1、. .13/13重大工程建設(shè)領(lǐng)域職務(wù)犯罪風險防2016-06-23 HYPERLINK :/ 360doc /userhome/4636195 t _blank huodizhizi轉(zhuǎn)自 HYPERLINK :/ 360doc /userhome/12018718 o t _blank 心雨室審核中 HYPERLINK :/ 360doc /editartnew.aspx?articleid=570073111 修改隨著我國經(jīng)濟建設(shè)的不斷發(fā)展和綜合國力的不斷增強，重大工程項目建設(shè)越來越多，由于投資大，工期長，質(zhì)量要求高，涉與部門多，工程建設(shè)中“釘子戶”、“野蠻拆遷”、“非法征地”等違規(guī)現(xiàn)象愈演

2、愈烈，腐敗和職務(wù)犯罪多發(fā)易發(fā)?！肮こ躺像R，干部落馬”、“一個項目建起來，一批干部倒下去”，由此引發(fā)的大案要案、窩案串案不勝枚舉。犯罪數(shù)量逐年上升，占檢察機關(guān)查處案件比例不斷增大；涉案金額大幅增加，國有資產(chǎn)大量流失、國家財產(chǎn)遭受巨額損失，這一領(lǐng)域潛在的職務(wù)犯罪風險亟待關(guān)注防。一、重大工程建設(shè)與職務(wù)犯罪工程、項目、建設(shè)、建筑等概念在學界和司法實踐叉使用混亂，分別有“工程項目、建設(shè)項目、建設(shè)工程、工程建設(shè)、建筑工程”等多種表達，概念涵均不盡一致。筆者以為，工程專指“建設(shè)工程”，包括土木建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程、建筑裝修裝飾工程等項目的新建、擴建和改建等。由于“項目”一詞的概念外延相對寬泛，故

3、將工程置于項目之前，稱為“工程項目”的表達相對規(guī)。本文所稱重大工程建設(shè)領(lǐng)域，是指涵蓋重大房屋建筑和工業(yè)、能源、信息、交通、水利、環(huán)境保護、市政基礎(chǔ)設(shè)施等建設(shè)工程項目與工程所需成套設(shè)備、配套機電設(shè)備、專用設(shè)備和非標準設(shè)備的采購、重大技術(shù)改造與其他社會發(fā)展工程項目的疇。“重大”的標準應(yīng)當界定為：（1）總投資1億元以上的重要工業(yè)和基礎(chǔ)設(shè)施項目；（2）總投資5000萬元以上的社會事業(yè)、服務(wù)業(yè)和農(nóng)林水利項目；（3）對科技含量高、在行業(yè)中有先導地位和龍頭帶動作用的項目，以與對推動地方經(jīng)濟與社會發(fā)展具有重大影響的項目可適當降低投資額度。職務(wù)犯罪也不是一個法律概念，而是法學研究者對與職務(wù)有關(guān)的犯罪的概稱。不同

4、學科從不同角度會作出不同的闡釋。筆者認為職務(wù)犯罪概念，理應(yīng)兼具刑法學和犯罪學特征。相對于其他職務(wù)犯罪而言，重大工程建設(shè)領(lǐng)域的職務(wù)犯罪之所以能夠獨立成為一種職務(wù)犯罪類型，主要是由重大工程建設(shè)的特定性和職責的特殊性所決定的，這種特殊性是相對刑法對職務(wù)犯罪的一般規(guī)制而言的。因此，厘清查處和預防職務(wù)犯罪的相關(guān)法律和原則路徑，是對這一領(lǐng)域職務(wù)犯罪問題開展實證分析的前提和基礎(chǔ)。二、重大工程建設(shè)領(lǐng)域職務(wù)犯罪的刑法規(guī)制由于“犯罪是以法定犯罪為典型形態(tài)、具有社會危害性的行為”，11所以在分析重大工程建設(shè)中的職務(wù)犯罪類型時，也要以刑法的規(guī)定為參照。依照刑法規(guī)定，職務(wù)犯罪的罪名可以分為四種類型交易型、占有型、挪用型

5、、瀆職型。交易型職務(wù)犯罪包括：受賄罪（385條）、單位受賄罪（387條）、行賄罪（389條）、對單位行賄罪（391條）、介紹賄賂罪（392條）、單位行賄罪（393條），受賄罪的行為方式包括索賄、收受賄賂、經(jīng)濟受賄、斡旋受賄、事后受賄和利用影響力受賄等。占有型職務(wù)犯罪包括：貪污罪（382條）、私分國有資產(chǎn)罪（396條1款）、私分罰沒財物罪（396條2款）。挪用型職務(wù)犯罪主要指挪用公款罪（384條）。此外，刑法還規(guī)定了6種濫用職權(quán)類和8種玩忽職守類以與14種徇私舞弊類的瀆職型職務(wù)犯罪，同時還設(shè)有堵漏性“兜底”條款，即刑法第397條。具體到重大工程建設(shè)領(lǐng)域相關(guān)職務(wù)犯罪而言，還應(yīng)包括非法批準征用、占用

6、土地罪（410條）、非法低價出讓國有土地罪（410條）、工程重大安全事故罪（137條）。由此，刑法在立法上對職務(wù)犯罪大致形成了“法網(wǎng)恢恢”的格局并確定了從嚴懲處的總體原則。重大工程建設(shè)涉與包括發(fā)改委、建委、國土、規(guī)劃、設(shè)計、城建、交通、水利、鐵路、林業(yè)、農(nóng)業(yè)、環(huán)保等各個部門以與政府臨時設(shè)立的指揮部、重點辦、拆遷辦、領(lǐng)導小組等，這些部門與其工作人員在履職過程中都可能成為職務(wù)犯罪主體。隨著國家持續(xù)加大對基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的投資和工程建設(shè)規(guī)模的不斷擴大，因此而建立的“領(lǐng)導小組”、“指揮部”的等臨時機構(gòu)越來越多，成為了職務(wù)犯罪“易發(fā)部”“易發(fā)辦”。究其原因，一是運作機制上缺乏規(guī)化。不少指揮部日常運作主要靠的

7、是一些部守則和行業(yè)規(guī)則調(diào)整，工作隨意性大，缺乏規(guī)化，容易產(chǎn)生管理上的漏洞和“盲區(qū)”。二是人事關(guān)系混亂化，工作人員一般都是從相關(guān)職能部門和街道（鄉(xiāng)鎮(zhèn)）抽調(diào)的，工程建設(shè)一線的技術(shù)人員，也往往是從社會上臨時聘用，紀律相對松散，管理弱化。三是組織生活非正?；?。由于組織關(guān)系均留在原單位，處于原單位管不著，臨時單位不愿管的狀況。這樣的人員設(shè)置，加上權(quán)力大，缺少有效監(jiān)督制約，原本缺少自律的臨時機構(gòu)工作人員極容易走上犯罪道路。三、重大工程建設(shè)中職務(wù)犯罪的犯罪學實證分析2009年9月至2010年10月間，全國檢察機關(guān)共查辦工程建設(shè)領(lǐng)域貪污賄賂和瀆職犯罪案件8981件10854人，涉案金額18.5億元。其中貪污賄

8、賂大案6343件，重特大瀆職犯罪案件463件，縣處級以上要案993人。依法查處各類行賄犯罪案件1469件，查辦濫用職權(quán)、玩忽職守等瀆職犯罪案件919件，為國家挽回經(jīng)濟損失2億余元。一批在工程建設(shè)中為謀取不正當利益，大肆拉攏腐蝕國家工作人員的行賄犯罪分子受到法律的懲治。在社會生活中，犯罪行為的表現(xiàn)方式是復雜的，只有將形態(tài)各異的犯罪行為進行類型化，并在對各類犯罪進行具體分析的基礎(chǔ)上，才能全面、深刻地把握犯罪現(xiàn)象。對司法實踐量相關(guān)職務(wù)犯罪的案例分析表明，這一領(lǐng)域職務(wù)犯罪形式大致為：官商勾結(jié)，徇私舞弊；虛報冒領(lǐng)，侵吞公款；權(quán)錢交易，行賄受賄；截留挪用，非法牟利；截留房源，中飽私囊；暗度倉，私分國資；損

9、公肥私，濫用職權(quán)；違規(guī)，玩忽職守等。盡管重大工程建設(shè)領(lǐng)域職務(wù)犯罪的形態(tài)各異，手段多樣，但在發(fā)案規(guī)律和特點上仍具備一些共性的特點。（一）犯罪主體越來越多元化、實權(quán)化、集團化1多元化。近年來，由于工程建設(shè)的規(guī)模越來越大，導致一個重大工程項目，既有牽頭單位、又有實施單位，還有配合協(xié)助單位，往往涉與發(fā)改委、建委、規(guī)劃局、房管局、鄉(xiāng)鎮(zhèn)或街道辦事處、村委會等多個單位和組織，人員多樣。除了建設(shè)單位和施工方，從經(jīng)濟管理部門到行業(yè)監(jiān)管部門，從國有企業(yè)事業(yè)單位到行政執(zhí)法機關(guān)，只要與工程建設(shè)相關(guān)的地方都可能發(fā)生職務(wù)犯罪。更有領(lǐng)導干部插手工程建設(shè)，利用影響力受賄。以省為例，近年來該省檢察機立案查處的處級以上干部中，有

10、七成以上都樂于插手工程建設(shè)，或直接擔任臨時機構(gòu)負責人，或借道拆遷辦，以向拆遷辦人員打招呼等方式進行權(quán)錢交易。此外，介紹賄賂時有發(fā)生，亦是造成重大工程項目職務(wù)犯罪主體多元化的原因之一。2.實權(quán)化。盡管工程項目建設(shè)中職務(wù)犯罪主體多元、形式多樣，卻兼具熟悉重大工程項目建設(shè)相關(guān)業(yè)務(wù)并享有“話語權(quán)”這一共同特征。尤其被稱為“納米腐敗”的關(guān)鍵崗位的一線工作人員，盡管未必擁有很高的職位，但對實際情況最為熟悉，對工程建設(shè)相關(guān)政策擁有豐富經(jīng)驗，對相關(guān)規(guī)章制度比較了解，更能利用制度漏洞實施犯罪行為。3集團化。重點工程建設(shè)，標的數(shù)額大，牽扯環(huán)節(jié)多，窩案、串案現(xiàn)象突出。集體腐敗，利益均沾，被查處人員大都具有連帶性，多

11、是上下級、同事或朋友，彼此之間利益關(guān)系錯綜復雜，有時交叉作案，有時互相勾結(jié)共同作案。一旦案發(fā)，就會“拔出蘿卜帶出泥”，查處一案帶出多案、查處一人帶出一伙、查處一般干部帶出領(lǐng)導干部、查處違紀的帶出犯罪的情況。2009年，市檢察機關(guān)查辦的工程領(lǐng)域職務(wù)犯罪窩、串案約占工程領(lǐng)域職務(wù)犯罪立案總數(shù)的42.5。省檢察機關(guān)三年查辦重大工程建設(shè)職務(wù)犯罪700起，一半以上是窩案。究其原因，一是這些人在各部門的崗位上長期固定且缺乏監(jiān)督，本來就相互熟識，業(yè)已形成了一個圈子。二是在收受賄賂時也因“大家都拿，自己拿一點也沒關(guān)系”的心理而變得心安理得，集體受賄圈人之間毫不回避，一人在受賄之余還可以幫行賄人將其他行賄款“順便

12、”帶給其他受賄人，肆無忌憚愈演愈烈。三是請托人覺得送了錢，審批進度會快，提出的一些不算“過分”、“可上可下”的要求也能得到滿足，抱著這樣的投機心理，忽視了行賄行為的性，也在一定程度上助長了集體腐敗的不正之風。介紹賄賂的情況也時有發(fā)生，在賄賂犯罪中起到推波助瀾的作用。（二）涉案環(huán)節(jié)越來越廣泛，易發(fā)環(huán)節(jié)越來越集中實證分析表明，重大工程建設(shè)項目在立項審批、土地征用、房屋拆遷、規(guī)劃設(shè)計、工程發(fā)包和轉(zhuǎn)包、招投標、材料設(shè)備選購、施工管理、工程項目變更和追加、工程監(jiān)理和質(zhì)量驗收、工程款預付和結(jié)算等各個環(huán)節(jié)都不同程度的存在腐敗現(xiàn)象乃至職務(wù)犯罪的發(fā)生。特別在以下9個環(huán)節(jié)中，職務(wù)犯罪易發(fā)高發(fā)相對典型，必須給予高度

13、關(guān)注。1設(shè)計勘測環(huán)節(jié)。工程勘測設(shè)計是工程建設(shè)的首要環(huán)節(jié)，因為該階段的法律法規(guī)尚不健全，商業(yè)賄賂行為相對嚴重，一般表現(xiàn)為建設(shè)方主管人員利用項目決定權(quán)受賄。2征地補償環(huán)節(jié)。征地在城市建設(shè)中集中體現(xiàn)為土地所有權(quán)的出讓置換環(huán)節(jié)。這一環(huán)節(jié)的職務(wù)犯罪形式主要表現(xiàn)為：（1）被征遷戶通過虛增面積、虛增地上附著物數(shù)量等手段，騙取大量公共資金，有的甚至與征地工作人員相互勾結(jié)進行權(quán)錢交易，造成公共財產(chǎn)大量流失。（2）基層組織工作人員在參與土地征用事項和款項管理工作中，利用職權(quán)大肆進行貪污挪用犯罪。（3）國家工作人員疏于監(jiān)管，構(gòu)成瀆職犯罪。3拆遷安置環(huán)節(jié)。有的被拆遷人在有關(guān)國家工作人員職務(wù)行為的配合下，通過違規(guī)操作獲

14、得不該獲得的利益；有的國家工作人員趁機給自己和請托人以偽造有關(guān)資料為手段，利用手中的權(quán)力予以確認并求得補償；有的國家工作人員不嚴格履行審核職責，造成公共財產(chǎn)的損失。這些案件大多集中在城鎮(zhèn)街道的土管所、拆遷辦，表現(xiàn)出“小部門大問題”、“小職務(wù)大實權(quán)”、“小賄賂大影響”的特點，集中體現(xiàn)在：（1）權(quán)屬審核違規(guī)。違規(guī)在拆遷期間買賣房產(chǎn)和分戶確權(quán)；對冒用他人名義與偽造有關(guān)權(quán)證資料不認真審核即確認補償。（2）違章審核違規(guī)。徑自將違章建筑確認為合法建筑；將部分不合法的建筑確認為合法建筑。（3）性質(zhì)、面積、等級審核違規(guī)。將非住宅作為住宅調(diào)產(chǎn)安置；將虛增的面積進行補償；將次質(zhì)量等級房產(chǎn)作為高質(zhì)量等級房產(chǎn)進行補償

15、。此外，這一環(huán)節(jié)中還有登記辦證權(quán)、安置房處置權(quán)和協(xié)議簽訂等權(quán)力，同樣也會引發(fā)各種違規(guī)行為。4.招標投標環(huán)節(jié)。公開招投標制度雖然在一定程度上遏制了犯罪，卻仍是重大工程職務(wù)犯罪的重災區(qū)。其主要職務(wù)犯罪形式：（1）建設(shè)方為規(guī)避公開招標，私下將工程總額拆分到國家規(guī)定的公開招標的限額以下，利用掌握工程的管理職務(wù)，收受賄賂；（2）故意違反國家的有關(guān)規(guī)定，使應(yīng)公開招標的工程不進行公開招標，必須公開招標的項目則采取直接委托的方式，從中收受賄賂;（3）違反公開招標的規(guī)定，排斥潛在投標人，尋找理由改變招標方式，將應(yīng)公開招標的項目變?yōu)檠堈袠?，以便定的施工單位中標，從中獲取賄賂；（4）投標人以低于成本的報價競標，或

16、以他人名義投標，或以其他方式弄虛作假、騙取中標，從而進行賄賂行為；（5）中標人私下轉(zhuǎn)讓中標項目，或?qū)⒅袠隧椖恐夂蠓謩e轉(zhuǎn)讓給數(shù)家施工單位，從中進行不法交易；（6）收受施工單位賄賂，忽視施工單位資質(zhì)，將工程隨意轉(zhuǎn)包給非法掛靠的不具有施工資質(zhì)的單位；（7）外勾結(jié)、非法兜售承包權(quán)，從而收受賄賂;（8）招標代理機構(gòu)泄露應(yīng)當?shù)呐c招投標活動有關(guān)的情況和資料，收受賄賂。這一環(huán)節(jié)的職務(wù)犯罪中，行賄受賄犯罪占絕對比例。5發(fā)包分包環(huán)節(jié)。工程發(fā)包分包過程中，發(fā)生的貪污賄賂等職務(wù)犯罪亦比較突出。其主要職務(wù)犯罪形式和特征：（1）發(fā)包單位管理人員利用項目發(fā)包的職務(wù)之便，索取和收受意欲承包的施工單位的回扣、賄賂；（2）承包

17、單位負責項目管理人員為承攬工程項目，獲取自身利益，以各種名義向發(fā)包單位管理人員提供回扣，賄賂與其他各種好處；（3）承包單位將其承包的工程項目再次轉(zhuǎn)包給他人，或?qū)⒐こ添椖恐夂蠓职舾蓚€“關(guān)系”單位，從中收受賄賂；（4）發(fā)包方指定施工單位，令承包方將工程再次轉(zhuǎn)包給被指定方，從而收受被指定方的賄賂;（5）負責工程項目管理人員，故意提高工程項目造價發(fā)包分包，然后從承包方套取提價部分的差額，進行貪污；（6）承包方以“飛過?！钡姆绞?，經(jīng)他人介紹為負責發(fā)包人員提供免費裝潢住宅、入股分紅等不同方式的賄賂。如：萬里公路橋梁建設(shè)，在2007年8月至2009年11月間，相繼有6名企業(yè)高官因受賄被查處，受賄總額超過

18、百萬元，他們斂財所憑借的就是壟斷性的道路建設(shè)工程發(fā)包權(quán)和項目分包權(quán)。6.裝潢與安裝工程環(huán)節(jié)。裝潢與安裝工程也是職務(wù)犯罪的多發(fā)、易發(fā)環(huán)節(jié)，在這個環(huán)節(jié)發(fā)生的職務(wù)犯罪主要以賄賂案件為主，涉案人員主要是有決定權(quán)的工程管理人員。其主要犯罪形式：（1）發(fā)包方負責人未按規(guī)定公開招投標，擅自決定將裝潢工程發(fā)包給關(guān)系單位，收受賄賂;（2）發(fā)包單位與承包單位管理人員相勾結(jié)，抬高預算，侵吞差價共同貪污，或收受賄賂；（3）明知承包單位工程裝潢質(zhì)量低劣，使用降級材料或用國產(chǎn)材料冒充進口材料等，發(fā)包單位管理人員對此放任不管甚至參與其中謀取私利；（4）在采購電梯、空調(diào)、辦公用品或其他設(shè)備時抬高價格，收取回扣、好處費等賄賂；

19、（5）在配套工程中，虛報數(shù)量、價格，侵吞公款或收受賄賂。7.建筑材料設(shè)備采購環(huán)節(jié)。工程建設(shè)資金中，設(shè)備材料費用所占的比重最大，因此這一環(huán)節(jié)也非常容易出現(xiàn)問題。（1）采購人員與供貨商勾結(jié)，采用混淆建材檔次、品牌或抬高價格等手法，實施貪污賄賂犯罪行為；（2）供貨商向采購人員行賄，以致采購人員受金錢誘惑，在采購建材中舍近求遠、舍優(yōu)求劣、價格舍低求高，損害單位利益；（3）采購代理機構(gòu)向被代理方人員行賄，被代理方人員利用職權(quán)謀取非法利益。（4）通過偽造發(fā)票、人庫單等方式來抬高材料價格、虛報入庫材料；（5）供應(yīng)商向采購單位驗收材料人員行賄，驗收人員明知數(shù)量短缺、檔次不足而隱瞞不報；（6）采購人員以化整為零

20、或其他方法規(guī)避公開招標采購，從中索賄受賄；（7）采購人員以支付工程材料費等虛假名義貪污公款。8.工程款項管理環(huán)節(jié)。工程建設(shè)項目往往資金總量大，流動性高，涉與到資金管理的有關(guān)的管理人員和財務(wù)人員往往存在貪污工程款項的沖動和條件，從而指使承建方或與承建方勾結(jié)，巧立名目，把工程款套出私分；或者擅自偽造偽造項目、發(fā)票，虛報價格，虛增支出等方式進行貪污。常規(guī)環(huán)節(jié)的工程款項管理，主要體現(xiàn)在建筑項目預、決算環(huán)節(jié)、工程進度款預付、決算后工程款項撥付環(huán)節(jié)和建筑材料設(shè)備款項支付等環(huán)節(jié)。重大工程建設(shè)過程中建設(shè)方拖欠施工方工程款的現(xiàn)象較為普遍，已經(jīng)成為制約施工單位生存發(fā)展的頑癥。工程甲方不按合同規(guī)定預付工程款，而是由

21、施工單位墊資施工，為了與時地得到工程進度款，施工方往往會向建設(shè)方有關(guān)人員行賄送禮。行賄對象多以建設(shè)方享有審批權(quán)的領(lǐng)導和負責審理決算的管理人員為主。工程項目預、決算環(huán)節(jié)的職務(wù)犯罪主要表現(xiàn)為：一是承建單位為了達到高估冒算的目的，采取行賄的方法，收買負責預算的管理人員；二是建設(shè)單位管理人員與財會人員利用職務(wù)便利，采取提前或拖延付款等手法，向承建單位索取或收受賄賂；三是建設(shè)單位與承建單位管理人員互相串通，以虛構(gòu)材料使用量、提高材料單價等級，多造民工工資、虛列成本等手法，實施共同貪污行為；四是承建單位采用重復計算工程量虛設(shè)項目、高套定額、多計各類費用等手法，高估冒算騙取建設(shè)單位的工程款，為蒙混過關(guān)而行賄

22、有關(guān)管理人員；五是指使承建方或與承建方勾結(jié)，巧立名目，把工程款挪作他用或予以侵吞；六是建設(shè)單位管理人員不顧本單位利益，為承包單位出主意，采取價差調(diào)整等辦法獲取最大利潤，從而收受賄賂。追加投資本是工程建設(shè)中經(jīng)常發(fā)生的一個附加環(huán)節(jié)，司法實踐中常被犯罪者利用，轉(zhuǎn)化為實施貪污賄賂犯罪的重點環(huán)節(jié)。其主要犯罪形式和特征：一是建設(shè)方虛列項目追加規(guī)模投資，進行挪用、貪污；二是建設(shè)方明知施工單位高估冒算，仍給予確認追加投資，從中收受施工單位賄賂；三是負責審價、監(jiān)理與其主管部門管理人員對施工單位虛報項目、高估冒算給予確認追加投資，從中收受施工方賄賂；四是建設(shè)方借故從工程追加投資的款項中挪用、私分工程款；五是建設(shè)方

23、與施工方項目管理人員相勾結(jié)，虛構(gòu)追加的工程項目，共同貪污工程款等。9.工程行政管理、執(zhí)法環(huán)節(jié)。工程建設(shè)從立項到驗收涉與多個行政管理、執(zhí)法部門，多個執(zhí)法環(huán)節(jié)，建設(shè)、施工單位為了獲得審批或者免受、少受處罰往往金錢開路，賄賂先行。其中在設(shè)計變更環(huán)節(jié)和驗收環(huán)節(jié)職務(wù)犯罪易發(fā)多發(fā)。設(shè)計變更環(huán)節(jié)上主要表現(xiàn)為：在土地容積率、土地用途變更等方面打擦邊球，為房地產(chǎn)商、企業(yè)經(jīng)營者謀取利益，收受賄賂；追加、虛增工程量和其他變更。如：應(yīng)建未建的某些合同規(guī)定的工程，而在工程竣工驗收時采用遷建等變通的手法謀取高額利潤。工程項目驗收環(huán)節(jié)主要表現(xiàn)為：質(zhì)監(jiān)機構(gòu)管理人員收受賄賂后，對工程不認真查驗，使不合格工程通過竣工驗收；參與驗

24、收人員明知工程質(zhì)量有不合格之處，按規(guī)定應(yīng)返工后再次驗收，但因收受賄賂，故意不指出，使不合格工程驗收通過交付使用；參與驗收人員明知設(shè)備不符合國家和行業(yè)的有關(guān)技術(shù)標準，但因收受施工單位賄賂后而故意隱瞞；對施工單位擅自追加的材料和項目予以認可，從中收受賄賂；故意提高工程驗收等級，刁難施工方，從中收取賄賂。（三）犯罪手段越來越翻新，越來越隱蔽工程建設(shè)領(lǐng)域賄賂犯罪的方法、手段不斷翻新，介紹工程、暗提傭金；打牌賭博，只贏不輸；收受干股、低價購房、投資收取權(quán)益等新形式受賄層出不窮。手段翻新的同時，犯罪日趨隱蔽。受賄往往不是熟人不收，他人在場不收、心里沒底不收、物品無發(fā)票不收。有的故意將黑金存在海外銀行，或買

25、下海外房產(chǎn)等方式，使有關(guān)部門在境難以察覺。同時咨詢機構(gòu)腐敗，亦在開發(fā)商和審批者之間搭起了橋梁，讓腐敗行為更加隱蔽。行受賄雙方往往在案發(fā)前形成“利益共同體”，甚至在事前訂立攻守同盟，案發(fā)后百般抵賴，給案件查處制造障礙。此外，黑惡勢力介入工程拆遷等問題的出現(xiàn)，尤其引人注目。省某市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)出現(xiàn)過為逼迫被拆遷人同意拆遷，雇傭黑社會打人，半夜偷拆、半夜打砸、上班途中毆打，逼迫農(nóng)民房屋拆遷的情況。誰雇傭了這些人？誰在縱容這種現(xiàn)象延續(xù)？其背后隱藏的職務(wù)犯罪值得引起我們重視和反思。（四）危害后果越來越嚴重，社會影響越來越惡劣1犯罪高發(fā)嚴重。工程建設(shè)領(lǐng)域涉與面廣，競爭激烈，誘惑力大，利令智昏者前腐后繼。以市查

26、處情況為例，2006年至2009年，全市檢察機關(guān)共立案偵查工程建設(shè)領(lǐng)域貪污賄賂等職務(wù)犯罪案件平均增幅31。共立案偵查工程建設(shè)領(lǐng)域貪污賄賂等職務(wù)犯罪案件135件，涉與146人。其中，大案101件，平均增幅7.9；要案34人，平均增幅20，高發(fā)態(tài)勢明顯。2.危害后果多元。一是造成了國有資產(chǎn)的大量流失。二是造成了工程質(zhì)量的安全隱患。一些施工單位通過行賄手段包攬工程后，為追逐最大的非法利益，往往在施工過程中以次充好、偷工減料，致使工程出現(xiàn)嚴重問題。723高鐵事故之后，其背后的工程質(zhì)量問題再次引發(fā)熱議，“樓破破”、“樓倒倒”等網(wǎng)絡(luò)新象都是最有力的證明。三是造成了建設(shè)市場的無序競爭。一些建設(shè)包工頭、項目經(jīng)

27、理為了把工程搞到手，從工程立項招標開始，到工程驗收，通過各種關(guān)系，對有關(guān)管理部門領(lǐng)導干部、發(fā)包方主要領(lǐng)導干部、基建負責人、評標專家組成員、預決算審計人員、質(zhì)檢質(zhì)監(jiān)人員、評獎組成員等實權(quán)人物，都以朋友的名義進行所謂的“感情投資”，進行權(quán)錢交易，嚴重沖擊了公平競爭原則，擾亂了建設(shè)市場的秩序。四是造成了“工程上馬，干部下馬”的畸形現(xiàn)象。一些曾為國家建設(shè)作出過突出貢獻、很有工作能力和發(fā)展前途的干部，因為在工程建設(shè)中把握不住自己，不僅斷送了美好前程，而且斷送了人身自由，有的甚至斷送了自己的身家性命。3犯罪數(shù)額逐年上升，大案要案頻發(fā)。2010年5月，中央治理工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題工作領(lǐng)導小組公布的20起典型

28、案件中，涉案數(shù)額最小的58萬元，最大的2200萬元，平均個案涉案金額550多萬元。房價地價的快速上漲，使2009年國土資源系統(tǒng)賄賂案件涉案金額暴漲，90以上是大案。省市國土資源局順城分局原局長羅亞平，利用職務(wù)之便，貪污受賄3000余萬元的同時，尚有美金69萬余元的家庭財產(chǎn)不能說明合法來源，涉案金額共計6000余萬。被中紀委領(lǐng)導批示“級別最低、數(shù)額最大、手段最惡劣”的“三最”女貪官。國資委主任王俊武，賣一塊地竟受賄金額近千萬元。領(lǐng)導干部是該領(lǐng)域職務(wù)犯罪的高發(fā)群體。原國土資源部長、中央委員田鳳山因受賄罪被判處無期徒刑；市原市委書記良宇、省原副省長何閩旭、市原副市長志華、原省委副書記、市委書記杜世成

29、；原市市長、省人大常委會副主任王武龍等高官落馬，都不同程度地與工程建設(shè)有著千絲萬縷的聯(lián)系。這些犯罪人地位之高、犯罪數(shù)額之大、危害之廣、影響之惡劣，令人瞠目結(jié)舌。四、重大工程建設(shè)領(lǐng)域職務(wù)犯罪易發(fā)多發(fā)原因探究當前重大工程建設(shè)過程中職務(wù)犯罪易發(fā)高發(fā)原因很多，既有制度、體制、機制方面的原因，也有法律法規(guī)適用等方面的原因。（一）刑事法律制度對職務(wù)犯罪懲處的阻滯刑事處罰過輕不利于遏制貪污受賄等職務(wù)犯罪。我國刑事法律制度設(shè)計上的弊端和法律執(zhí)行上的不足，放大了犯罪者的主觀沖動，一定程度上造成了放縱職務(wù)犯罪的負面作用。1定量刑事罰則容易造成“惡小可為”的錯覺。與國外刑法普遍對行為的定性評價不同，我國刑法罰普遍是

30、定量評價；國外通行“零容忍”理念，貪污一元錢也是犯罪，而在我國犯罪行為必須要達到一定數(shù)額后才能被認定為犯罪。于是便可能出現(xiàn)“惡小可為，養(yǎng)小抓大”的怪象，從而陷入“小違規(guī)能管不管，大違規(guī)想管管不了”的怪圈。2.普遍性定量罰則之下，刑法對于職務(wù)犯罪的定罪規(guī)定過于籠統(tǒng)，導致法律執(zhí)行的隨意性。同時由于我國經(jīng)濟快速發(fā)展和地域之間差異，一些犯罪特別是涉與財產(chǎn)類犯罪的追訴標準便授權(quán)給各地自行確定，導致各地適用定罪標準的隨意性較大且法律效力相對較低，這種隨意性和低效力傳導到執(zhí)法上，便會轉(zhuǎn)化為執(zhí)法的不統(tǒng)一乃至刑事自由裁量權(quán)的濫用。例如：受賄人民幣2萬元，既可以不立案、不起訴，免予刑事處罰、也可以判處刑罰。3.職

31、務(wù)犯罪案件適用緩刑過多，造成實際上的處罰偏輕。結(jié)合本市的相關(guān)情況看，貪污受賄數(shù)額在5萬元以下的，緩刑適用率高達80以上；貪污受賄數(shù)額5萬元以上10萬元以下，具有自首、立功等從輕情節(jié)的，緩刑適用率也在60以上。4現(xiàn)行刑法對行賄犯罪處罰偏低，也是當前工程建設(shè)中賄賂犯罪盛行的重要原因之一。主要表現(xiàn)在：（1）刑法立法對行賄的處罰程度明顯低于受賄。一方面我國尚處于改革和經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期，受賄方掌握公共權(quán)力，在資源和利益分配中處于主導地位，而行賄方往往“位卑權(quán)輕”，屬于“請求”的弱勢，因此容易得到社會的理解和同情。另一方面基于社會文化中對官員清正廉潔的人格操守期望，對公職人員的道德譴責更為嚴厲也符合客觀公允和

32、民眾心理。（2）法律對行賄犯罪的認定上還不夠清晰，導致司法不力。根據(jù)刑法規(guī)定，“為謀取不正當利益”是構(gòu)成行賄犯罪的前提要件，但法律對何為“不正當利益”規(guī)定得不夠具體明晰，造成司法實踐中對行賄犯罪追究過于“保守”，也在客觀上放縱了行賄。（3）在司法實踐中，為了提高受賄犯罪的打擊效率，對行賄罪整體處罰偏輕。5行政機關(guān)刑事責任資格刑缺位。在重大工程建設(shè)領(lǐng)域行政權(quán)屬明顯，因此必須關(guān)注對行政機關(guān)刑事責任的承擔。我國刑法中適用于犯罪單位的刑罰方式只有罰金刑，而在行政管理中，對單位的行政處罰方式有罰款、停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照，處罰方式直接影響到單位可否繼續(xù)正常經(jīng)營生產(chǎn)，帶有資格上的處罰性質(zhì)，其處罰力度遠遠強

33、于罰金刑。可是在單位犯罪的刑罰中卻沒有這些限制剝奪資格方面的處罰，處罰力度明確不夠。實際上在工程建設(shè)中，機關(guān)單位也多是利用某方面的資格實施犯罪，只有以刑罰的制裁力剝奪或限制這些資格，才能消除其再犯罪的條件，才能體現(xiàn)刑法上的罪刑相適應(yīng)原則。（二）查處打擊不力，放縱職務(wù)犯罪在工程建設(shè)領(lǐng)域職務(wù)犯罪案件中，犯罪的多，查處的少。由于犯罪越來越隱蔽，導致被揭露的概率小，被查處的概率更小。即使是被查處的犯罪者，也因量刑偏輕而判緩刑的多，判實刑的少。尤其在查處行賄受賄犯罪過程中，辦案部門往往通過免除對行賄人的追究來換取其提供相關(guān)證據(jù)。巨大的經(jīng)濟利益和較小的犯罪代價，巨大的犯罪黑數(shù)和較小的查處比例，二者之間的巨

34、大反差，進一步加劇了犯罪者在工程建設(shè)中利用職權(quán)鋌而走險，頂風作案。五、重大工程建設(shè)領(lǐng)域職務(wù)犯罪風險防對策思考需要特別指出的是，對該領(lǐng)域職務(wù)犯罪風險防不能僅僅停留在理論層面，只有應(yīng)用于實踐層面才能體現(xiàn)其在價值，因此必須把職務(wù)犯罪預防的總體理念與切實可行的具體措施有機結(jié)合起來，合理確定職務(wù)犯罪預防總體框架，努力尋求、切實落實具體可行的防措施，堅持打防并舉，從嚴治理，系統(tǒng)預防，合力促防，構(gòu)建前后相接、相互配套的專項預防體系，才是治本之策。（一）嚴懲嚴密刑事法網(wǎng)，震懾犯罪嚴密刑事法網(wǎng)中“嚴”之一字，非指嚴厲而是不漏罪，即對于應(yīng)當規(guī)定為犯罪的危害社會行為，在完整、準確、科學地予以立法規(guī)定并設(shè)置相應(yīng)的法律

35、責任追究程序的同時，強化司法威懾力，形成全方位懲治工程建設(shè)領(lǐng)域職務(wù)犯罪的刑事立法格局。1嚴懲有據(jù)。國家刑事司法系統(tǒng)通過懲罰犯罪與改造罪犯對犯罪實行控制，是控制職務(wù)犯罪最后的盾牌。通過完善立法，讓刑罰成為一種“必定性”和“確定性”的腐敗行為后果。借助于刑罰的強大威懾力，通過專項活動，把運動式的打擊轉(zhuǎn)化為有制度預期的常態(tài)司法，達到使犯罪人“不敢犯”的效果。2010年5月7日中紀委制定的黨員領(lǐng)導干部違反規(guī)定插手干預工程建設(shè)領(lǐng)域行為適用中國共產(chǎn)黨紀律處分條例若干問題的解釋，即體現(xiàn)了對相關(guān)犯罪打擊力度的完善加強。2嚴懲有方。針對現(xiàn)行刑法具有刑罰苛厲而法網(wǎng)不嚴密的特點，適度擴大犯罪圈比單純加重刑罰更能起到

36、遏制犯罪的功效，因此應(yīng)從現(xiàn)在“又嚴又厲”的刑罰構(gòu)成逐步向“嚴而不厲”轉(zhuǎn)變。一是逐步實現(xiàn)定量構(gòu)罪向定性構(gòu)罪的立法轉(zhuǎn)化，對職務(wù)犯罪實行“零容忍”，貪污受賄不管數(shù)額大小一律追究刑事責任。二是逐步消除職務(wù)犯罪法律處罰的輕刑化趨向，嚴格按照法律規(guī)定進行處罰，該判重刑的不判輕刑，該判實刑的不判緩刑；同時對在訴訟過程中，大量非正常因為自首、立功而輕判的現(xiàn)象也要給予規(guī)制。三是不斷加大對行賄犯罪的打擊力度。建議把行賄罪的刑法條款中的“為謀取不正當利益”修改為“為謀取利益”，采用國際上的通行做法，對行賄受賄實行“同罪同罰”，提高行賄犯罪自由刑的刑期。四是重視對行賄犯罪財產(chǎn)刑的處罰，如：沒收行為人通過行賄犯罪所取得

37、的經(jīng)濟利益；五是考慮增設(shè)資格刑，在特定時間剝奪或禁止行為人從事工程建設(shè)相關(guān)的職業(yè)或資格等。六是注重完善行政單位犯罪罰則，借鑒國外行政刑法的立法經(jīng)驗，在行政犯中明確犯罪后的公職資格否定原則，全面剝奪犯罪分子的公職資格，促進犯罪分子對公職資格的珍惜，促進預防重大工程建設(shè)中職務(wù)犯罪良好環(huán)境的形成。3嚴懲有度。重大工程建設(shè)過程中參與建設(shè)的人員眾多，犯罪行為的表現(xiàn)多樣，手段各異，涉與到具體的案件，要充分調(diào)查，認真分析、研究，準確把握各種主、客觀因素，正確理解和運用法律懲罰犯罪，做到“不枉不縱”。同時，也要認真貫徹落實“寬嚴相濟”的刑事政策，使查處職務(wù)犯罪案件達到法律效果、政治效果和社會效果的統(tǒng)一，真正發(fā)

38、揮檢察機關(guān)為國家重大工程建設(shè)項目保駕護航的職能作用。（二）嚴查加大查處力度，打擊犯罪“徒法不足以自行”。近代刑法學之父貝卡利亞曾提出：“對于犯罪最強有力的約束力不是刑罰的嚴酷性，而是認識刑罰的必定性”12。就工程建設(shè)中的職務(wù)犯罪整體而言，仍然存在案源少、發(fā)現(xiàn)難、立案難、取證難、破案難、辨析責任難與犯罪黑數(shù)高等一些突出問題。為此，司法機關(guān)應(yīng)充分發(fā)揮職能作用，與時查處發(fā)生在工程建設(shè)中的職務(wù)犯罪案件，充分發(fā)揮查辦案件的特殊預防作用。同時結(jié)合發(fā)案的體制、機制、制度等的漏洞，采取有效措施建立健全部防機制，有效防止職務(wù)犯罪案件的再次發(fā)生。不斷加強與行政執(zhí)法機關(guān)、所在紀律監(jiān)察部門的合作，逐步推進行政司法監(jiān)督

39、資源的整合。一是加強行政職能部門之間的信息溝通，在專項預防活動中，盡力避免因職能銜接不力而產(chǎn)生的監(jiān)管漏洞。二是加強對行政履職的信息化監(jiān)控。當前，不管是紀檢監(jiān)察機關(guān)的紀律行政監(jiān)督模式，還是檢察機關(guān)的法律監(jiān)督模式，都是依賴于群眾舉報和犯罪結(jié)果公開后才介入的被動監(jiān)督模式，這種被動的監(jiān)督模式下，犯罪行為“難以被發(fā)現(xiàn)”或“滯后被發(fā)現(xiàn)”的狀況顯然難以避免。因此，執(zhí)法監(jiān)督部門與時收集重點工程建設(shè)中的行政許可和行政處罰等重要信息，并進行梳理分析，將有助于這些部位、環(huán)節(jié)職務(wù)犯罪的查處和防。三是加強行政機關(guān)和司法機關(guān)的信息溝通。提高行政機關(guān)查處到涉嫌犯罪的行為后移送司法處置的積極性；暢通司法機關(guān)發(fā)現(xiàn)行政違規(guī)行為移

40、送行政處置的渠道，從而切實增強重大工程職務(wù)犯罪的打擊效率。（三）嚴防強化外監(jiān)督，防犯罪部監(jiān)督著重強調(diào)對重大工程建設(shè)中職務(wù)犯罪易發(fā)環(huán)節(jié)的管理和監(jiān)督，外部監(jiān)督則旨在整合社會預防整體資源，加大監(jiān)督力度，堵塞權(quán)力真空，從而使工程建設(shè)中行使職權(quán)的人員認真接受監(jiān)督，實現(xiàn)預防監(jiān)督由靜到動、由虛到實、由軟到硬，全面性、系統(tǒng)性地做好預防工作。部監(jiān)督管理完善方面，一是針對工程建設(shè)不同的崗位，制訂不同的管理辦法和工作流程，真正做到分工明確、職責清晰、流程規(guī)。將權(quán)力分散到不同崗位，加強指揮部各崗位間的部監(jiān)督制約。同時強化管理人員的責任，落實工程質(zhì)量和工程資金終身負責制。二是采取經(jīng)常性監(jiān)督和專項監(jiān)督相結(jié)合的方法，對工程建設(shè)項目要進行全程監(jiān)督、全程預防。三是對重要環(huán)節(jié)，要進行重點監(jiān)督，重點預防。探索建立工程建筑市場的準入機制、工程建設(shè)的招投標機制、工程建設(shè)的廉政承諾制、建筑材料設(shè)備采購機制、工程建設(shè)財務(wù)管理機制和工程建設(shè)的質(zhì)量驗收機制等，保證各個環(huán)節(jié)建設(shè)按程序進行。四是建立項目資金統(tǒng)一管理機制，由專門單位（如：商業(yè)銀行、財政會管中心等）負責項目資金的撥付、結(jié)算，對手續(xù)不完備的有權(quán)拒撥，未按規(guī)定撥付的，則承擔連帶責任，切實加強資金運轉(zhuǎn)監(jiān)控；五是完善工程預算和質(zhì)量驗收考評制度。除在合同上對工程檢驗的要求明確量化外，還要對施工單位、工程監(jiān)理、業(yè)主代表制定合理的制約措施