1、超過退休年齡的工傷認定問題一、超齡人員工傷的認定超齡人員再就業(yè)，在各行各業(yè)都普遍存在。比如醫(yī)生、老師，也包括我們的律師行業(yè)，很多老律師、老前輩由于對律師事業(yè)的熱愛，在退休以后，繼續(xù)從事律師工作。還包括用人單位的門衛(wèi)和保潔人員，他（她）們大多是城、鄉(xiāng)居民的超齡人員等等。對超齡人員在用人單位工作受傷或患職業(yè)病，能否適用工傷保險條例規(guī)定，進行認定工傷或視同工傷，在實踐中有不同觀點：第一種觀點認為：超齡人員應(yīng)不屬于工傷保險條例的調(diào)整范圍，對其發(fā)生的損害賠償爭議，可通過民事訴訟等方式解決。理由是：勞動和社會保障部1999年3月9日發(fā)布了關(guān)于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問題的通知（勞社部

2、發(fā)19998號），通知指出：國家法定的企業(yè)職工退休年齡是男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。而中華人民共和國勞動合同法實施條例第二一條規(guī)定：勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止?！币虼?，不管其身份是農(nóng)民、居民或離退休人員，無論其是否享受基本養(yǎng)老保險，均與用人單位不構(gòu)成勞動關(guān)系。只要達到法定退休年齡的人員，其與現(xiàn)工作單位之間已不屬于勞動合同法調(diào)整的范圍，同樣也不應(yīng)適用工傷保險條例進行調(diào)整。第二種觀點認為：超齡人員與用人單位之間可以形成勞動關(guān)系，因工受傷應(yīng)適用工傷保險條例。理由是：我國勞動法只有禁止使用童工的規(guī)定，對達到法定退休年齡仍然從事勞動的人員，法律未作禁止性規(guī)定。隨著

3、我國人口的老齡化趨勢，超齡人員就業(yè)的情形會越來越普遍，認定他們與用人單位間存在勞動關(guān)系有利于對這一人群的勞動保護。應(yīng)當(dāng)認定當(dāng)事人與用人單位之間存在著事實上的勞動關(guān)系。工傷保障的本意是保護因工受傷的勞動者的合法權(quán)益。鑒于我國目前工傷保障范圍在逐步擴大，職工退休年齡有延長的呼聲，務(wù)工人員有老齡化的趨勢，為了更好地保障依然務(wù)工的超過法定退休年齡的人員的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)認定超過法定退休年齡的人員與用人單位之間存在著事實勞動關(guān)系。超齡人員的工傷認定申請符合受理條件，除年齡超過法定退休年齡外，其與用人單位之間的關(guān)系與其他職工并無任何差異，僅僅一句其超過法定退休年齡就不予工傷認定缺乏法律依據(jù)。從平等保護角度看

4、，也應(yīng)當(dāng)認定符合申請條件。第三種觀點認為：該類人員要區(qū)分對待，對超過法定退休年齡且未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員，與用人單位構(gòu)成勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用工傷保險條例。理由是：勞動合同法第四十四條規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。勞動合同法的效力高于勞動合同法實施條例。最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）（法釋2010第13號）第七條規(guī)定：用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”故將申請者發(fā)生事故時年齡超過法定退休年齡作為是否受理的唯一審查標(biāo)準(zhǔn)，而不區(qū)分其是否已經(jīng)享受基本

5、養(yǎng)老保險待遇，既與勞動合同法和最高人民法院相關(guān)司法解釋精神不符，亦會造成部分受傷害職工救濟無門的情況。（一）、現(xiàn)有法律、法規(guī)、規(guī)章，對超齡人員工傷認定的規(guī)定1、2007年7月5日，最高人民法院行政審判庭關(guān)于離退休人員與現(xiàn)工作單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系以及工作時間內(nèi)受傷是否適用工傷保險條例問題的答復(fù)（2007行他字第6號）即：根據(jù)工傷保險條例第二條、第六十一條等有關(guān)規(guī)定，離退休人員受聘于現(xiàn)工作單位，現(xiàn)工作單位已經(jīng)為其繳納了工傷保險費，其在受聘期間因工作受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)適用工傷保險條例的有關(guān)規(guī)定處理。2、最高人民法院關(guān)于超過法定退休年齡的進城務(wù)工農(nóng)民在工作時間內(nèi)因公傷亡的，能否認定工傷問題，分別

6、對山東省高級人民法院請示2010行他字第10號）和江蘇省高級人民法院請示（2012行他字第13號）進行了答復(fù)。根據(jù)該倆份答復(fù)：超過法定退休年齡的進城務(wù)工農(nóng)民在工作時間內(nèi)因公傷亡的可依據(jù)工傷保險條例規(guī)定：認定工傷”或視同工傷”3、2013年4月25日，人力資源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行工傷保險條例若干問題的意見（人社部發(fā)201334號）第八條規(guī)定：曾經(jīng)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)、當(dāng)時沒有發(fā)現(xiàn)罹患職業(yè)病、離開工作崗位后被診斷或鑒定為職業(yè)病的符合下列條件的人員，可以自診斷、鑒定為職業(yè)病之日起一年內(nèi)申請工傷認定，社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)受理，按照條例規(guī)定的相關(guān)項目和標(biāo)準(zhǔn)支付待遇。（一）辦理退休手續(xù)后，未再從事接觸職

7、業(yè)病危害作業(yè)的退休人員”4、2016年3月28日，人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行工傷保險條例若干問題的意見（二）（人社部發(fā)201629號）第二條規(guī)定：達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險責(zé)任。用人單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應(yīng)適用工傷保險條例。綜上所述，根據(jù)目前我國現(xiàn)有法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，超齡人員可以認定工傷或視同工傷有如下幾種情形：1、

8、離退休人員受聘于現(xiàn)工作單位，現(xiàn)工作單位已經(jīng)為其繳納了工傷保險費，其在受聘期間因工作受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)適用工傷保險條例的有關(guān)規(guī)定處理。2、超過法定退休年齡的進城務(wù)工農(nóng)民在工作時間內(nèi)因公傷亡的可依據(jù)工傷保險條例規(guī)定，認定工傷”或視同工傷”3、曾經(jīng)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)、當(dāng)時沒有發(fā)現(xiàn)罹患職業(yè)病、離開工作崗位后被診斷或鑒定為職業(yè)病的辦理退休手續(xù)后，未再從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的退休人員。4、達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險責(zé)任。5、用人單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城

9、鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應(yīng)適用工傷保險條例。（二）、實踐中，對超齡人員工傷認定爭議的問題1、現(xiàn)有法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，只解決了部分離退休、超過法定退休年齡人員的工傷認定問題，實踐中，對其它情形的離退休人員、超過法定退休年齡人員工傷認定問題，由于無法可依，爭議很大。2、根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，主要是以超齡人員是否享受基本養(yǎng)老保險待遇或用人單位是否為超齡人員辦理工傷保險手續(xù)等因素作為工傷認定申請能否受理的條件，將帶來以下的問題，應(yīng)當(dāng)予以關(guān)注。（1）以是否享受基本養(yǎng)老保險來界定是否可以適用工傷保險條例，會產(chǎn)生

10、新的不公平和不合理情況。此類人群因依法參加養(yǎng)老保險而喪失享受工傷保險權(quán)利，與其他超過法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險的人群相比，存在制度上的不公平和不合理，易引起社會矛盾，且有些地方，單位無法為超過退休年齡人員繳納包括工傷保險在內(nèi)的各項社會保險。但卻要承擔(dān)工傷保險責(zé)任，有違工傷保險條例分散用人單位工傷風(fēng)險的立法宗旨。另外，根據(jù)社會保險法的規(guī)定，基本養(yǎng)老保險包括職工基本養(yǎng)老保險、居民養(yǎng)老保險和新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險.按照現(xiàn)行的保險制度設(shè)置，理論上到達法定退休年齡的人員，不享受職工基本養(yǎng)老保險的，即享受居民養(yǎng)老保險或新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險，所以，不應(yīng)該存在達到法定退休年齡不享受基本養(yǎng)老保險的對象3。（2）

11、以用人單位是否為超齡人員辦理工傷保險手續(xù)，決定是否適用工傷保險條例。對未參加工傷保險的超齡人員也是不公平和不合理。在有些地方超齡人員人員無法參加工傷保險，而有些地方是用人單位為了減少費用，故意不為超齡人員辦理工傷保險手續(xù)。這部分人員發(fā)生工傷事故后.卻不能適用工傷保險條例，不利于對超齡人員保護，對這部分的超齡人員也是不公平的。（三）筆者關(guān)于超齡人員工傷認定的觀點筆者認為，對超齡人員在用人單位工作受傷或患職業(yè)病，都應(yīng)適用工傷保險條例規(guī)定，進行工傷認定或視同工傷。人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行工傷保險條例若干問題的意見（二）（人社部發(fā)201629號）第二條區(qū)分退休人員不同情況做出了2個規(guī)定：1、對于達到

12、或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)，或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險責(zé)任。2、用人單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應(yīng)適用工傷保險條例。人社部這規(guī)定有極大進步，明確了未辦退休手續(xù)仍繼續(xù)在原單位工作的，或招用的達法定退休年齡人員已按項目參保等方式繳納工傷保險費，可認定工傷。因此，根據(jù)該規(guī)定，用人單位是可以為超齡人員繳納工傷保險費。既然用人單位可以為超齡人員繳納工傷保險費而有的用

13、人單位不交，所以，筆者認為，無論用人單位有無為超齡人員按項目參保等方式繳納工傷保險費，都應(yīng)適用工傷保險條例。二、超齡人員工傷的保險待遇補償（一）超過法定退休年齡人員被認定工傷或視同工傷后有關(guān)工傷保險待遇的規(guī)疋1、人力資源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行工傷保險條例若干問題的意見（人社部發(fā)201334號）第八條規(guī)定，曾經(jīng)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)、當(dāng)時沒有發(fā)現(xiàn)罹患職業(yè)病、離開工作崗位后被診斷或鑒定為職業(yè)病的符合下列條件的人員，可以自診斷、鑒定為職業(yè)病之日起一年內(nèi)申請工傷認定，應(yīng)當(dāng)受理：（一）辦理退休手續(xù)后，未再從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的退休人員；社會保險行政部門經(jīng)工傷認定和勞動能力鑒定，前款第（一）項人員符合領(lǐng)取

14、一次性傷殘補助金條件的，按就高原則以本人退休前12個月平均月繳費工資或者確診職業(yè)病前12個月的月平均養(yǎng)老金為基數(shù)計發(fā)。2、人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行工傷保險條例若干問題的意見（二）第二條規(guī)定，只要用人單位有為超齡人員辦理工傷保險手續(xù)，超齡人員在用人單位工作受傷或患職業(yè)病，都應(yīng)適用工傷保險條例。（二）在實踐中，對超齡人員工傷保險待遇補償如何適用存在爭議1、工傷保險條例規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為十級至五級的，可一次性領(lǐng)取工傷保險待遇。職工因工致殘被鑒定為四級至一級的，除一次性領(lǐng)取部分工傷保險待遇外，可按月領(lǐng)取傷殘津貼。第三十五條第一款（三）項規(guī)定，工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼

15、，按照國家有關(guān)規(guī)定享受基本養(yǎng)老保險待遇。基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補足差額。該條款是對已經(jīng)享受傷殘津貼的工傷職工，在達到退休年齡后如何享受傷殘津貼所作的規(guī)定。2、由于人力資源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行工傷保險條例若干問題的意見（人社部發(fā)201334號）第八條只規(guī)定領(lǐng)取一次性傷殘補助金的條件，對除一次性傷殘補助金外的其他工傷保險待遇未作出明確規(guī)定。人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行工傷保險條例若干問題的意見（二）（人社部發(fā)201629號）第二條只規(guī)定符合條件的超齡人員應(yīng)適用工傷保險條例，但具體如何享受工傷保險待遇，并未作出規(guī)定。現(xiàn)行法律法規(guī)和相關(guān)規(guī)定中，對超齡工傷人員應(yīng)當(dāng)如何工傷保險待遇等

16、沒有作出明確規(guī)定。3、超齡人員工傷保險待遇如何適用問題，在實踐爭議很大，各個地方仲裁裁決或法院判決不盡相同。2012年，筆者承辦鄭某勞動爭議案，鄭某63歲時，被診斷為煤工塵肺叁期。本案經(jīng)過工傷認定等程序，最終法院判決用人單位一次性支付傷殘補助金、醫(yī)療補助金、就業(yè)補助金等共計人民幣20多萬元。該案被省司法廳評為“201：年度十佳老年人法律援助案件”很多地方是根據(jù)人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行工傷保險條例若干問題的意見（人社部發(fā)201334號）第八條規(guī)定，對超齡人員工傷保險待遇只支持一次性傷殘補助金，對一次性傷殘就業(yè)補助金和醫(yī)療補助金或?qū)麣埥蛸N卻不支持。同樣是工傷或患職業(yè)病，超齡人員與未超齡人員對如

17、何享受工傷保險待遇區(qū)別卻如此之大，對超齡人員也是不公平的。三、關(guān)于超齡人員工傷認定及保險待遇補償規(guī)定的立法建議針對以上情況，為維護超齡人員的合法權(quán)益，保障因其工作遭受事故傷害或者患者職業(yè)病獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償，促進工傷預(yù)防和職業(yè)康復(fù)，分散用人單位的工傷風(fēng)險，筆者對完善超齡人員工傷保險制度提出如下幾點立法建議：1、建議超齡人員都可以參加工傷保險，用人單位應(yīng)當(dāng)為超齡人員辦理工傷保險手續(xù)，繳納工傷保險費。并對用人單位加大宣傳力度，做到應(yīng)保盡保。2、建議超齡人員因工作或患職業(yè)病發(fā)生傷亡事故應(yīng)統(tǒng)一適用工傷保險條例，而不再區(qū)分是否是進城務(wù)工人員或其它人員，是否已享受社會養(yǎng)老保險待遇等。3、建議超齡人員發(fā)生傷亡應(yīng)和用人單位未超齡職工一樣適用工傷保險條例有關(guān)工傷保險待遇的規(guī)定，而不能只享受一次性傷殘補助金。有的觀點認為，超齡人員已經(jīng)享受社會養(yǎng)老保險待遇，再享受工傷保險待遇造成雙重享受。筆者認為工傷保險和養(yǎng)老保險雖同