)查機關(guān)申請為自愿應(yīng)訴企業(yè)。自愿應(yīng)訴的企業(yè)，巴西調(diào)查機關(guān)有自由裁量權(quán)，可根據(jù)抽樣企業(yè)應(yīng)訴情況決定是否審查自愿應(yīng)訴企業(yè)提交的問卷。如審查，自愿應(yīng)訴企業(yè)可獲得單獨稅率；如不審查，自愿應(yīng)訴企業(yè)將獲得抽樣企業(yè)的加權(quán)平均稅率。但是，如果本案啟動價格承諾談判，自愿應(yīng)訴的企業(yè)將可以參加價格承諾談判，這在巴西對中國檸檬酸反傾銷調(diào)查中已經(jīng)得到確認。9.巴西圓珠筆反傾銷時間表1立案2015年4月28日2利害關(guān)系方登記應(yīng)訴2015年5月18日本期限不可延期

10、，一旦錯過，即喪失應(yīng)訴的權(quán)利。3答卷提交2015年6月12日抽樣企業(yè)可申請延期，自愿應(yīng)訴企業(yè)無法延期4初裁2015年7月最短為立案后2個月內(nèi)；最長不超過立案后200天5終裁2016年2月10個月內(nèi)結(jié)束可最長在12個月內(nèi)結(jié)束以上時間表是我們根據(jù)案件進展推算出來的，跟實際案件進程可能會有稍微不同。三、應(yīng)對策略判定傾銷須滿足三個條件：1）涉案產(chǎn)品低于正常價值在巴西境內(nèi)銷售；2）巴西國內(nèi)產(chǎn)業(yè)遭受實質(zhì)性損害；3）該低于正常價值的銷售與國內(nèi)產(chǎn)業(yè)損害之間存在因果關(guān)系。因此可分為個體傾銷抗辯和行業(yè)無損害抗辯兩方面。1.個體傾銷抗辯從降低正常價值與提高出口價格入手證明產(chǎn)品不存在傾銷。（1）正常價值的抗辯巴西不承

11、認中國市場經(jīng)濟地位，用替代國計算中國企業(yè)的正常價值。本案中，申訴方把法國作為替代國，這顯然對中國企業(yè)不利，而且也是不合理的。因為，法國當(dāng)?shù)厣a(chǎn)水平、勞動力成本與中國相差甚遠，我們中國生產(chǎn)圓珠筆與法國的產(chǎn)品沒有可比性。鑒于此，我們建議要進行替代國抗辯，選擇印度、越南、印度尼西亞等與中國產(chǎn)品價格差不多的國家作為替代國。（2）出口價格的抗辯首先對企業(yè)出口價格在行業(yè)中地位進行評估，如出口價格偏高則極有可能獲得較低稅率。對企業(yè)實地輔導(dǎo)期間，會計師將全面分析企業(yè)會計系統(tǒng)并對企業(yè)出口價格做技術(shù)性調(diào)整。在正常價值與出口價格的比較方面，巴西反傾銷法確立了一項基本原則，即出口價格與正常價值應(yīng)在同一貿(mào)易水平上進行比

12、較。同時法律主張對影響價格比較的其它種種因素進行調(diào)整，如不同的銷售條款條件、稅收、貿(mào)易水平、數(shù)量、物理性能、匯率、進口措施以及利潤等。需注意:如企業(yè)積極應(yīng)訴，提交資料完整且通過實地核查則會獲得屬于自己的單獨稅率，有利于企業(yè)在未來五年繼續(xù)開拓巴西市場。否則，企業(yè)將被視為不合作企業(yè)，獲得最高懲罰性稅率，失去巴西市場。2.行業(yè)無損害抗辯行業(yè)統(tǒng)一進行抗辯（可由律師事務(wù)所代理），在分析申請書基礎(chǔ)上對申請人的觀點一一反駁，主要證明巴西國內(nèi)行業(yè)的產(chǎn)量減少、銷量下降、利潤降低與中國涉案產(chǎn)品出口無直接關(guān)系，并提出主張證明以上現(xiàn)象與其他國家進口、上游原材料增長、本國產(chǎn)能落后等因素相關(guān)。（1）市場經(jīng)濟地位如中國企業(yè)

13、可證明涉案產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售均無政府干預(yù)而為市場調(diào)整的結(jié)果，或可獲得市場經(jīng)濟，并采納內(nèi)銷價格作為正常價值，對企業(yè)是非常有利的。市場經(jīng)濟的評判標(biāo)準(zhǔn)如下：（i）政府對企業(yè)或生產(chǎn)資料的控制程度；（ii）國家對資源分配、價格和企業(yè)生產(chǎn)決策的控制水平；（iii）有關(guān)產(chǎn)權(quán)、投資、稅收和破產(chǎn)方面的立法；（iv）雇主和雇員之間在談判中確定工資的自由程度；（v）從中央控制經(jīng)濟體系承襲的，在有關(guān)資產(chǎn)攤銷、其他資產(chǎn)減除、直接的資產(chǎn)交換和以債務(wù)補償形式進行支付等方面依然存在的扭曲水平；（v）國家對貨幣兌換的干預(yù)水平。DECOM沒有針對市場經(jīng)濟申請的問卷，企業(yè)可根據(jù)國浩律師設(shè)計的問卷作答、提供證據(jù)。巴西合作律師及國浩律師在代理市場經(jīng)濟地位方面經(jīng)驗豐富，如企業(yè)為私營企業(yè)，無國有成分，則為資質(zhì)良好的企業(yè)，建議積極提交市場經(jīng)濟地位申請。（2）替代國抗辯本次復(fù)審選取替代國為法國。律師會幫助企業(yè)尋找內(nèi)銷或出口價格與出口巴西價格較為相近的市場經(jīng)濟第三國做替代國，降低正常價值。替代國抗辯將于立案后70日內(nèi)提交。（3）價格承諾如初裁后有傾銷幅度，可根據(jù)WTO規(guī)