1、內(nèi)容摘要犯罪分子意志以外的原因，是指存在于犯罪分子意志之外的，阻礙犯罪意志 和犯罪活動的各種主客觀因素，是多年來司法實踐中判斷犯罪未遂和犯罪中止的 關(guān)鍵。犯罪行為沒有得逞是由于“犯罪分子意志以外的原因”是犯罪未遂的實質(zhì) 特征，也是犯罪未遂的鮮明的主觀特征，同時也是區(qū)別犯罪未遂還是犯罪中止一 個重要的和必要的條件。犯罪未遂中“意志以外的原因”的“被迫性”和犯罪中 止的“自動性”是一個問題的兩個方面，其揭示的就是犯罪分子在停止犯罪活動 時兩種截然對立的主觀心理狀態(tài)，這里“足以阻止犯罪意志的原因”是刑法上“意 志以外的原因”的認定標準。關(guān)鍵詞：意志以外的原因 犯罪未遂 犯罪中止 自動性 足以阻止犯罪

2、目錄 TOC o 1-5 h z HYPERLINK l bookmark25 o Current Document 序言1 HYPERLINK l bookmark28 o Current Document 一、國內(nèi)外立法關(guān)于“意志以外的原因”之規(guī)定 1 HYPERLINK l bookmark32 o Current Document （一）我國刑法關(guān)于“意志以外的原因”的立法規(guī)制1 HYPERLINK l bookmark36 o Current Document （二）兩大法系國家對于“意志以外的原因”之定義2 HYPERLINK l bookmark40 o Current Docu

3、ment 1、英美法系國家對于犯罪未遂“意志以外的原因”之規(guī)定2 HYPERLINK l bookmark44 o Current Document 2、大陸法系國家對于犯罪未遂“意志以外的原因”之規(guī)定3 HYPERLINK l bookmark48 o Current Document （三）我國刑法對于國外犯罪未遂概念的借鑒與吸收4 HYPERLINK l bookmark52 o Current Document 二、對于“意志以外的原因”的法律界定 5 HYPERLINK l bookmark56 o Current Document （一）何謂意志以外的原因5 HYPERLINK l

4、 bookmark60 o Current Document （二）犯罪中止的“自動性”問題的探討6 HYPERLINK l bookmark64 o Current Document （三）有關(guān)障礙未遂及其原因的討論7 HYPERLINK l bookmark72 o Current Document （四）中止未遂與障礙未遂的聯(lián)系與區(qū)別8 HYPERLINK l bookmark76 o Current Document 三、意志以外原因的認定 8 HYPERLINK l bookmark80 o Current Document （一）對“意志以外的原因”中意志因素的分析8 HYPERL

5、INK l bookmark84 o Current Document （二）犯罪未遂中的“意志以外的原因”的認定標準9 HYPERLINK l bookmark88 o Current Document （三）準確界定“意志以外的原因”的現(xiàn)實意義11 HYPERLINK l bookmark92 o Current Document 結(jié)語11 HYPERLINK l bookmark95 o Current Document 參考文獻13致謝 錯誤!未定義書簽。淺析犯罪未遂中的“意志以外的原因”序言“犯罪分子意志以外的原因”作為犯罪未遂理論中的一個標志，可對于它 的界定還是不夠清晰。目前通行

6、觀點是由趙秉志先生在論犯罪未遂形態(tài)研究 中提出，對“意志以外的原因”界定為足以阻止犯罪意志的原因。本文正是以 界定為主線，來著重探討“犯罪分子意志以外的原因”界定以及認定的問題。 正確理解“意志以外的原因”能夠較準確地區(qū)別犯罪未遂與犯罪中止，因為這 兩種犯罪形態(tài)在司法實踐中的定罪量刑有不同的法律規(guī)定，所以深入研究犯罪 未遂中的“意志以外的原因”能夠?qū)ξ覈乃痉▽嵺`提供充分的理論依據(jù)。一、國內(nèi)外立法關(guān)于“意志以外的原因”之規(guī)定（一）我國刑法關(guān)于“意志以外的原因”的立法規(guī)制犯罪分子意志以外的原因，是指存在于犯罪分子意志之外的，阻礙犯罪意 志和犯罪活動的各種主客觀因素，是多年來司法實踐中判斷犯罪未遂

7、和犯罪中 止的關(guān)鍵。早在我國79刑法里面就已經(jīng)出現(xiàn)“犯罪分子意志以外的原因”這句 話了，到如今表述還是一樣。我國刑法第23條第1款明確規(guī)定：“已經(jīng)著手實 行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！边@句話包含 了犯罪未遂的三個形態(tài)特征，即著手實行犯罪，犯罪未得逞以及犯罪分子意志 以外的原因。這里我討論的焦點是犯罪分子意志以外的原因。對于“意志以外的原因”的含義，在刑法理論上有很多主張。我國在早些 時候，有些學(xué)者認為“犯罪分子意志以外的原因”就是客觀障礙，即直接阻止 行為人完成犯罪的客觀情況，例如被害人反抗、第三者的阻止抓捕等等。1有的 人認為“犯罪分子意志以外的原因”就是客觀上

8、阻止或影響行為人完成犯罪的1參見楊春洗：刑法總論，北京大學(xué)出版社1982年版，第187頁。 一切客觀情況。2有的則認為“意志以外的原因”既包括客觀原因也包括主觀原 因。張明楷教授指出:“在犯罪未遂的情況下，行為人希望發(fā)生危害結(jié)果的意志 并沒有改變與放棄。之所以沒有發(fā)生行為人所追求的結(jié)果，并非行為人放棄犯 意，而是某種原因使得行為人所追求的結(jié)果沒有發(fā)生。這種原因違背了行為人 的本意，與其犯罪意志相沖突?！?正確理解張明楷教授此話的含義，是指意志 以外的原因，是違背行為人犯罪意志的原因。其作用對象是行為人的犯罪意志 及這種意志支配下的犯罪活動，作用是抑止犯罪意志，同時它還必須是“足以 抑止犯罪意志

9、”的原因。我國在關(guān)于“犯罪分子意志以外的原因”的界定過程中也曾經(jīng)有過許多學(xué) 說和見解。早些時候，有的學(xué)者認為，意志以外的原因通常表現(xiàn)為三種情況： 即抑止犯罪意志的原因、抑止犯罪行為的原因及抑止犯罪結(jié)果的原因。僅將“意 志以外的原因”理解為抑制犯罪意志的原因有以偏概全之嫌。4如果從狹義上理 解，即認為抑制犯罪意志的原因僅指某種事實使得行為人認為自己在客觀上將 犯罪進行到底已不可能，而被迫停止犯罪。則意志以外的的原因確實也可以區(qū) 分為抑止犯罪意志的原因、抑止犯罪行為的原因以及抑止犯罪結(jié)果的原因。同 時在我國的刑法文字上似乎處罰所有故意犯罪的未遂，但實際上未遂犯的處罰 具有例外性。這種例外性，說明我

10、國刑法采取了客觀的未遂論。5（二）兩大法系國家對于“意志以外的原因”之定義犯罪未遂是否由于犯罪分子“意志以外的原因”，在不同的成文法國家有著 不同的意義。1、英美法系國家對于犯罪未遂“意志以外的原因”之規(guī)定在英國普通法里，“未遂”原理起源于早期的assault罪。這個罪的定義是 “企圖實行傷害”。例如，A怒氣沖沖地對B說：“我非把你腦袋揍扁不可！”或2參見何鵬：刑法概論，吉林大學(xué)出版社1984年版，第102頁。3參見張明楷：刑法學(xué)，北京法律出版社2003年版，第294頁。4參見張明楷：犯罪論原理，武漢大學(xué)出版社1991年版，第492493頁。5參見張明楷：刑法的基本立場，中國法制出版社2002

11、年版，第198頁。 者舉拳以對，A就構(gòu)成了 assault罪。6具體而言就是指意圖犯某項罪時已完成 某項行為，這項行為構(gòu)成一系列行為的一部分。根據(jù)英美法的犯罪概念，構(gòu)成 犯罪未遂同時具備行為和犯罪意圖兩個因素。而犯罪意圖是構(gòu)成犯罪未遂的最 基本、最重要的因素。意圖包括若干主觀因素：行為人必須具有實施某種犯 罪行為的企圖；在結(jié)果犯罪的情況下，行為人希望這種結(jié)果出現(xiàn)；除了與 未遂罪的犯罪行為有關(guān)的情況和結(jié)果外，行為人還具備該種犯罪的刑事責任所 要具備的其他主觀因素。在英美法系國家對于犯罪未遂采取廣義未遂概念，包括障礙未遂即“意志 以外的原因”未遂和不能發(fā)生結(jié)果的未遂以及中止未遂。由此可見，英美法系

12、 國家對于犯罪未遂是否由于行為人“意志以外的原因”是有法律規(guī)定的，持肯 定態(tài)度。2、大陸法系國家對于犯罪未遂“意志以外的原因”之規(guī)定在歐洲大陸法系國家中對犯罪未遂的概念有狹義未遂和廣義未遂兩種主 張。狹義犯罪未遂形態(tài)具備三種特征即著手實行犯罪、犯罪為的得逞以及犯罪 分子意志以外的原因。關(guān)于犯罪未遂的概念，是指已經(jīng)著手于實行犯罪，由于 犯罪分子意志以外的原因或障礙，而未達犯罪既遂的情況。犯罪未遂的這種概 念，由1810年法國刑法典首創(chuàng)。因此，刑法理論上有人稱犯罪未遂的這立 法例為法國派。屬于這種立法例的還有比利時、荷蘭、葡萄牙等國刑法典。這 種主張把犯罪人基于自行放棄犯罪意志、自動中止犯罪而未達

13、既遂的情況作為 犯罪中止或稱自動犯罪，而與犯罪未遂區(qū)別開來。7在主張犯罪未遂具有三特征的大陸法系國家的刑法典中，關(guān)于犯罪未遂應(yīng) 具備的未達既遂原因的規(guī)定上大致相同，如1992年法國刑法典規(guī)定“由于犯罪 行為人意志以外的事情”，1996年俄羅斯聯(lián)邦刑法典規(guī)定“由于犯罪人意志以 外的情況”，2002年蒙古國刑法典規(guī)定“由于犯罪人意志以外的原因”等。同 時從犯罪中止性著手從側(cè)面說明“犯罪分子意志以外的原因”的各國立法上關(guān) 于犯罪中止或中止未遂應(yīng)具備的未達既遂的原因的規(guī)定也大致相同或基本類 似，如1907日本刑法典“基于自己意志中止犯罪”，1975聯(lián)邦德國刑法典“自6參見張永江：未遂犯研究，北京法律出

14、版社2008年版，第16頁。7參見高銘暄：刑法學(xué)原理（第二卷），中國人民大學(xué)出版社1993年12月出版，第309頁。 動中止犯罪”，1962瑞士刑法典“自愿中止實施犯罪或以其他方式防止犯罪既 遂”及2002修訂的德國刑法典“自愿的使行為不再繼續(xù)進行”等。8綜上所述可知，各大陸法系國家中，中國、法國等采用的是狹義犯罪未遂 的概念。而日本、德國、意大利等國刑法均采用了廣義的犯罪未遂的概念。（三）我國刑法對于國外犯罪未遂概念的借鑒與吸收關(guān)于犯罪未遂的制度和概念始于何時，認識不盡一致。但是一般認為，現(xiàn) 代意義上的犯罪未遂概念和理論的產(chǎn)生，以及犯罪未遂制度在刑法中的明文規(guī) 定，是資產(chǎn)階級反封建革命在刑事

15、法律和刑法學(xué)領(lǐng)域取得一項重要成果。9總結(jié)起初各國對犯罪未遂之規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)，各國立法例多以故意犯罪才 成立未遂犯為限，中國新刑法的犯罪未遂概念也不例外。然而仔細觀察，國外 對未遂犯的規(guī)定與我國在范圍和內(nèi)容上是有區(qū)別的。在大陸法系國家，特別是 日本刑法理論中，未遂犯不僅包括我國傳統(tǒng)意義上的犯罪未遂，還包括犯罪中 止和犯罪預(yù)備等停止形態(tài)。究其原因，是由于大陸法系國家在一定程度上對犯 罪停止形態(tài)的內(nèi)容及分類的不同而導(dǎo)致的。我國現(xiàn)行刑法例對犯罪未遂的定義借鑒吸收了法國刑法典的內(nèi)容，在 立法上大體屬于法國型。10即采用狹義犯罪未遂的概念，我國刑法理論上強調(diào)的 是“由于犯罪分子意志以外的原因”而導(dǎo)致的犯罪

16、未達既遂這一特征。但是由 于犯罪中止的特征之一自動性在邏輯上與犯罪未遂未達既遂的原因之一 “犯罪 分子意志以外的原因”是相對的概念。所以只有同時對自動性進行正確的理解 和認定才能更好的說明“意志以外的原因”這一特征的確切含義。正如是否已著手犯罪是區(qū)分犯罪預(yù)備與犯罪未遂的一個重要標志一樣，是 否是犯罪分子意志以外的原因是區(qū)分犯罪中止未遂和犯罪障礙未遂的一個重要 標志，所以準確理解和恰當認定犯罪分子意志以外的原因就具有極其重要的意 義。8參見趙秉志：論犯罪未遂形態(tài)研究，中國人民大學(xué)出版社2008年版，第130頁。9參見高銘暄：刑法學(xué)原理（第二卷），中國人民大學(xué)出版社1993年版，第309頁。10參

17、見高銘暄：刑法學(xué)原理（第二卷），中國人民大學(xué)出版社1993年版，第310頁。二、對于“意志以外的原因”的法律界定（一）何謂意志以外的原因“意志以外的原因”是指行為人本意以外的原因。所謂行為人本意，是指 行為人能自覺地確定目的并根據(jù)目的來支配、調(diào)節(jié)自己的行動，實現(xiàn)預(yù)定目標 的一種心理過程。11從邏輯上分析行為人本意應(yīng)當包括兩個方面：其一，行為人 希望達到的犯罪結(jié)果的意志；其二，行為人本人不希望達到犯罪結(jié)果的意志。 當然這兩種意志都不屬于犯罪未遂中所規(guī)定的“意志以外的原因”的范疇，但 是這恰恰從“犯罪分子意志以內(nèi)的原因”中將“犯罪分子意志以外的原因”確 定下來。在犯罪中止中，犯罪的未完成正是由于行

18、為人本人的意志，而不是由 于行為人“意志以外的原因”。根據(jù)這一點，我們將行為人本人不完成犯罪的意 志，自動停止犯罪并自動有效地阻止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止這個概念與“意 志以外的原因”區(qū)別開來。“意志以外的原因”從主觀上看，其作用對象是犯罪意志。明確這一點也是 正確解決“意志以外的原因”標準的重要前提之一。所謂犯罪意志，就是故意 犯罪中行為人完成犯罪的意志，即希望把犯罪進行到底，積極追求犯罪結(jié)果的 發(fā)生或犯罪行為完成的心理態(tài)度?！耙庵疽酝獾脑颉闭峭ㄟ^對犯罪意志支配 下的犯罪活動的作用，才使得犯罪活動未能完成。從性質(zhì)上分析，其應(yīng)該是阻 止犯罪意志的原因，所謂阻止犯罪意志的原因，就是說，這些原因

19、不但是與犯 罪意志相違背的，而且是對犯罪意志具有阻礙、削弱、不利的影響作用的。正 是由于“意志以外的原因”具有這種與犯罪意志相對立相排斥的性質(zhì)，它才具 有可能使犯罪活動未能完成而停止在未遂狀態(tài)。從界定標準上看，其應(yīng)該是足 以阻止犯罪意志的原因，這是對“意志以外的原因”量的要求的揭示。任何事 物的質(zhì)都表現(xiàn)為一定的量，質(zhì)和量的統(tǒng)一是事物成為自身而區(qū)別于其他事物的 關(guān)鍵。12所謂足以阻止犯罪意志的原因也是如此，它的量的要求就是必須達到足 以阻止犯罪的程度。1311參見辭海，上海辭書出版社1999年版，第5769頁。12參見趙秉志：論犯罪分子意志以外的原因，載法學(xué)研究，1986年版。13參見李辰碩士學(xué)

20、位論文：犯罪未遂研究，中國政法大學(xué)2002年版，第20頁。（二）犯罪中止的“自動性”問題的探討犯罪中止分普通的犯罪中止和特殊的犯罪中止兩種類型。普通的犯罪中止 是指在犯罪過程中，犯罪分子自動放棄犯罪行為，因而沒有完成犯罪的一種犯 罪停止的形態(tài)。我國刑法第24條第1款規(guī)定：“在犯罪過程中，自動放棄犯罪 或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止”。根據(jù)刑法規(guī)定，中止犯應(yīng) 當具備有以下特征：自動性、時間性和有效性。這里自動性是指行為人主觀上 必須有中止的意思，即中止必須是出于行為人的本意。14本文現(xiàn)主要討論“自動 性”的問題。犯罪中止只能是自動中止，“自動性”是犯罪中止的本質(zhì)特征，同時它也是 區(qū)

21、分由于“意志以外的原因”而導(dǎo)致犯罪未遂的顯著標志。因為這一特征揭示 的就是犯罪未遂和犯罪中止在停止犯罪活動時兩種截然對立的主觀心理狀態(tài)?；趯ξ覈谭ㄖ蟹缸镏兄怪贫仍O(shè)立之立法意圖的認識，對犯罪中止的自 動性應(yīng)當盡量以從寬的角度去認定。自動性的成立，首先不應(yīng)像大陸法系國家 刑法理論中的限定主觀說那樣，將中止的動機限于悔悟、同情、憐憫等廣義后 悔范圍之內(nèi)。中止犯主要是基于刑事政策思想（刑事政策說15）而設(shè)立的一種刑 法制度。由此看來，犯罪中止的自動性應(yīng)該包含兩層含義：其一，行為人自認為當時可以繼續(xù)實施與完成犯罪，但卻由于自己主觀意 志放棄繼續(xù)實施犯罪行為。這可以說是成立自動性的前提條件。只要行為人

22、自 認為當時有條件將犯罪進行到底，即使犯罪行為在客觀上已實際不能再繼續(xù)實 施和完成或在他人看來不可能繼續(xù)進行和完成犯罪，但行為人不了解客觀情況， 不影響行為人停止犯罪的自動性的成立。其二，行為人處于本人意志而非本意之外的原因而停止犯罪，這是成立自 動性的關(guān)鍵條件。即行為人不管基于何種考慮，或受到其他外界因素的影響， 最終都是在自認為可以繼續(xù)實施和完成犯罪的情況下，在可以繼續(xù)犯罪也可以 放棄犯罪兩條路之間，出于其本人的主觀意志放棄了繼續(xù)犯罪的意圖，選擇了 停止與放棄犯罪的行為。16在如何確定自動性的問題上，現(xiàn)代刑法學(xué)仍然在進行著激烈爭論。目前， 基本形成了心理學(xué)理論與規(guī)范學(xué)理論兩派觀點。心理學(xué)理

23、論是較早提出的理論，14參見陳興良、周光權(quán)主編：刑法學(xué)的現(xiàn)代展開，中國人民大學(xué)出版社2006年版，第347頁。 15參見張明楷：未遂犯論，北京法律出版社1997年版，第327328頁。16參見趙秉志：犯罪未遂形態(tài)研究，中國人民大學(xué)出版社2007年版，第136137頁。典型代表是所謂的佛蘭克公式，其理論認為，判斷自愿性的關(guān)鍵在于，行為人 是否在情況發(fā)生變化時仍然認為自己能夠完成犯罪計劃。而規(guī)范性理論是新近 很有影響的理論，典型代表是所謂的羅克辛公式，其理論認為，盡管危害行為 在客觀上還能實施，或者，行為人至少認為自己還能夠?qū)嵤┻@個危害行為，然 而，在情況發(fā)生變化或者與其他不利狀態(tài)聯(lián)系在一起時，如

24、果從一名普通的理 性罪犯的眼光看來，再去干這種行為時很不明智的，那么這種中止就是非自愿 的。目前，在我國司法實踐中，心理學(xué)理論的影響仍然十分強大。“能為而不為” 是犯罪中止，“欲為而不能為”是犯罪未遂，仍然是判斷犯罪中止的基本公式。17（三）有關(guān)障礙未遂及其原因的討論障礙未遂，是指已經(jīng)著手實行犯罪而非基于犯罪本意而沒有既遂的情況，也稱狹義的未遂。犯罪障礙未遂原因，也稱行為人“意志以外的原因”上文中 是關(guān)于“意志以外的原因”中意志因素的分析，同時在這句話中還有一個關(guān)鍵 字，即“原因”，導(dǎo)致“意志以外的原因”發(fā)生并使得犯罪未遂的原因有很多。 在上文我國法律關(guān)于“意志以外的原因”之概述中對“意志以外

25、的原因”的產(chǎn) 生做了簡要的概括，這里詳細闡述“意志以外的原因”產(chǎn)生的情形。行為人“意志以外的原因”產(chǎn)生的情形包括：1、行為人意志以外的客觀原因。例如遭到被害人強有力的反抗；遭到第三 者的制止或政法機關(guān)的拘捕；被害人有效的逃避；受到自然力的破壞等等。2、行為人自身的客觀原因。例如行為人能力、力量、身體狀況、技能、經(jīng) 驗欠缺等，對完成犯罪發(fā)生不利的影響，致使行為人不能完成犯罪。3、行為人主觀上的認識錯誤。包括對侵害對象的認識錯誤或?qū)κ褂玫墓ぞ?的認識錯誤，如誤把食鹽當砒霜。這種意志以外的原因，是行為人對工具選擇 的錯誤。4、對因果關(guān)系的認識錯誤。是指特定的犯罪結(jié)果并未發(fā)生，而行為人卻誤 認為已經(jīng)發(fā)

26、生，停止犯罪活動的情況。如誤將他人的昏迷視為死亡。簡言之，在上述種種情況下，并非行為人“能為而不為”而是“想為而不17參見王世洲：現(xiàn)代刑法學(xué)（總論），北京大學(xué)出版社，2011年9月出版，第231232頁。敢為之”，或者“無能力為之”，即是出于意志以外的原因。18（四）中止未遂與障礙未遂的聯(lián)系與區(qū)別上文中闡述了犯罪中止的“自動性”問題，現(xiàn)在通過將中止未遂的“自動 性”與障礙未遂的“被迫性”進行對比能更好地理解本文的主旨。對于中止未遂與障礙未遂的關(guān)系如何理解，其實從上述闡述中可看出兩者 的聯(lián)系是都已著手實行犯罪，區(qū)別則是障礙未遂是客觀原因中止犯罪，中止未 遂是主觀原因中止犯罪。中止未遂的“自動性”

27、和障礙未遂的“被迫性”即“意 志以外的原因”其實是一個問題的兩個側(cè)面。中止未遂的“自動性”是指犯罪 分子基于本人的主觀心理主動放棄犯罪，而“犯罪分子意志以外的原因”則剛 好相反。例如障礙未遂：一盜竊嫌疑人，踩好了點，準備了工具，去盜竊地點 正在撬鎖時有許多人準備路過，嫌疑人為不被發(fā)現(xiàn)中止犯罪返回。中止未遂： 一盜竊嫌疑人，踩好了點，準備了工具，去盜竊地點正在撬鎖時突然內(nèi)心產(chǎn)生 恐懼，怕以后事發(fā)被抓，中止犯罪返回。我國刑法典明確定義了 “犯罪分子意 志以外的原因”是犯罪未遂的特征之一。故這里有必要說明“犯罪分子意志以外的原因”導(dǎo)致犯罪未遂與相對應(yīng)的 由于犯罪分子自動放棄犯罪而導(dǎo)致犯罪中止中的“自

28、動性”問題，這樣更能直 觀說明本文要表達的意思。三、意志以外原因的認定（一）對“意志以外的原因中意志因素的分析犯罪過程中，由于一些原因的出現(xiàn)而使犯罪沒有繼續(xù)進行下去，無非出現(xiàn) 兩種情況，即犯罪未遂和犯罪中止。如何認定這二者，以及犯罪中止中的自動 性的聯(lián)系，對意志因素的辨析是關(guān)鍵。與犯罪進程相關(guān)的犯罪人的意志可分為 兩個方面：一方面是“犯罪本意”，另一方面則是“非犯罪本意的意志”。這兩18參見陳興良、周光權(quán)主編：刑法學(xué)的現(xiàn)代展開，中國人民大學(xué)出版社2006年版，第347頁。 個方面都對犯罪進程起作用。19犯罪本意，是指犯罪意志中能夠反映行為人進行 犯罪活動本質(zhì)的一種意思。犯罪本意反映了犯罪者犯罪

29、的本質(zhì)思想，如果在犯 罪過程中犯罪者因某些原因消除了這種犯罪思想，致使犯罪停止下來則構(gòu)成犯 罪中止。而這些消除了犯罪思想的原因就是上文提到了“非犯罪本質(zhì)的意志”。目前我國刑法第23條第1款中所定義的“犯罪分子意志以外的原因”實 際上就是“犯罪分子犯罪本意以外的原因”。張明楷教授指出：“在犯罪未遂的 情況下，行為人希望發(fā)生危害結(jié)果的意志并沒有改變與放棄。之所以沒有發(fā)生 行為人所追求的結(jié)果，并非行為人放棄犯意，而是某種原因使得行為人所追求 的結(jié)果沒有發(fā)生。這種原因違背了行為人的本意，與其犯罪意志相沖突”。20這 段話中的“犯意”、“行為人的本意”、“犯罪意志”，實際上指的就是“犯罪本意”。 同時在

30、犯罪過程中，雖然不是犯罪者的犯罪本意，但同樣可以對犯罪進程產(chǎn)生 影響的意志就是這里所說的“非犯罪本意的意志”，這種意志同樣可以使犯罪行 動停止下來。例如盜竊分子在盜竊過程中，突然聽到警笛聲，以為警察來到現(xiàn)場，急忙 停止盜竊逃跑了，從而使犯罪活動沒有得逞。在這個過程中，逃跑行為是由于 犯罪分子害怕被抓，在“趕快逃跑”的這種意志支配下進行的。雖然犯罪分子 盜竊的犯罪本意并未消除，但犯罪過程卻在“非犯罪本意的意志”支配下停止 了。雖然犯罪分子停止了犯罪行為，但卻由于非犯罪本意即“聽到警笛，以為 警察來到”的這個主觀上的認識錯誤導(dǎo)致犯罪未得逞，所以只能認定犯罪未遂。 上述案例中犯罪人的意志表現(xiàn)是為了躲

31、避抓捕，而產(chǎn)生了 “趕快逃跑”的意志。 在“逃跑”意志的支配下，形成了逃跑行為，由于逃跑的行為而使盜竊犯罪的 行為沒有得逞。因此準確分析“意志以外的原因”中的意志因素對于我們界定犯罪分子在 停止犯罪行為時的主觀狀態(tài)具有指導(dǎo)作用，能更加直觀地區(qū)分犯罪分子是犯罪 未遂還是犯罪中止。（二）犯罪未遂中的“意志以外的原因”的認定標準犯罪未遂是犯罪發(fā)展過程中最重要的一種停頓形式，也是最重要的一種犯19參見古文化：犯罪未遂中意志因素的辨析載天津市政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2007年第2期。 20參見張明楷：刑法學(xué)，北京法律出版社2003年版，第294頁。罪未完成的形態(tài)。通俗的說，在犯罪未遂時，行為人已經(jīng)開始實施

32、犯罪，但是， 還沒有實現(xiàn)自己在犯罪目的中所希望實現(xiàn)的危害結(jié)果。我國刑法第23條第 1款規(guī)定：“已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是 犯罪未遂。”因此犯罪未遂在刑法上是有特殊含義的?！耙呀?jīng)著手實現(xiàn)犯罪”的 規(guī)定與犯罪預(yù)備劃清了界限;“由于犯罪分子意志以外的原因”而未得逞的規(guī)定， 與犯罪中止劃清了界限；“未得逞”的規(guī)定與犯罪既遂劃清了界限。21行為沒有達到既遂狀態(tài)，是由于行為人意志以外的原因，這是區(qū)別于中止 犯的重要標志之一。所謂“意志以外的原因”，是指違背犯罪人的犯罪本意，并 能夠阻止犯罪行為達到既遂狀態(tài)的各種主客觀因素。這些主客觀因素，是與行 為人完成犯罪的主客觀愿望相違

33、背的。這些因素從性質(zhì)上看，應(yīng)當與行為人完 成犯罪的主觀愿望相矛盾；從作用上看，應(yīng)當與犯罪行為的發(fā)展以及完成的進 程相沖突。至于如何判斷這些因素是否能夠阻止犯罪行為達到既遂狀態(tài)，使犯 罪在達到完成的過程中被迫停頓，則應(yīng)當以行為人自己的主觀感受為標準。22在犯罪未完成的情況下，正確認定行為人犯罪停止的原因究竟是否屬于“意 志以外的原因”，對于區(qū)分犯罪未遂與犯罪中止具有十分重要的意義。只有出于 意志以外的原因而停止犯罪的，才是犯罪未遂；否則，就是犯罪中止。在司法 實踐中，有些使犯罪停止的原因，究竟是否屬于“意志以外的原因”，不易認 定，常引起爭論。例如：被害人的輕微反抗、哭泣、哀求；第三人的勸告、斥

34、 責，以及一些意外情況的發(fā)生；攔路搶劫時，突然發(fā)現(xiàn)被搶人是熟人。對這類 情況的認定，應(yīng)根據(jù)犯罪分子的主觀心理活動和案件的具體情況，作具體分析。 原則上一般應(yīng)以“足以阻止犯罪意志”作為認定“意志以外的原因”的標準?！耙庵疽酝獾脑颉卑ǜ鞣N各樣對完成犯罪有不利影響的因素，但是無論哪 種不利因素，都必須達到“足以阻止犯罪”的程度，才能認定為作為犯罪未遂 特征的“意志以外的原因”。犯罪未遂是行為人在具備“著手實施犯罪”的情 況下，由于“意志以外的原因”和“犯罪未完成”這兩個特征同時具備而構(gòu)成。 意志以外的原因，只是對犯罪本意進行了阻止，而不是消除。犯罪未能完成違 背了犯罪本意，該犯罪本意并沒有改變且

35、依然存在，這是認定犯罪未遂的一個 關(guān)鍵，也是犯罪未遂與犯罪中止相區(qū)別的重點所在。21參見王世洲：現(xiàn)代刑法學(xué)（總論），北京大學(xué)出版社2011年版，第219頁。22 參見檢查日報： HYPERLINK /n1/jcrb369/ca207184.htmo /n1/jcrb369/ca207184.htmo 作者：林亞剛、沈明，第 3596 期。（三）準確界定“意志以外的原因”的現(xiàn)實意義理解“犯罪分子意志以外的原因”的關(guān)鍵就是要辯證的理解犯罪中止論中 的“被迫性”和“自動性”上文對此所做的詳細闡述意在更好的理解犯罪分子 “意志以外的原因”，犯罪未遂的“被迫性”就是“意志以外的原因”的具體表 現(xiàn)，未遂犯

36、未完成犯罪并非不愿為，而是不能為。未遂犯未完成犯罪上的“被 迫性”，是講行為人犯罪意志未能實現(xiàn)是被迫性的，是行為人認為不能完成而又 違背其犯罪本意的，而不是說必須客觀上已達到迫使行為人絕不可能完成犯罪 的情況。在認定犯罪分子“意志以外的原因”時要抓住意志和原因這兩個關(guān)鍵 詞，再結(jié)合對犯罪中止論的把握即可以很好的認定“意志以外的原因”。由于犯罪未遂還沒有出現(xiàn)符合犯罪構(gòu)成的結(jié)果，所以在危害程度和危險程 度上都還沒有達到犯罪既遂的程度，因此，我國刑法第23條第2款規(guī)定： “對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰?！?23犯罪中止，由于是“自動”或者是“自愿”放棄犯罪，不僅在內(nèi)心表現(xiàn)出 從犯罪的道路上“回轉(zhuǎn)”和“對合法性的回歸，而且在客觀上一般沒有造成具 體的損害，因此，缺乏使用刑事懲罰對行為人進行特殊預(yù)防與一般預(yù)防的必要 性。這樣，現(xiàn)代刑法對犯罪中止的處罰都是以免除出發(fā)為原則的。我國刑法 第24條第2款前半句規(guī)定：“對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當免除處罰。”24正是由于我國刑法對于犯罪未遂和犯罪中止處罰上的不同規(guī)定，才需要我 們更準確地去界定“意志以外的原因”的標準，正確區(qū)分犯罪未遂與犯罪中止， 在司法實踐中不枉不縱。結(jié)語犯罪未遂是我國刑法規(guī)定的故意犯罪的一種重要的未完成形態(tài)，其理論價 值和實務(wù)意義突出。其中犯罪分子