1、.PAGE ：.；PAGE 9絕對(duì)不定期刑刑法學(xué)術(shù)語(yǔ)。 絕對(duì)不定期刑是指作出刑事裁判時(shí)只作罪名宣告，不指明所需服刑的刑期，而完全由行刑機(jī)關(guān)根據(jù)罪犯表現(xiàn)決議釋放時(shí)間?，F(xiàn)代立法制止排斥絕對(duì)不定期刑。相對(duì)不定期刑刑法學(xué)術(shù)語(yǔ)。 相對(duì)不定期刑是指法官作出刑事裁判時(shí)，在作有罪宣告的同時(shí)，還確定罪犯所需服刑的最高刑期或最低刑期，行刑機(jī)關(guān)在此情況下決議釋放的時(shí)間。刑法溯及力刑法的溯及力，是指刑法生效以后，對(duì)于其生效以前未經(jīng)審問(wèn)或者判決尚未確定的行為能否適用的問(wèn)題。假設(shè)適用，就是有溯及力；假設(shè)不適用，就是沒(méi)有溯及力。概念刑法的溯及力從屬于刑法的時(shí)間效能，是關(guān)于刑法生效后，對(duì)其生效之前發(fā) 生的，未經(jīng)審問(wèn)或者判決未

2、確定的行為能否適用的問(wèn)題，對(duì)于刑法的溯及力問(wèn)題。從中國(guó)現(xiàn)行刑法第12條的規(guī)定來(lái)看，中國(guó)刑法采用從舊兼從輕原那么，即新法原那么上不具有溯及既往的效能，但新法處分較輕的除外。司法實(shí)際中，對(duì)于刑法的溯及力問(wèn)題普通比較容易把握，但也存在著一些有爭(zhēng)議的疑問(wèn)問(wèn)題。法律規(guī)定我國(guó)刑法規(guī)定了罪刑法定原那么，從罪刑法定原那么中必然引申出刑法不溯及既往的派生原那么。因此，我國(guó)刑法原那么上否認(rèn)刑法具有溯及力。但從有利于被告 的原那么出發(fā)，對(duì)于那些舊法以為是犯罪或者處刑較重，而新法不以為是犯罪或者處刑較輕的行為，例外地成認(rèn)刑法的溯及力。申言之，我國(guó)刑法關(guān)于刑法的溯及力，采用的是從舊兼從輕原那么。 我國(guó)刑法第12條第1款

3、規(guī)定：“中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，假設(shè)當(dāng)時(shí)的法律不以為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；假設(shè)當(dāng)時(shí)的法律以為是犯罪的，按照本法總那么第四章第八節(jié)的規(guī)定該當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律清查刑事責(zé)任，但是假設(shè)本法不以為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。第12條第2款規(guī)定：“本法施行以前，按照當(dāng)時(shí)的法律曾經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。根據(jù)這一規(guī)定，對(duì)于1949年10月1日中華人民共和國(guó)成立至1997年10月1日新刑法施行前這段時(shí)間內(nèi)發(fā)生的行為，應(yīng)按以下不同情況分別處置： 1、當(dāng)時(shí)的法律不以為是犯罪，而修訂后的刑法以為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律，即修訂后的刑法沒(méi)有溯及力。對(duì)于這種情況，不能以修訂后的刑法規(guī)定

4、為犯罪為由而清查行為人的刑事責(zé)任。 2、當(dāng)時(shí)的法律以為是犯罪，但修訂后的刑法不以為是犯罪的，只需這種行為未經(jīng)審問(wèn)或者判決尚未確定，就該當(dāng)適用修訂后的刑法，即修訂后的刑法具有溯及力。 3、當(dāng)時(shí)的法律和修訂后的刑法都以為是犯罪，并且按照修訂后的刑法總那么第四章第八節(jié)的規(guī)定該當(dāng)追訴的，原那么上按當(dāng)時(shí)的法律清查刑事責(zé)任，即修訂后的刑法不具有溯及力。但是，假設(shè)修訂后的刑法處刑較輕的，那么應(yīng)適用修訂后的刑法，即修訂后的刑法具有溯及力。這里的處刑較輕，根據(jù)1997年12月23日最高人民法院第1條的規(guī)定，是指刑法對(duì)某種犯罪規(guī)定的刑罰即法定刑比修訂前刑法輕。法定刑較輕是指法定最高刑較輕；假設(shè)法定最高刑一樣，那么

5、指法定最低刑較輕。前引司法解釋第2條還規(guī)定：假設(shè)刑法規(guī)定的某一犯罪只需一個(gè)法定刑幅度，法定最高刑或者最低刑是指該法定刑幅度的最高刑或者最低刑；假設(shè)刑法規(guī)定的某一犯罪有兩個(gè)以上的法定刑幅度，法定最高刑或者最低刑是指詳細(xì)犯罪行為該當(dāng)適用的法定刑幅度的最高刑或者最低刑。謙抑性原那么根本概念謙抑性原那么，又稱(chēng)必要性原那么。指立法機(jī)關(guān)只需在該規(guī)范確屬必不可少?zèng)]有可以替代刑罰的其他適當(dāng)方法存在的條件下，才干將某種違反法次序的行為設(shè)定成犯罪行為。 刑法的謙抑性主要發(fā)生在立法環(huán)節(jié)普通而言，以下情況沒(méi)有設(shè)置刑事立法的必要：第一，刑罰無(wú)效果。就是說(shuō)，假設(shè)某種行為設(shè)定為犯罪行為后，依然不能到達(dá)預(yù)防與控制該項(xiàng)犯罪行為

6、的效果，那么該項(xiàng)立法無(wú)可行性。其二，可以他法替代。假設(shè)某項(xiàng)刑法規(guī)范的制止性?xún)?nèi)容，可以用民事、商事、經(jīng)濟(jì)或其他行政處分手段來(lái)有效控制和防備，那么該項(xiàng)刑事立法可謂無(wú)必要性。英國(guó)哲學(xué)家邊沁有一句名言，稱(chēng)“溫暖的法律能使一個(gè)民族的生活方式具有人性；政府的精神會(huì)在公民中間得到尊重。這句話可謂刑法所以要奉行“謙抑性原那么的法哲學(xué)根本實(shí)際。刑法的謙抑性，主要發(fā)生在立法環(huán)節(jié)。刑事責(zé)任行為對(duì)犯罪行為只作行政處置的司法、執(zhí)法法，實(shí)屬有職不守的瀆職行為。就此思緒分析上述案件，顯然，設(shè)假設(shè)某一到達(dá)刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任才干的行為人濫砍電纜的行為曾經(jīng)到達(dá)“危害公共平安的程度，根據(jù)現(xiàn)行刑法第124條的規(guī)定，那么當(dāng)定性

7、為破壞公用電信設(shè)備罪；至于由于被濫砍而蒙受民事?lián)p害的電信運(yùn)營(yíng)商能否提起民事索賠訴訟，那是另一碼事；同理，假假設(shè)濫砍電纜者本是電信職工，電信行政管理部門(mén)能否另行予以有關(guān)行政處置，那也是另一碼事它們都不能阻卻檢察機(jī)關(guān)就諸如此類(lèi)案件提起刑事公訴的職責(zé)與權(quán)益。當(dāng)然，假設(shè)其濫砍電纜的行為沒(méi)有達(dá)致“危害公共平安的程度，但影響到電信運(yùn)營(yíng)的正常進(jìn)展，那么當(dāng)根據(jù)刑法第276條定性為破壞消費(fèi)運(yùn)營(yíng)罪；假設(shè)其既未危及公共平安、又未影響消費(fèi)運(yùn)營(yíng)，但其被破壞的電纜價(jià)值“數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)者，宜根據(jù)刑法第275條的規(guī)定，按故意毀壞公私財(cái)物罪處置謙抑原那么刑法學(xué)術(shù)語(yǔ)。 又稱(chēng)必要性原那么，是定罪的根本原那么之一。 所謂

8、刑法的謙抑原那么，是指用最少量的刑罰獲得最大的刑罰效果。它是指立法機(jī)關(guān)只需在該規(guī)范確屬必不可少?zèng)]有可以替代刑罰的其他適當(dāng)方法存在的條件下，才干將某種違反法次序的行為設(shè)定成犯罪行為。 普通而言，以下情況沒(méi)有設(shè)置刑事立法的必要： 第一，刑罰無(wú)效果。就是說(shuō)，假設(shè)某種行為設(shè)定為犯罪行為后，依然不能到達(dá)預(yù)防與控制該項(xiàng)犯罪行為的效果，那么該項(xiàng)立法無(wú)可行性。 其二，可以他法替代。假設(shè)某項(xiàng)刑法規(guī)范的制止性?xún)?nèi)容，可以用民事、商事、經(jīng)濟(jì)或其他行政處分手段來(lái)有效控制和防備，那么該項(xiàng)刑事立法可謂無(wú)必要性。英國(guó)哲學(xué)家邊沁有一句名言，稱(chēng)“溫暖的法律能使一個(gè)民族的生活方式具有人性；政府的精神會(huì)在公民中間得到尊重。這句話可謂

9、刑法所以要奉行“謙抑原那么的法哲學(xué)根本實(shí)際。保安處分保安處分是指，以特殊預(yù)防為目的，以人身危險(xiǎn)性為適用根底，對(duì)符合法定條件的特定人所采用的，以矯正、感化、醫(yī)療等方法，改善適用對(duì)象，預(yù)防犯罪的特殊措施。刑法上用以補(bǔ)充或替代刑罰以維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治的措施。它適用的對(duì)象不限于有犯罪行為的人，也包括有犯罪嫌疑或妨害社會(huì)次序嫌疑的人。刑事古典學(xué)派刑事古典學(xué)派是資本主義上升時(shí)期最早反映資產(chǎn)階級(jí)刑法思想和刑事政策的刑法學(xué)派，其主要觀念是：犯罪的本質(zhì)在于客觀的行為，應(yīng)以外在行為為中心評(píng)判犯罪的社會(huì)危害性；刑罰的本質(zhì)在于報(bào)應(yīng)，犯罪是惡害，加“惡害刑罰于惡害人，這是惡因惡報(bào)的必然，此即所謂的道義責(zé)任論；由心思強(qiáng)迫立論，

10、罪刑必需事先法定；基于等價(jià)觀念，罪刑應(yīng)平衡；刑罰應(yīng)堅(jiān)持在足以制止犯罪的嚴(yán)峻程度之下。這種實(shí)際對(duì)于摧毀嚴(yán)刑竣法、罪刑擅斷、威嚇主義的封建刑法體系意義甚巨，與自在資本主義時(shí)期的經(jīng)濟(jì)關(guān)系和社會(huì)景象是順應(yīng)的。但其歷史局限性很快隨著社會(huì)構(gòu)造的繼續(xù)變動(dòng)和犯罪景象的層出不窮而日益暴顯露來(lái)，在此背景下，實(shí)證學(xué)派即近代學(xué)派開(kāi)場(chǎng)取而代之。 近代學(xué)派前在近代學(xué)派之前，曾有克萊茵首創(chuàng)了保安處分實(shí)際。在他看來(lái)，維護(hù)社會(huì)次序和公共平安是刑事立法的獨(dú)一正當(dāng)根據(jù)，由于“刑罰具有按現(xiàn)實(shí)的犯罪程度而定確實(shí)定內(nèi)容，而保安處分那么具有以行為者的人身危險(xiǎn)性為基準(zhǔn)而科處的不定期的內(nèi)容。 所以有必要使保安處分在 HYPERLINK bai

11、ke.baidu/view/196863.htm t _blank 刑罰體系之外單獨(dú)存在。克萊茵的思想在當(dāng)時(shí)并未引起人們的足夠關(guān)注，緣由在于保安處分在資本主義初期并不具備發(fā)育的客觀條件。 特征綜述保安處分是指，以特殊預(yù)防為目的，以人身危險(xiǎn)性為適用根底，對(duì)符合法定條件的特定人所采用的，以矯正、感化、醫(yī)療等方法，改善適用對(duì)象，預(yù)防犯罪的特殊措施。 設(shè)立目的保安處分是以特殊預(yù)防為目的而設(shè)立的。眾所周知，刑罰具有普通預(yù)防與特殊預(yù)防的雙重目的，但保安處分是對(duì)非刑罰所能改善者而增設(shè)的特殊處分，用以彌補(bǔ)刑罰特殊預(yù)防的缺乏。雖然保安處分能夠收到普通預(yù)防的效果，但這種效果與保安處分設(shè)定的目的絕無(wú)關(guān)系。 適用對(duì)象

12、保安處分的適用對(duì)象是符合法定條件的特定人。其詳細(xì)適用對(duì)象大致為：少年人、精神病人、吸食鴉片、嗎啡、海洛因或其他毒品者、酗酒者、常業(yè)和常習(xí)慣犯、性病患者、緩刑者、假釋者、累犯、外國(guó)人等。此類(lèi)型的人要么是刑罰不順應(yīng)者，要么是僅依賴(lài)刑罰難矯正惡習(xí)者，而只需保安處分，才干防止其發(fā)生危險(xiǎn)和損害社會(huì)次序。 運(yùn)用條件保安處分的適用條件為人身危險(xiǎn)性。這里所說(shuō)的人身危險(xiǎn)性是實(shí)施犯罪的能夠性或再犯的能夠性。適用保安處分不以犯罪現(xiàn)實(shí)為要件，而是以行為人能否具有人身危險(xiǎn)性為要件。正由于保安處分的目的在于消滅行為人的危險(xiǎn)性，所以在其處分期間，以人身危險(xiǎn)性消滅為停頓運(yùn)用的條件，故保安處分的期限都可以伸縮增減，無(wú)絕對(duì)性可言

13、。 實(shí)施方式保安處分的方式是改善和教育。保安處分非常注重改善和教化，正由于此，它不像刑罰那樣注重剝奪犯人的權(quán)益，也不像刑罰那樣具有倫理非難的性質(zhì)。從保安處分設(shè)置的種類(lèi)即可看出，它是經(jīng)過(guò)矯治、感化、醫(yī)療、援護(hù)、改善、教育等方式，矯正行為人的惡性，根除他們能夠犯罪的要素，預(yù)防犯罪或再犯。對(duì)人的保安處分對(duì)人的保安處分，又分為監(jiān)禁性處分和非監(jiān)禁性處分兩種。其中監(jiān)禁性處分主要有： 1保安監(jiān)置。也稱(chēng)預(yù)防監(jiān)禁、保安監(jiān)禁，主要適用于已受長(zhǎng)期刑罰的執(zhí)行而未能矯正的習(xí)慣犯與常業(yè)犯，以及待刑執(zhí)行終了后仍有實(shí)施嚴(yán)重罪行的如殺人、放火、匪徒等的虞犯者，普通為不定期，是一種隔離罪犯的保安措施。規(guī)定保安監(jiān)禁的有瑞士、英國(guó)、

14、前聯(lián)邦德國(guó)。第二次世 紀(jì)大戰(zhàn)后，這種規(guī)定遭到世界言論的鞭撻，英國(guó)1967年已在法律中刪除，前聯(lián)邦德國(guó)在1969年開(kāi)場(chǎng)全面修訂的新刑法中，特別規(guī)定了一種“社會(huì)矯治替代了保安監(jiān)禁的職能。 2監(jiān)護(hù)隔離。又稱(chēng)療護(hù)處分，監(jiān)護(hù)處分，是對(duì)無(wú)責(zé)任才干者或限制責(zé)任才干者所適用的旨在隔離排害和強(qiáng)迫醫(yī)療措施。這種保安處分的對(duì)象，主要是兩種人，一是無(wú)責(zé)任才干者，或精神妨礙者，一是限制責(zé)任才干者，或精神耗弱者，前者，不發(fā)生刑罰執(zhí)行問(wèn)題，送專(zhuān)門(mén)醫(yī)療機(jī)構(gòu)精神病院或監(jiān)護(hù)所施行監(jiān)護(hù)隔離或治療即可，后者，如其犯罪可以減輕其刑，刑罰與保安處分并科，至于何者先執(zhí)行，規(guī)定有先刑罰后保安處分，或者相反。對(duì)先天喑啞人能否適用監(jiān)護(hù)隔離，各國(guó)

15、刑法規(guī)定不一，意、日等一些國(guó)家持一定立場(chǎng)。監(jiān)護(hù)隔離對(duì)無(wú)責(zé)任才干的精神病患者來(lái)說(shuō)，主要著眼于捍衛(wèi)公共平安的需求，并不要求受處分者有現(xiàn)實(shí)的危害行為。 3收容矯正。又稱(chēng)禁戒，是對(duì)病癖性違法犯罪者所采取的一種禁戒、強(qiáng)迫矯正的措施，主要適用于酗酒者、嗜毒者或有其他惡癖的人。這種保安處分的目的是雙重的，一是為了戒除受處分者的病癖，一是使受處分者獲得順應(yīng)正常社會(huì)生活的才干，復(fù)歸社會(huì)。假設(shè)矯正與刑罰并科，普通先執(zhí)行矯正，后執(zhí)行刑罰，或者矯正處分執(zhí)行后，法院以為無(wú)再執(zhí)行刑罰的必要，可免除刑罰的執(zhí)行。 4強(qiáng)迫勞作。又稱(chēng)強(qiáng)迫任務(wù)，是對(duì)有勞動(dòng)才干而厭忌勞動(dòng)的職業(yè)乞丐、常習(xí)性漂泊者、一向營(yíng)利性賣(mài)淫者所采用的一種強(qiáng)迫措施

16、，其目的是經(jīng)過(guò)勞動(dòng)使這些人養(yǎng)成勞動(dòng)習(xí)慣，成為自食其力順應(yīng)社會(huì)生活的人。勞作可與刑罰并科。勞作期限普通在三年以下，也有規(guī)定不定期刑的，由法官視情況裁量。由于勞作處分是現(xiàn)代刑事政策的重要表達(dá)，為各國(guó)普遍采用。 5少年維護(hù)。又稱(chēng)感化教育，是對(duì)犯罪或有犯罪危險(xiǎn)的少年人所采取的感化教育措施。主要是經(jīng)過(guò)教育、改善、醫(yī)療、救助、監(jiān)視、維護(hù)等方法和環(huán)節(jié)對(duì)適用對(duì)象施加影響，排除其反社會(huì)性格，使其不去犯罪或不再去犯罪，以促使社會(huì)安寧。主要適用對(duì)象，是已犯少年和虞犯少年，感化教育的內(nèi)容涉及身體鍛煉，品德培育、性格陶冶，知識(shí)增長(zhǎng)和職業(yè)訓(xùn)練，都不具懲罰性質(zhì)。少年法院、少年法庭、少年裁判所和家庭裁判一切權(quán)適用這種處分，當(dāng)

17、今各國(guó)刑法大都有少年維護(hù)處分的規(guī)定，執(zhí)行少年維護(hù)的機(jī)構(gòu)有少年院、救護(hù)院、維護(hù)察看所。 非監(jiān)禁性處分有： 1維護(hù)察看。又稱(chēng)維護(hù)管束，是對(duì)危害較小的犯罪人所采取的一種監(jiān)視與維護(hù)的措施，對(duì)少年犯可以替代刑罰的適用，對(duì)緩刑、假釋犯人是作為附隨處分適用的。維護(hù)察看先由美、英、德、法、意及瑞士等國(guó)確定，現(xiàn)已為世界各國(guó)廣泛采用。維護(hù)察看的特點(diǎn)是社會(huì)性強(qiáng)，以社會(huì)力量對(duì)維護(hù)察看對(duì)象實(shí)行監(jiān)視與維護(hù)。普通由法院或檢察官宣告，維護(hù)官署指揮、執(zhí)行察看義務(wù)，也可由寺院、教會(huì)、慈悲機(jī)構(gòu)、社會(huì)團(tuán)體承當(dāng)觀護(hù)責(zé)任；另一特點(diǎn)是采取的方法比較緩和，對(duì)受處分者不予拘禁，依托社會(huì)力量對(duì)受處分者進(jìn)展教育和訓(xùn)練，改善其生活環(huán)境，調(diào)整家庭關(guān)系

18、，排除自新妨礙，促使其安康地重返正常的社會(huì)生活。在維護(hù)察看期間，如其無(wú)悔改表現(xiàn)，可延伸期間，或改處其他更適宜的保安處分。 2更生維護(hù)。又稱(chēng)司法維護(hù)，是對(duì)受過(guò)司法處置的犯罪人，為促其自力更生，順應(yīng)社會(huì)生活所適用的司法維護(hù)措施。更生維護(hù)的對(duì)象原限于刑罰執(zhí)行終了的出獄者和假釋出獄者，后擴(kuò)展到對(duì)未進(jìn)監(jiān)獄但仍需維護(hù)者，如緩刑、免刑、不起訴等司法處置者以及少年院退院的人，對(duì)于更生維護(hù)的對(duì)象，國(guó)家和社會(huì)有關(guān)機(jī)構(gòu)有責(zé)任為其提供適當(dāng)?shù)尼t(yī)療、住宿、職業(yè)和教養(yǎng)，以保證他們能順應(yīng)正常的社會(huì)生活，實(shí)施更生維護(hù)。各國(guó)都注重組建更生維護(hù)組織，普通有三種方式：A私人團(tuán)體和民間組織組成，擔(dān)任辦理全部更生維護(hù)事務(wù)；B國(guó)家委托由私

19、人和民間團(tuán)體辦理詳細(xì)更生維護(hù)事務(wù)；C以政府機(jī)構(gòu)為中心的官方組織擔(dān)任實(shí)施更生維護(hù)措施。 3限制居住。又稱(chēng)限制居住自在，是限制犯罪人在一定期限內(nèi)不得擅自分開(kāi)被指定的居所或進(jìn)入被禁住的居所。主要適用于政治性犯罪和具有一定地域性的犯罪。這種處分普通限制在一年以上，如有違反，期間中斷，另行開(kāi)場(chǎng)，并得附加適用“善行保證。意大利、日本刑法都有規(guī)定，有些國(guó)家的刑法無(wú)獨(dú)立專(zhuān)條，而將這一處分規(guī)定在其他處分之中，作為執(zhí)行其他處分時(shí)一項(xiàng)必需遵守的內(nèi)容。設(shè)置此項(xiàng)處分的目的是防止受處分者在特定區(qū)域內(nèi)又犯類(lèi)似的罪。 4制止從業(yè)。當(dāng)某種職業(yè)或營(yíng)業(yè)成為犯罪的直接或間接條件時(shí)，對(duì)其從業(yè)者制止從事該項(xiàng)職業(yè)或營(yíng)業(yè)活動(dòng)的處分。這項(xiàng)處分

20、在德國(guó)刑法、法國(guó)刑法草案中有規(guī)定。 5驅(qū)逐出境。主要適用于犯罪到達(dá)一定的嚴(yán)重性或者犯危害國(guó)家平安犯罪的人。 6制止出入一定的場(chǎng)所。比如制止出入酒店，文娛場(chǎng)所、公共場(chǎng)所等。 對(duì)物的保安處分1沒(méi)收物品。又稱(chēng)沒(méi)收，特別沒(méi)收，對(duì)物的處分的一種，這種處分不是針對(duì)犯罪者的人身危險(xiǎn)性，而是為消除誘發(fā)犯罪，促進(jìn)犯罪或維護(hù)犯罪后的不法形狀的物質(zhì)條件，具有的適用對(duì)象有：A違禁物；B供犯罪所用或供犯罪預(yù)備之物；C因犯罪所得之物。沒(méi)收可分必要沒(méi)收和恣意沒(méi)收，前者，指必需沒(méi)收，法官無(wú)自在裁量之權(quán)，后者，能否沒(méi)收，由法官依職權(quán)決議。沒(méi)收可單獨(dú)適用，也可與刑罰并科。沒(méi)收的保安處分，只在部分國(guó)家如意大利，羅馬比亞的刑法中有規(guī)

21、定，有些國(guó)家那么作為刑罰的一種方法。 2善行保證。是對(duì)受刑罰處分或其他保安處分的犯罪人科處一定數(shù)量的金錢(qián)，作為未來(lái)不再犯罪的物質(zhì)保證，假設(shè)違反有關(guān)規(guī)定，擔(dān)保的錢(qián)財(cái)予以充公。保證金的金額，各國(guó)規(guī)定不一，保證的期限，長(zhǎng)短也不同。普通規(guī)那么：對(duì)少年犯可單獨(dú)適用，對(duì)常習(xí)職業(yè)犯得附加適用；對(duì)刑滿釋放、被假釋的罪犯，除了適用維護(hù)察看，仍可適用善行保證。無(wú)力提供一定保證金的，可以抵押物和連帶保證替代。善行保證的性質(zhì)和歸屬，有的國(guó)家以為是一種財(cái)富處分，有的國(guó)家以為是對(duì)物的處分，有的那么以為是限制自在的處分，各國(guó)法律規(guī)定各不一樣。實(shí)證學(xué)派19世紀(jì)末20世紀(jì)初以龍勃羅梭、 HYPERLINK baike.baid

22、u/view/557603.htm t _blank 菲利、李斯特為代表的實(shí)證學(xué)派的誕生，使得保安處分實(shí)際這一近乎夭折的種子迅速生長(zhǎng)為參天大樹(shù)，并推進(jìn)近代刑法思想發(fā)生了真正意義上的革命。他們提出了與古典學(xué)派道義責(zé)任論相對(duì)立的社會(huì)責(zé)任論和社會(huì)捍衛(wèi)論。其主要觀念是：以為犯罪并不決議于犯罪人的自在意志，而是他賴(lài)以存在的生理緣由、自然緣由和社會(huì)緣由綜協(xié)作用的結(jié)果；不該當(dāng)單純根據(jù)道義的緣由去懲罰他，犯罪人負(fù)刑事責(zé)任的緣由在于保安社會(huì)；清查刑事責(zé)任時(shí)該當(dāng)思索社會(huì)防衛(wèi)之需求，而不在于責(zé)任的報(bào)應(yīng)；該當(dāng)講究社會(huì)政策和刑事政策，刑罰只是社會(huì)自衛(wèi)的次要手段，必需尋求替代措施，即采用矯正、隔離、治療、禁戒等手段對(duì)行為

23、人進(jìn)展改造，并以此作為防衛(wèi)社會(huì)的主要手段。社會(huì)捍衛(wèi)論為保安處分的全面開(kāi)展奠定了堅(jiān)實(shí)的根底，并由此構(gòu)成了教育刑論、特殊預(yù)防論和新的刑事政策觀念等融為一體的嶄新思想體系。保安處分在實(shí)際大潮的推進(jìn)下，被各國(guó)立法者廣泛接受，并且不斷完善，成為與假釋、緩刑一同標(biāo)志了20世紀(jì)刑法改革方向的三架馬車(chē)之一。類(lèi)推適用制度簡(jiǎn)介類(lèi)推適用制度從法律角度看，是指法律沒(méi)有明確規(guī)定的一定行為，但其足以呵斥一定的社會(huì)危害時(shí)，將具有類(lèi)似性質(zhì)的行為法律擴(kuò)展適用或者援用同它有類(lèi)似性質(zhì)事項(xiàng)的法律進(jìn)展定罪量刑。類(lèi)推制度是一種具有一定程序性的法的創(chuàng)制，“諸斷罪無(wú)正條，其應(yīng)出罪者，那么舉重以明輕，其應(yīng)入罪者，那么舉輕以明重，是刑法的維護(hù)個(gè)人權(quán)益機(jī)能和保證社會(huì)次序機(jī)能矛盾的表現(xiàn)和緩沖。類(lèi)推制度根據(jù)類(lèi)推適用對(duì)象不同分為法律條文含義的類(lèi)推解釋和詳細(xì)行為的類(lèi)推適用。以法律條文含義為對(duì)象的類(lèi)推解釋經(jīng)過(guò)對(duì)法律條文本來(lái)并不具備的含義進(jìn)展類(lèi)推了解，使法律條文可以適用于原來(lái)法律沒(méi)有規(guī)定的社會(huì)關(guān)系。這是對(duì)于刑法保證機(jī)能的維護(hù)，經(jīng)過(guò)對(duì)法律條文含義的類(lèi)推，可以最大限制地遏制和制裁沒(méi)有被規(guī)定為犯罪行為但是足以對(duì)社會(huì)呵斥危害的行為。 其它再者