1、第第3 3章章 建設(shè)工程合同法規(guī)建設(shè)工程合同法規(guī)重點章節(jié)合同合同是指平等主體資格的當(dāng)事人之間的設(shè)立、 變更終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的法律特征1.是一種法律行為；2.是以債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的的民事法律關(guān)系；3.是兩個以上當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議；4.是受法律約束的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同的原則合同的原則1.平等平等原則；2.自愿自愿原則；3.公平公平原則；4.誠實信用誠實信用原則；5.依法依法原則。 合同的種類合同的種類 （1）有名合同與無名合同。（2）要式合同與不要式合同。（3）諾成合同與實踐合同。（4）雙務(wù)合同與單務(wù)合同。（5）格式合同與非格式合同。（6）主合同與從合同。合同的形式：合同

2、的形式： （1 1）書面形式）書面形式 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形有形地表現(xiàn)地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。如合同書、信件、傳真、電報、電子郵件。 （2 2）口頭形式）口頭形式 指當(dāng)事人雙方就合同內(nèi)容面對面面對面或以通訊設(shè)備交談通訊設(shè)備交談達(dá)成協(xié)議。 優(yōu)點：優(yōu)點：直接、簡便、迅速； 缺點：缺點：發(fā)生糾紛時難以取證，不易分清責(zé)任 （3 3）其他形式）其他形式 默示形式，指當(dāng)事人未用語言明確未用語言明確表示成立，也未未用書面形式簽訂用書面形式簽訂，但根據(jù)當(dāng)事人的行為或特定情形推定合同成立。如公證、審批、登記公證、審批、登記。第

3、一節(jié)第一節(jié) 建設(shè)工程合同的概述建設(shè)工程合同的概述 建設(shè)工程合同：建設(shè)工程合同：承包人依法完成建設(shè)工程，發(fā)包人按約定驗收工程并支付酬金的合同。 發(fā)包人發(fā)包人 承包人承包人 建筑工程合同是合同法中明確規(guī)定的有名合同之一，它涉及內(nèi)容復(fù)雜，是一類較為特殊的合同。建筑工程合同的標(biāo)的是建筑工程?？辈?、設(shè)計、施工等工作勘察、設(shè)計、施工等工作例題：依據(jù)合同法的規(guī)定，合同形式中不屬于書面合同形式的是（ ） A、傳真 B、電子郵件 C、登記 D、信件3.1.23.1.2建筑工程合同的特征建筑工程合同的特征: : （1 1）承包人承包人只能是只能是法人法人只能是經(jīng)過批準(zhǔn)的具有相只能是經(jīng)過批準(zhǔn)的具有相應(yīng)資質(zhì)的法人。應(yīng)

4、資質(zhì)的法人。 （2 2）標(biāo)的的僅限于完成建設(shè)工程工作的行為。）標(biāo)的的僅限于完成建設(shè)工程工作的行為。 （3 3）從訂立到履行，從資金的投放到最終的竣工驗收，）從訂立到履行，從資金的投放到最終的竣工驗收，均受到均受到國家的嚴(yán)格管理和監(jiān)督國家的嚴(yán)格管理和監(jiān)督。 （4 4）要式合同要式合同，必須采取書面形式。，必須采取書面形式。建筑工程合同與建筑工程合同與承攬合同承攬合同的關(guān)系：的關(guān)系：v 承攬合同是承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同定作人給付報酬的合同。v 建設(shè)工程合同屬于廣義的承攬合同的一種建設(shè)工程合同屬于廣義

5、的承攬合同的一種，是從承攬合同中分，是從承攬合同中分離出來的離出來的。v 合同法合同法規(guī)定：規(guī)定：v “建設(shè)工程合同中沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。建設(shè)工程合同中沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定?！卑咐治霭咐治? 1v 某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某2000平方米兩層廠房工程項目招標(biāo)文件和全套施工圖紙，采用低報價策略編制了投標(biāo)文件，并獲得中標(biāo)。該施工單位（乙方）于某年某月某日與建設(shè)單位（甲方）簽訂了該工程項目的固定價格施工合同。合同工期為8個月。甲方在乙方進(jìn)入施工現(xiàn)場后，因資金緊缺，口頭要求乙方暫停施工一個月。乙方亦口頭答應(yīng)。v 工程按合同規(guī)定期限驗收時，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題，要求返工。

6、兩個月后，返工完畢。結(jié)算時甲方認(rèn)為乙方遲延交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認(rèn)為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工期，加快施工進(jìn)度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題，因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認(rèn)為臨時停工和不順延工期是當(dāng)時乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。問題：問題：1.1.該施工合同的變更形式是否妥當(dāng)？該施工合同的變更形式是否妥當(dāng)？ 2.2.此合同爭議依據(jù)合同法律規(guī)范應(yīng)如何處理？此合同爭議依據(jù)合同法律規(guī)范應(yīng)如何處理？v 案例案例2 2： 某水利工程實現(xiàn)截流后，河水水位上升，從溢洪道流某水利工程實現(xiàn)截流后，河水水位上升，從溢洪道流向下游，溢洪道前面有一道土堤，雖然不高，但將來可向下游，溢洪

7、道前面有一道土堤，雖然不高，但將來可能會起到阻水的作用。監(jiān)理工程師看到后隨即命令承包能會起到阻水的作用。監(jiān)理工程師看到后隨即命令承包人將土堤拆除，承包人立即派幾輛推土機將土堤給拆除人將土堤拆除，承包人立即派幾輛推土機將土堤給拆除了。但雙方?jīng)]有進(jìn)行書面確認(rèn)。后來在工程結(jié)算時，雙了。但雙方?jīng)]有進(jìn)行書面確認(rèn)。后來在工程結(jié)算時，雙方對該工程量發(fā)生了爭議。方對該工程量發(fā)生了爭議。3.1.3 3.1.3 建設(shè)工程合同的分類建設(shè)工程合同的分類 1 1）建設(shè)）建設(shè)工程勘察設(shè)計工程勘察設(shè)計合同合同 2 2）建筑）建筑安裝工程安裝工程承包承包合同合同 3 3）建設(shè)）建設(shè)物質(zhì)采購供應(yīng)物質(zhì)采購供應(yīng)合同合同 4 4）建

8、設(shè)）建設(shè)工程施工工程施工合同合同國際工程承包合同國際工程承包合同指一國的建設(shè)工程發(fā)包方與另 一國的建設(shè)工程承包方之間。包括：國際工程包括：國際工程咨詢合同咨詢合同 國際建國際建設(shè)施工合同設(shè)施工合同 國際國際工程服務(wù)合同工程服務(wù)合同 設(shè)備供應(yīng)和安裝設(shè)備供應(yīng)和安裝合同合同3.1.4 3.1.4 建設(shè)工程合同法規(guī)體系建設(shè)工程合同法規(guī)體系 調(diào)整建設(shè)工程合同當(dāng)事人，在工程建設(shè)中所發(fā)生的合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 1）建設(shè)工程合同法律 2）建設(shè)工程合同行政性法規(guī)和行政規(guī)章 3）建設(shè)工程合同地方性法規(guī) 4）相關(guān)司法解釋3.23.2 建設(shè)工程合同的成立建設(shè)工程合同的成立3.2.13.2.1工程建設(shè)合同成立的工

9、程建設(shè)合同成立的基本基本原則原則1.1.平等原則平等原則: : 合同當(dāng)事人是平等主體（沒有高低、主次之分）2.2.自愿的原則自愿的原則: : 自愿遞交合同、自愿選擇合同的形式等3.3.公平公平原則原則 權(quán)利義務(wù)對等；4 4、誠實信用原則誠實信用原則: : 不隱瞞、欺詐，不惡意.4.4.合法原則：合法原則： 當(dāng)事人遵守法律、法規(guī)和不違反社會公德等。3.2.2建設(shè)工程合同成立的條件1 1）一般一般要件：1.有雙方雙方當(dāng)事人2.意思表示一一致致3.權(quán)利義務(wù)具體明確明確4.有一定的外在形式書面形式書面形式2）建設(shè)工程合同成立的特殊要件 指各種具體的建設(shè)工程合同依該合同的性質(zhì)或者當(dāng)事人的約定應(yīng)具備的條件

10、3.2.3建設(shè)工程合同的主要條款1、當(dāng)事人的名稱、住所2、當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)共同指向的對象（標(biāo)的）3、數(shù)量與質(zhì)量4、價款和報酬，統(tǒng)稱為“價金”。 工程款包括:價金的確定標(biāo)準(zhǔn)、計算方法、貨幣種類及計算、支付的時間及方式5、履行的期限、地點、方式6、違約責(zé)任7、解決爭議的方法8、根據(jù)法律規(guī)定或按合同性質(zhì)必須具備的條款9、當(dāng)事人的特別約定。 例如：擔(dān)保條款、風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款合同終止條款。2）建設(shè)工程合同條款的分類：（1 1）實體條款和解決爭議條款實體條款和解決爭議條款實體條款實體條款：直接表現(xiàn)合同當(dāng)事人債權(quán)債務(wù)關(guān)系的條款解決爭議條款解決爭議條款：當(dāng)事人對解決爭議的程序、辦法、使用法律等內(nèi)容的約定（2

11、2）明示條款和默示條款明示條款和默示條款明示合同明示合同：合同雙方以文字、口頭語言等方式明確表達(dá)合意的條款。默示合同默示合同：依照法律、交易習(xí)慣和當(dāng)事人行為，推動合同雙方具有的條款（3 3）違約責(zé)任條款和免責(zé)條款違約責(zé)任條款和免責(zé)條款違約責(zé)任條款違約責(zé)任條款：明確合同當(dāng)事人因不履行或者不完全履行合同時應(yīng)承擔(dān)的 民事責(zé)任的條款免責(zé)條款免責(zé)條款：在合同中約定、為免除或者現(xiàn)在合同當(dāng)事人一方或者雙方將來 的責(zé)任的條款3）建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容（見書32頁） （1） 協(xié)議書 綱領(lǐng)文件 （2）通用條款法律主體的權(quán)利的義務(wù) （3）專用條款修改和補充4）FIDIC土木工程施工合同條件的內(nèi)容 閱讀書本內(nèi)容，找出

12、FIDIC合同文本，以及編制要求3.3建設(shè)工程合同的效力3.3.1建設(shè)工程合同生效的條件1.1.合同生效（有效合同）：合同生效（有效合同）：合合同成立：同成立：指雙方當(dāng)事人對合同條款經(jīng)過協(xié)商達(dá)成一致。合同生效合同生效：指合同當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定經(jīng)協(xié)商一致，取 得合意，雙方訂立的合同即發(fā)生法律效力。2.2.合同的效力是指：合同的效力是指：已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生 的法律約束力3.有效的建設(shè)工程合同的效力：（1）對當(dāng)事人的效力（2）對第三人的效力（3）制裁效力二、可撤銷的建設(shè)工程合同 可撤銷的建設(shè)工程合同（合同法第54條）：是指雖然已經(jīng)成立，但違背合同生效條件，經(jīng)一方當(dāng)事人要求，又法院或仲裁機

13、構(gòu)確認(rèn)后予以撤銷的建設(shè)工程合同。可撤銷的原因：（1）重大誤解:是指當(dāng)事人一方因自己的過失導(dǎo)致對合同的內(nèi)容等發(fā)生重大誤解而訂立的合同的行為。 （2）顯失公平:權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重不對等。是當(dāng)事人一方處于緊迫或者缺乏經(jīng)驗的情況下而訂立的明顯對自身有重大不利的合同的行為。（3） 欺詐、脅迫或乘人之危。合同法和關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）的規(guī)定是不同的。三、無效的建設(shè)工程合同1.無效合同：是指雖然已經(jīng)成立但不具備法律規(guī)定的生效要件，不發(fā)生法律效力的合同。無效合同自始至終無效。 無效建設(shè)合同：是指發(fā)包方與承包方訂立，但因違反國家法律規(guī)定而沒有法律約束力，國家不予以承認(rèn)和保護(hù)，甚至要對違法當(dāng)事人進(jìn)行制裁的建

14、設(shè)工程合同。2.建設(shè)工程合同無效的原因： （）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益（）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同（）以合法形式掩蓋非法目的（）損害社會公共利益（）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 3.無效建設(shè)工程合同的法律后果（處理方法）1).返還財產(chǎn)2).折價補償3).賠償損失4).收回國有5).返還集體或者第三人第四節(jié) 建設(shè)工程合同的履行一、合同履行的原則、抗辯權(quán)、代位權(quán)和撤銷權(quán)（一）、合同履行的概念 合同履行，是指合同當(dāng)事人雙方依據(jù)合同條款的規(guī)定，實現(xiàn)各自享有的權(quán)利，并承擔(dān)各自負(fù)有的義務(wù)。 建設(shè)合同的履行，是指工程建設(shè)項目的發(fā)包方和承包方根據(jù)合同規(guī)定的時間、地點 、

15、方式、內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)等要求，各自完成合同義務(wù)的行為。（二）合同履行的原則（l）遵守約定的原則（2）遵循誠實信用的原則（3）協(xié)作履行原則（4）公平合理，促進(jìn)合同履行的原則（5）當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則（合理變更）3、4、5條是補充的三條。習(xí)題 某施工企業(yè)于開發(fā)商簽訂了工程承包合同，由于施工企業(yè)人員不足導(dǎo)致工期后延2個月，此時遇到市場價格上漲20，其后延2個月的工程的費用應(yīng)該（ ）。A、按原合同價執(zhí)行 B、按新價格執(zhí)行C、按簽合同時市場價執(zhí)行 D、按漲價前的市場價執(zhí)行 解析： 執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲

16、時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。（三）抗辯權(quán) 抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方有依法對抗對方要求或否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利。合同法規(guī)定了同時履行抗辯權(quán)和異時履行抗辯權(quán)。1、同時履行抗辯權(quán)（合同法第66條） 同時履行抗辯權(quán)，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在當(dāng)事人另一方未為對待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付的權(quán)利。 同時履行，是指合同訂立后，在合同有效期限內(nèi)，當(dāng)事人雙方不分先后地履行各自的義務(wù)的行為。2、同時履行抗辯權(quán)的適用條件：1）.由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的債務(wù)2）.沒有先后履行

17、順序，雙方的債務(wù)同時到期3）.當(dāng)事人另一方未履行債務(wù)4）.對方的對待給付是可能履行的義務(wù)習(xí)題 在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方有依法對抗對方要求或否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利，這是（ ）。A、撤銷權(quán) B、代位權(quán) C、主張權(quán) D、抗辯權(quán) 抗辯權(quán)是指當(dāng)事人一方有依法對抗對方要求或否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利，其只適用于（ ）。A、單務(wù)合同 B、雙務(wù)合同 C、合同履行之后 D、同時履行 2、異時履行抗辯權(quán) 異時履行抗辯權(quán)，包括后履行一方的抗辯權(quán)和先履行一方的抗辯權(quán)。 后履行一方的抗辯權(quán)，指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕

18、其相應(yīng)的履行要求。 先履行一方的抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)：是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，合同約定有先后履行順序的，先履行債務(wù)的當(dāng)事人一方應(yīng)當(dāng)先履行其債務(wù)。但是，在應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)的當(dāng)事人一方，有確切證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況下可以中止履行其債務(wù)。此時，先履行的一方當(dāng)事人有權(quán)行使其異時履行抗辯權(quán)。3、不安抗辯權(quán)：行使不安抗辯權(quán)的情形： 合同法第68 條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。”當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)的法律結(jié)果是：中止履行 中止履行，是指行使不安抗辯權(quán)當(dāng)事人一方，有權(quán)暫時停止合同的履行或者延期履行合同