1、PAGE 頁碼49十2022年1月全國法律職業(yè)資格考試試卷（二）甄題精選測試卷（附答案及解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、“離婚之請求，依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之。”該條款術(shù)語下列選項中哪一類型的沖突規(guī)范？（）A、單邊沖突規(guī)范B、雙邊沖突規(guī)范C、選擇適用的沖突規(guī)范D、重疊適用的沖突規(guī)范【參考答案】：D【解析】：根據(jù)沖突規(guī)范關(guān)于系屬和連結(jié)點的不同數(shù)量和不同性質(zhì)，可以把其分為四種類型：單邊沖突規(guī)范是直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法或只適用外國法的沖突規(guī)范。這種沖突規(guī)范的系屬中只有一個連結(jié)點，它一般是以一個特定國家

2、的國名作為標(biāo)志或直接指明適用內(nèi)國法或是某一具體的外國法。雙邊沖突規(guī)范是指其系屬含有抽象連結(jié)點，并以其為依據(jù)推定適用某國法的沖突規(guī)范。重疊適用的沖突規(guī)范是指在系屬中連結(jié)點有兩個或兩個以上，且須同時適用于某種涉外民事關(guān)系的沖突規(guī)范。選擇適用的沖突規(guī)范，只需選擇共中之一來調(diào)整有關(guān)涉外民事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。根據(jù)選擇的方式，其又可分為任意選擇適用的沖突規(guī)范和依次選擇適用的沖突規(guī)范（稱有條件選擇適用的沖突規(guī)范）兩類。本題是單邊沖突規(guī)范。2、某人民法院對被告人曹某等共同搶劫一案作出一審判決。曹某對犯罪事實供認(rèn)不諱，僅以量刑過重為由提出上訴，其他被告人未提出上訴，人民檢察院也未抗訴。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為曹某構(gòu)

3、成犯罪，但曹某在二審作出裁判前因病死亡。二審法院應(yīng)當(dāng)如何處理該案件？（）。A、裁定全案終止審理，原判決自行生效B、裁定對上訴終止審理，維持一審判決C、裁定撤銷一審判決，發(fā)回原審法院重審D、宣布對曹某終止審理，對其他被告人仍應(yīng)作出判決或裁定【參考答案】：D【解析】高法解釋第248條規(guī)定：“共同犯罪案件，如果提出上訴的被告人死亡，其他被告人沒有提出上訴，第二審人民法院仍應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查。死亡的被告人如果不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣告無罪；審查后認(rèn)為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣布終止審理。對其他同案被告人仍應(yīng)當(dāng)作出判決或者裁定。”故本題正確答案為D。對共同犯罪案件的二審處理是歷年司法考試的高頻考點，請考生注意復(fù)習(xí)。

4、3、以下關(guān)于代位繼承的說法不正確的是：A、被代位繼承人必須是被繼承人的子女，并且先于被繼承人死亡或宣告死亡B、代位繼承人只限于被繼承人子女的晚輩直系血親，而且沒有輩數(shù)的限制C、代位繼承人只能繼承被代位繼承人應(yīng)得的繼承份額D、代位繼承不僅適用于法定繼承而且適用于遺囑繼承【參考答案】：D【解析】：繼承法第11條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承，代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額”所以，AC選項正確不選繼承法意見25條規(guī)定：“被繼承人的孫子女、外孫子女、曾孫子女、外曾孫子女都可以代位繼承，代位繼承人不受輩數(shù)的限制”B選項正確，不選

5、代位繼承制度只適用于法定繼承，不適用于遺囑繼承，所以D選項錯誤，當(dāng)選4、為讓學(xué)生接受愛國主義教育，紅星小學(xué)一年級一班的班主任甲帶本班學(xué)生前往電影院觀看電影汶川。正巧，八一中學(xué)二年級二班班主任乙?guī)П景鄬W(xué)生也來看此部電影。甲乙是高中同學(xué)，見面后熱聊。此時，八一中學(xué)的軍軍和團團兩個學(xué)生為爭奪座位打起來，軍軍將團團推到在地，團團頭部撞到椅子受輕傷。紅星小學(xué)的佳佳和八一中學(xué)的依依也為爭座位發(fā)生爭吵，爭吵中依依把佳佳的臉抓傷。下列選項哪個正確？A、應(yīng)由軍軍的父母承擔(dān)對團團的全部賠償責(zé)任B、應(yīng)由依依的父母對佳佳承擔(dān)全部的賠償責(zé)任C、對于佳佳的損害，應(yīng)由依依父母承擔(dān)主要責(zé)任，八一中學(xué)承擔(dān)補充賠償責(zé)任D、如果八

6、一中學(xué)不能證明已經(jīng)盡到管理職責(zé)，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任【參考答案】：C【解析】：紅星小學(xué)學(xué)生和八一中學(xué)學(xué)生在老師的帶領(lǐng)下去看電影，屬于侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的“在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間”，所以應(yīng)適用該法第38、39、40條的規(guī)定。根據(jù)常識，紅星小學(xué)一年級的學(xué)生在10周歲以下，為無民事行為能力人。八一中學(xué)二年級的學(xué)生在10周歲以上18周歲以下，為限制行為能力人。根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第39條的規(guī)定，限制行為能力人在此期間受到人身傷害，學(xué)?；蛘呓逃龣C構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。本題中，作為八一中學(xué)二年級二班班主任的乙某只顧聊天未盡到管理職責(zé)，存在過錯，故八一中學(xué)應(yīng)承擔(dān)對受害人團團的

7、賠償責(zé)任。但學(xué)校承擔(dān)的是一種補充責(zé)任，主要責(zé)任還是有無民事行為能力人和限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人來承擔(dān)，但不是全部責(zé)任。故C正確，AB項錯誤。本題中，佳佳是受到的是本校以外人員的侵害，根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第40條，學(xué)校有過錯的應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。本題中紅星小學(xué)的甲未盡到管理職責(zé)存在過錯。故C項正確。根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第39條，限制行為能力人在校期間受到損害，學(xué)校承擔(dān)的是過錯責(zé)任。過錯責(zé)任是誰主張誰舉證。適用過錯推定的的情況下才舉證責(zé)任倒置，由侵權(quán)人證明自己沒有過錯。所以D項錯誤。5、A市甲公司委托B市乙商行代銷100萬斤西瓜，約定每斤價格不得低于0.2元。西瓜運到乙商行倉庫后，B市連降暴雨，乙商行倉庫一面大墻倒塌。

8、雖經(jīng)乙組織數(shù)十人奮力搶救，但仍損失西瓜5萬斤，余下的95萬斤西瓜，因在長途運輸中碰撞受損，又加之雨水浸泡等原因，出現(xiàn)不同程度腐爛。而此時B市西瓜價格最高不過0.18元，乙即與甲聯(lián)系，但始終未能聯(lián)系上。此時丙公司提出愿以0.15元價格買下全部西瓜，但要求乙送貨至丙公司。而此時，恰逢甲公司車隊經(jīng)過B市，乙即找甲公司車隊將西瓜送至丙公司，該車隊依B市通價向乙索運費1000元，乙拒絕。此時，甲公司得知上述情形即要求乙賠償損失，問甲公司是否有權(quán)要求乙承擔(dān)賠償責(zé)任，是否有權(quán)要求乙支付1000元運費？A、無權(quán);無權(quán)B、無權(quán);有權(quán)C、有權(quán);無權(quán)D、有權(quán);有權(quán)【參考答案】：A【解析】：甲乙之間是委托關(guān)系，關(guān)于委

9、托人甲的損失，如果是有償?shù)脑挘凑?06條，委托合同受托人在過錯的時候才承擔(dān)責(zé)任。如果是無償，只有在故意和重大過失的時候，受托人才承擔(dān)責(zé)任。在本題中，乙并無過錯，所以不承擔(dān)責(zé)任。按照合同法398條的規(guī)定，不管有沒有報酬，委托事務(wù)的費用應(yīng)該由委托人負(fù)擔(dān)。所以應(yīng)該選A6、甲出資15萬元，分別從乙、丙等處購買材料，并雇用丁建筑公司，蓋成了一棟樓房，經(jīng)登記取得房屋產(chǎn)權(quán)證。甲取得該房屋所有權(quán)的方式是哪種？A、原始取得B、繼受取得C、加工D、附合【參考答案】：A【解析】：本題涉及所有權(quán)的取得方式問題。依民法原理，所有權(quán)的取得方式可分為原始取得和繼受取得。原始取得是指依據(jù)法律規(guī)定或習(xí)慣而取得所有權(quán)。繼受取得

10、是指根據(jù)原所有人的意志而取得所有權(quán)。加工是指一方使用他人的財產(chǎn)加工改造，形成具有更高價值的新財產(chǎn)；附合是指不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起而形成新的財產(chǎn)，對原物雖然尚能辨明，但無法分離或分離后會大大降低新物的價值。加工與附會均為所有權(quán)的原始取得方式。據(jù)此，本題選項為A。7、甲乙簽訂加工承攬合同，但沒有對合同履行作出約定，現(xiàn)兩人因合同履行地問題發(fā)生爭議，法院應(yīng)確定何地為合同履行地A、加工行為地B、定做方所在地C、承攬方所在地D、工作成果交付地【參考答案】：A【解析】：詳見最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第20條規(guī)定8、中國甲公司與德國乙公司簽訂了出口某商品的合同，合同約定數(shù)量為250公

11、噸，單價為每公噸78英鎊CFR漢堡，品質(zhì)規(guī)格為水分最高15，雜質(zhì)不超過3，交貨品質(zhì)以中國商品檢驗局品質(zhì)檢驗為最后依據(jù)。成交后，乙公司又要求甲公司提供貨物樣品，甲公司寄送了樣品，但聲明此筆生意只是憑規(guī)格的買賣，貨物裝運前中國商品檢驗局檢驗簽發(fā)了品質(zhì)規(guī)格合格證書。貨物運抵目的港后，乙公司提出雖有中國商檢局出具的品質(zhì)合格證書，但貨物的品質(zhì)卻比樣品低，甲公司應(yīng)交付與樣品一致的貨物。下列有關(guān)該案的表述中哪些是正確的？（）A、該合同為憑樣品確定商品品質(zhì)的合同B、該合同在商品檢驗上采用的是以貨物到岸時的品質(zhì)、重量為準(zhǔn)的做法C、甲公司應(yīng)承擔(dān)其所交貨物與樣品不符的責(zé)任D、該合同為憑規(guī)格確定商品品質(zhì)的合同【參考答

12、案】：D【考點】貨物質(zhì)量擔(dān)保的問題【解析】從題中可知，甲乙雙方已經(jīng)在合同中對貨物的品質(zhì)做了明確的規(guī)定，并規(guī)定以中國商品檢驗局的品質(zhì)檢驗結(jié)果為準(zhǔn)。因此，這是一個憑規(guī)格的品質(zhì)檢驗結(jié)果為準(zhǔn)。甲公司已經(jīng)聲明樣品不作為確定商品品質(zhì)的依據(jù)，而且根據(jù)公約第35條的規(guī)定，既然雙方另有協(xié)議，則應(yīng)適用公約第35條第（1）項而不是第（2）（c）項。因此答案為D。9、在我國，一般而言，有限責(zé)任公司的設(shè)立采。A、準(zhǔn)則主義B、特許主義C、自由主義D、行政許可主義【參考答案】：A【解析】：評析：考查要點是法人設(shè)立的原則。法人設(shè)立的原則是設(shè)立法人時應(yīng)當(dāng)遵循的準(zhǔn)則。由于法人的類型不同，各國規(guī)定的設(shè)立原則也不同。聯(lián)考指南（200

13、2年版）概括了六項，即放任主義、特許主義、行政許可主義、準(zhǔn)則主義、嚴(yán)格準(zhǔn)則主義和強制主義。有的教材概括為五項，把嚴(yán)格準(zhǔn)則主義和準(zhǔn)則主義放在一起?，F(xiàn)代各國，放任主義鮮有利用，強制主義主要適用于公法人。其他四項適用于私法人。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，除法律、法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)部門審批的以外，僅須向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記即可。按照聯(lián)考指南提出的嚴(yán)格準(zhǔn)則主義原則，應(yīng)當(dāng)適用嚴(yán)格準(zhǔn)則主義；如果把嚴(yán)格準(zhǔn)則主義作為準(zhǔn)則主義的一種，有限責(zé)任公司的設(shè)立采取準(zhǔn)則主義。該題所指“在我國，一般而言”，也可以理解為，不是所有的有限責(zé)任公司的設(shè)立都必須符合法律中明確規(guī)定的其他一些限制性條款，因為有限制性條款是

14、嚴(yán)格準(zhǔn)則主義的要求。所以，也可以說，一般情況下，有限責(zé)任公司的設(shè)立只符合登記條件即可?？梢?，A為正確答案。10、申請證券上市交易，應(yīng)當(dāng)向（）提出申請，由其依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。A、國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)B、證券交易所C、國務(wù)院授權(quán)的部門D、省級人民政府【參考答案】：B【解析】：第四十八條申請證券上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。證券交易所根據(jù)國務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排政府債券上市交易。11、甲乙兩家曾因宅基地糾紛訴至法院，盡管有法院生效裁判，但甲乙兩家關(guān)于宅基地的爭議來得到根本解決。一日，甲、乙因各自車輛誰先過橋引發(fā)爭執(zhí)繼而扭打，

15、甲拿起車上的柴刀砍中乙頸部，乙當(dāng)場死亡。對此，下列哪一選項是不需要用證據(jù)證明的免證事實?(2010年試卷二第25題)A、甲的身份狀況B、甲用柴刀砍乙頸部的時間、地點、手段、后果C、甲用柴刀砍乙頸部時精神失常D、法院就甲乙兩家宅基地糾紛所作出的裁判事項【參考答案】：D【考點】證明對象【解析】刑事訴訟的證明對象是指需要運用證據(jù)予以證明的一切案件事實。在刑事訴訟過程中，凡是與追究犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任有關(guān)的一切需要查明的事實，都是證明對象。與此無關(guān)的事實不應(yīng)成為證明對象。一般來說，案件事實就是證明對象的范圍。刑訴解釋第52條規(guī)定：“需要運用證據(jù)證明的案件事實包括：（一）被告人的身份；(二)被指控

16、的犯罪行為是否存在；(三)被指控的行為是否為被告人所實施；(四)被告人有無罪過，行為的動機、目的；(五)實施行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節(jié)；(六)被告人的責(zé)任以及與其他同案人的關(guān)系；(七)被告人的行為是否構(gòu)成犯罪，有無法定或者酌定從重、從輕、減輕處罰以及免除處罰的情節(jié)；(八)其他與定罪量刑有關(guān)的事實?！北绢}中。選項A“甲的身份狀況”屬于上述第1項，選項B“甲用柴刀砍乙頸部的時間、地點、手段、后果”屬于上述第5項，均為法律規(guī)定需要運用證據(jù)證明的案件事實，因此選項AB錯誤。刑法第油機18條第1-3款規(guī)定：“精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不

17、負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時候，由政府強制醫(yī)療。間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。尚未完全喪失辨認(rèn)或名控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰?！睋?jù)此，如果行：勾人是不能辨認(rèn)或控制自己行為的精神病人，則行為人不負(fù)刑事責(zé)任：如果行為人是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人，則可以從輕或者減輕處罰。選項C“甲用柴刀砍乙頸部時精神失?！奔淳癫∪嗽诓荒鼙嬲J(rèn)或者控制自己行為的時候造成危害結(jié)果的，若這一情況經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)，行為人就不負(fù)刑事責(zé)任，這屬于上引刑訴解釋第52條第7項的內(nèi)容，因此也需要運用

18、證據(jù)加以證明。選項C錯誤。高檢規(guī)則第334條規(guī)定：“在法庭審理中，下列事實不必提出證據(jù)進(jìn)行證明：（一）為一般人共同知曉的常識性事實；(二)人民法院生效裁判所確認(rèn)的并且未依審判監(jiān)督程序重新審理的事實；(三)法律、法規(guī)的內(nèi)容以及適用等屬于審判人員履行職務(wù)所應(yīng)當(dāng)知曉的事實；(四)在法庭審理中不存在異議的程序事實；(五)法律規(guī)定的推定事實?！北绢}中，“甲乙兩家曾因宅基地糾紛訴至法院”，并且有“法院生效裁判”，因此選項D中“法院就甲乙兩家宅基地糾紛所作出的裁判事項”屬于上述第2項的內(nèi)容12、按照我國刑事訴訟法的規(guī)定，關(guān)于法庭審理活動先后順序的排列，下列哪一選項的組合是正確的?（）宣讀勘驗筆錄；公訴人發(fā)表

19、公訴詞；訊問被告人；詢問證人、鑒定人；出示物證；被告人最后陳述。A、B、C、D、【參考答案】：B【解析】刑事訴訟法第155條規(guī)定，公訴人在法庭上宣讀起訴書后，被告人、被害人可以就起訴書指控的犯罪進(jìn)行陳述，公訴人可以訊問被告人審判人員可以訊問被告人。所以應(yīng)該排在最先，排除A和C。第l56條第2款規(guī)定審判人員可以詢問證人、鑒定人。所以應(yīng)該處于第二的順序。第l57條規(guī)定，公訴人、辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)向法庭出示物證，讓當(dāng)事人辨認(rèn)，對未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論、勘驗筆錄和其他作為證據(jù)的文書，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀。審判人員應(yīng)當(dāng)聽取公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人的意見。由此，應(yīng)該排在第三的位置，應(yīng)該排在第四

20、的位置，由此排除D選項。第l60條規(guī)定，經(jīng)審判長許可，公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見并且可以互相辯論。審判長在宣布辯論終結(jié)后，被告人有最后陳述的權(quán)利。由此，公訴詞(即公訴人對證據(jù)和案件情況的意見)應(yīng)該排在第五的位置，排在最后。所以本題正確答案是8。這里公訴詞和公訴書不是一回事，請注意區(qū)分。13、李某從田某處購得一輛轎車，但未辦理過戶手續(xù)。在一次查驗過程中，某市公安局認(rèn)定該車系走私車，予以沒收。李某不服，向省公安廳申請復(fù)議，后者維持了沒收決定。李某提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？（）。A、省公安廳為本案的被告B、田某不能成為本案的第三人C、市公安局所在地的法院

21、對本案有管轄權(quán)D、省公安廳所在地的法院對本案有管轄權(quán)【參考答案】：C14、某區(qū)城管執(zhí)法局以甲工廠的房屋建筑違法為由強行拆除，拆除行為被認(rèn)定違法后，甲工廠要求某區(qū)城管執(zhí)法局予以賠償，遭到拒絕后向法院起訴。甲工廠除提供證據(jù)證明房屋損失外，還提供了甲工廠工人劉某與當(dāng)?shù)鼐用裰x某的證言，以證明房屋被拆除時，房屋有辦公用品、機械設(shè)備未搬出，應(yīng)予賠償。某區(qū)城管執(zhí)法局提交了甲工廠工人李某和執(zhí)法人員張某的證言，以證明房屋內(nèi)沒有物品。下列哪一選項是正確的？A、法院不能因李某為甲工廠工人而不采信其證言B、法院收到甲工廠提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，由經(jīng)辦人員簽名并加蓋法院印章C、張某的證言優(yōu)于謝某的證言D、在庭審過

22、程中，甲工廠要求劉某出庭作證，法院應(yīng)不予準(zhǔn)許【參考答案】：A15、甲將潛艇的部署情況非法提供給一外國著名軍事雜志。在審判過程中，法院決定對其取保候?qū)?。關(guān)于對甲取保候?qū)彽膱?zhí)行機關(guān)，下列哪一選項是正確的？A、法院B、公安機關(guān)C、軍隊保衛(wèi)部門D、國家安全機關(guān)【參考答案】：D16、關(guān)于教唆犯，下列哪一選項是正確的？（）。A、甲唆使不滿16周歲的乙強奸婦女丙，但乙只是搶奪了丙的財物一萬元后即離開現(xiàn)場，甲應(yīng)成立強奸罪、搶奪罪的教唆犯B、教唆犯不可能是實行犯，但可能是幫助犯C、教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯D、有的教唆犯是主犯，但所有的幫助犯都是從犯【參考答案】：D17、甲欠乙十萬元

23、久不歸還，乙反復(fù)催討。某日，甲持兇器闖入乙家，毆打乙致其重傷，迫乙交出十萬元欠條并在已備好的還款收條上簽字。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？（）A、故意傷害罪B、搶劫罪C、非法侵入住宅罪D、搶奪罪【參考答案】：B18、關(guān)于法定代理人對法院一審判決、裁定的上訴權(quán)，下列哪一說法是錯誤的？A、自訴人高某的法定代理人有獨立上訴權(quán)B、被告人李某的法定代理人有獨立上訴權(quán)C、被害人方某的法定代理人有獨立上訴權(quán)D、附帶民事訴訟當(dāng)事人吳某的法定代理人對附帶民事部分有獨立上訴權(quán)【參考答案】：C19、立法解釋是由立法機關(guān)作出的解釋，既然立法機關(guān)在制定法律時可以規(guī)定“攜帶兇器搶奪的”以搶劫罪論處，那么，立法解

24、釋也可以規(guī)定“攜帶兇器盜竊的，以搶劫罪論處”。當(dāng)然，立法解釋畢竟是解釋，所以，立法解釋不得進(jìn)行類推解釋。司法解釋也具有法律效力。當(dāng)司法解釋與立法解釋相抵觸時，應(yīng)適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則。不過，司法解釋的效力低于立法解釋的效力，所以，立法解釋可以進(jìn)行擴大解釋，司法解釋不得進(jìn)行擴大解釋。關(guān)于上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項是正確的?A、第句正確，其他錯誤B、第句正確，其他錯誤C、第句正確，其他錯誤D、第句正確，其他錯誤【參考答案】：B【考點】法律的解釋【解析】第句和第句的考點是立法機關(guān)能否作類推解釋。立法機關(guān)的解釋也是解釋，因此其在解釋法律時也要遵守罪刑法定原則，按照法律的含義進(jìn)行解釋，不能作

25、類推解釋。第句的考點是立法解釋與司法解釋的效力。立法解釋的效力高于司法解釋的效力，因此二者沖突時，不是適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則，而是適用立法解釋優(yōu)于司法解釋的原則。第句的考點是司法機關(guān)是否有權(quán)作擴大解釋。罪刑法定原則禁止類推解釋(不過不禁止有利于被告人的類推解釋)，但并不禁止擴大解釋。因此，立法解釋和司法解釋都可以進(jìn)行擴大解釋。20、在山東某農(nóng)村，土地承包經(jīng)營期限為30年，在這30年內(nèi)，通常不對土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行調(diào)整。但現(xiàn)在朱某年老逝世，又無人繼承其土地承包經(jīng)營權(quán)。如要對該承包經(jīng)營的土地進(jìn)行調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過怎樣的程序？A、必須經(jīng)村民會議23以上成員同意，并報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府和縣級人民政府批準(zhǔn)

26、B、必須經(jīng)村民會議23以上成員同意，并報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府批準(zhǔn)C、必須經(jīng)23以上村民代表的同意，并報縣級人民政府批準(zhǔn)D、必須經(jīng)23以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)【參考答案】：D【解析】：土地管理法第14條規(guī)定：農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟組織的成員承包經(jīng)營，從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)。土地承包經(jīng)營期限為三十年。發(fā)包方和承包方應(yīng)當(dāng)訂立承包合同，約定雙方的權(quán)利和義務(wù)。承包經(jīng)營土地的農(nóng)民有保護(hù)和按照承包合同約定的用途合理利用土地的義務(wù)。農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)受法律保護(hù)。在土地承包經(jīng)營期限內(nèi)，對個別承包經(jīng)營者之間承包的土地進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整的，必須經(jīng)村民會議

27、三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)。根據(jù)該規(guī)定，選項D為答案。21、依照我國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)的規(guī)定，在何種條件下，債權(quán)人能夠申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)?A、債務(wù)人資不抵債B、債務(wù)人信譽下降C、債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)D、債務(wù)人拒絕清償?shù)狡趥鶆?wù)【參考答案】：C【解析】：破產(chǎn)法第7條規(guī)定：“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)?！币虼耍?dāng)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，債權(quán)人就可以申請宣告其破產(chǎn)。答案為C。應(yīng)注意選項A中的“債務(wù)人資不抵債”是不規(guī)范的表述，不是債權(quán)人申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的法定條件。同時，考生還應(yīng)將其與破產(chǎn)原因區(qū)別開

28、來。所謂破產(chǎn)原因，又稱破產(chǎn)界限，是指法院在何種情況下可宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，是破產(chǎn)程序開始的實質(zhì)性要件。而債權(quán)人申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的條件，并不要求債務(wù)人一定要達(dá)到破產(chǎn)界限。22、甲市政府批復(fù)同意本市乙區(qū)政府征用乙區(qū)某村丙小組非耕地63畝，并將其中48畝使用權(quán)出讓給某公司用于建設(shè)商城。該村丙小組袁某等村民認(rèn)為。征地中有袁某等32戶村民的責(zé)任田32畝區(qū)政府雖以耕地標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行補償?shù)苑歉貓笈淖龇ㄟ`法，遂向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的?A、袁某等32戶村民可以以某村丙小組的名義起訴B、袁某等32戶村民可以自己名義起訴C、應(yīng)當(dāng)以乙區(qū)人民政府為被告D、法院經(jīng)審理如果發(fā)現(xiàn)征地批復(fù)違法，應(yīng)當(dāng)判決撤銷【參

29、考答案】：B【考點】行政訴訟原告、被告、行政訴訟判決【解析】根據(jù)行訴解釋第16條的規(guī)定：農(nóng)村土地承包人等土地使用權(quán)人對行政機關(guān)處分其使用的農(nóng)村集體所有土地的行為不服，可以自己的名義提起訴訟。所以袁某等32戶村民對行政機關(guān)處分其使用的責(zé)任田的行為不服，可以以自己名義起訴，故選項B“以自己名義”正確。關(guān)于C項，甲市政府批復(fù)同意本市乙區(qū)政府征用乙區(qū)某村丙小組非耕地63畝，則該征用決定真正的作出者為甲市人民政府，甲市政府批復(fù)同意后，征用行為產(chǎn)生效力，才能影響當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，而乙區(qū)人民政府僅是該決定的執(zhí)行機關(guān)，相應(yīng)的責(zé)任應(yīng)由甲市人民政府承擔(dān)。袁某等32戶村民如果對征用行為不服。根據(jù)行政訴訟法第25條的

30、規(guī)定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告”應(yīng)當(dāng)以甲市人民政府為被告。故選項C錯誤。關(guān)于D項根據(jù)行政訴訟法第54條規(guī)定：人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：(1)主要證據(jù)不足的：(2)適用法律、法規(guī)錯誤的；(3)違反法定程序的；(4)超越職權(quán)的；(5)濫用職權(quán)的同時行訴解釋第58條規(guī)定：被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法的判決，并責(zé)令被訴行政機關(guān)采取相應(yīng)的補救

31、措施；造成損害的依法判決承擔(dān)賠償責(zé)任?？梢姡绻鞯匦袨檫`法，并不一定會判決撤銷，也有可能根據(jù)情況而判決確認(rèn)違法。故選項D過于絕對，所以錯誤。陷阱點撥本題的陷阱在于確定有權(quán)決定土地征用的機關(guān)。有相當(dāng)比例的考生會將批復(fù)行為理解為甲市政府與乙區(qū)政府之間的內(nèi)部行為。認(rèn)定乙區(qū)政府是具體行政行為的實施主體，從而錯誤地選擇了C項此時要找出誰才是征用決定真正的作出者，乙區(qū)政府不是交甲市政府備案而是交甲市政府批準(zhǔn)甲市政府對征用具有決定作用，分析出題目的這層涵義，這個陷阱便可輕松避過。23、甲乙二人是鄰居，因生活瑣事發(fā)生爭吵繼而發(fā)生打斗。甲將乙打成輕傷，乙將甲訴至法院，甲被法院判處有期徒刑1年。甲服判，不愿意提

32、出上訴。乙不服，欲提出上訴。在上訴期內(nèi)，乙父死亡，乙為父奔喪而耽誤上訴期限。障礙消除后，乙申請繼續(xù)進(jìn)行應(yīng)當(dāng)在期滿前完成的上訴活動。下列關(guān)于本案說法正確的是：（）A、乙必須在障礙消除后5日內(nèi)提出申請B、提出該申請需要經(jīng)其辯護(hù)人同意C、乙無權(quán)提出該申請D、期間是否恢復(fù)，由人民法院決定【參考答案】：A【解析】刑事訴訟法第80條規(guī)定，當(dāng)事人由于不能抗拒的原因或者有其他正當(dāng)理由而耽誤期限的，在障礙消除后5日以內(nèi)，可以申請繼續(xù)進(jìn)行應(yīng)當(dāng)在期滿以前完成的訴訟活動。前款申請是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。只有當(dāng)事人才能提出該申請，其他訴訟參與人無權(quán)提出該申請。24、國務(wù)院某部擬合并處級內(nèi)設(shè)機構(gòu)。關(guān)于機構(gòu)合并，下列哪一

33、說法是正確的？（）A、該部決定，報國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)備案B、該部提出方案，報國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)批準(zhǔn)C、國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)決定，報國務(wù)院備案D、國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)提出方案，報國務(wù)院決定【參考答案】：A25、關(guān)于行政法的比例原則，下列哪一說法是正確的？（）A、是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容之一B、主要適用于羈束行政行為C、是合法行政的必然要求D、屬于實質(zhì)行政法治范疇【參考答案】：D26、關(guān)于假釋，下列選項不正確的有：（）A、對犯罪分子決定假釋時，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響B(tài)、對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒

34、刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋C、被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行十年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險的，可以假釋D、對假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)，依法實行社區(qū)矯正【參考答案】：C27、關(guān)子行政機關(guān)公務(wù)員處分的說法，下列哪一選項是正確的?A、行政訴訟的生效判決撤銷某行政機關(guān)所作均決定印應(yīng)給予該機關(guān)的負(fù)責(zé)人張某行政處分B、工商局干部李某主動交代自己的違法行為，即應(yīng)減輕處分C、某環(huán)保局科長王某因涉嫌違紀(jì)被立案調(diào)查，即應(yīng)暫停其履行職務(wù)D、財政局干部田某因涉嫌違紀(jì)被立案調(diào)查，即不應(yīng)允許其掛職鍛煉【參考答案】：D【考點】違法違紀(jì)行為及其適用的處分【解析】關(guān)于

35、A選項，行政機關(guān)公務(wù)員處分條例第16條規(guī)定：“行政機關(guān)經(jīng)人民法院、監(jiān)察機關(guān)、行政復(fù)議機關(guān)或者上級行政機關(guān)依法認(rèn)定有行政違法行為或者其他違法違紀(jì)行為，需要追究紀(jì)律責(zé)任的。對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員給予處分?！北緱l是關(guān)于單位違法違紀(jì)的規(guī)定。單位違法違紀(jì)。是指行政機關(guān)及其內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)經(jīng)單位領(lǐng)導(dǎo)班子集體研究決定或者由負(fù)責(zé)人員決定實施的違法違紀(jì)行為。人民法院判決撤銷行政機關(guān)的決定，是對該行政機關(guān)行政行為部分或全部違法的認(rèn)定根據(jù)上述規(guī)定。對于需要追究紀(jì)律責(zé)任的，對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員給予處分。首先，考生應(yīng)該注意該條中規(guī)定的“需要追究紀(jì)律責(zé)任的”，這意味著并不是所有人民法院判決撤銷

36、其行政行為的行政機關(guān)都構(gòu)成單位違法違紀(jì)。其次，考生應(yīng)當(dāng)清楚單位違法違紀(jì)的責(zé)任承擔(dān)人不是該單位負(fù)責(zé)人，而是負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員。選項A錯在沒有表明“需要追究紀(jì)律責(zé)任”和錯誤認(rèn)定單位違法違紀(jì)責(zé)任承擔(dān)人因此不應(yīng)選。對于B選項，行政機關(guān)公務(wù)員處分條例第14條第1規(guī)定：“行政機關(guān)公務(wù)員主動交代違法違紀(jì)行為，并主動采取措施有效避免或者挽回?fù)p失的，應(yīng)當(dāng)減輕處分?！笨芍ど叹值母刹坷钅硟H僅主動交代自己的違法行為，而沒有主動采取措施有效避免或挽回?fù)p失。并不構(gòu)成應(yīng)當(dāng)減輕行政處分的法定情形。而根據(jù)該法第13條的規(guī)定：“有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)從輕處分：(一)主動交代違法違紀(jì)行為的；(二)主動采取措施，有

37、效避免或者挽回?fù)p失的；(三)檢舉他人重大違法違紀(jì)行為，情況屬實的?！惫ど叹值母刹坷钅持鲃咏淮约旱倪`法行為構(gòu)成的是應(yīng)當(dāng)從輕處分而非減輕處分的法定情形。因此，B選項錯誤，不應(yīng)選。對于C選項，該法第38條第1款規(guī)定：“行政機關(guān)公務(wù)員違法違紀(jì)，已經(jīng)被立案調(diào)查，不宜繼續(xù)履行職責(zé)的，任免機關(guān)可以決定暫停其履行職務(wù)?！奔磿和Ｂ男新殑?wù)僅限于：行政機關(guān)公務(wù)員涉嫌違法違紀(jì)，已經(jīng)被立案調(diào)查，不宜繼續(xù)履行職責(zé)的情況下適用。一般來說，不宜繼續(xù)履行職責(zé)的情況是指：如被調(diào)查人繼續(xù)履行職務(wù)會妨礙案件調(diào)查工作的正常開展；再如，已有證據(jù)能夠證明被調(diào)查人有嚴(yán)重違法違紀(jì)行為甚至涉嫌構(gòu)成嚴(yán)重犯罪，在這種情況下如果繼續(xù)讓被調(diào)查人履行職

38、務(wù)就會給行政機關(guān)的形象帶來嚴(yán)重破壞，因此應(yīng)當(dāng)對被調(diào)查人采取暫停履行職務(wù)的措施?？梢?，并不是只要行政機關(guān)公務(wù)員因涉嫌違法違紀(jì)被立案調(diào)查就應(yīng)暫停其履行職務(wù)，只有不宜繼續(xù)履行職務(wù)28、甲、乙雙方連續(xù)幾年訂有買賣“交流電機”的合同。有一次簽訂合同時，在“標(biāo)的物”一欄只寫了“電機”兩字。當(dāng)時正值交流電機熱銷，而甲方供不應(yīng)求，故甲方就以直流電機交貨。就民法的基本原則而言，甲方違反了。A、自愿原則B、誠實信用原則C、禁止權(quán)利濫用原則D、公序良俗原則【參考答案】：B【解析】：評析：盡管在“標(biāo)的物”一欄只寫了“電機”兩字，沒有明確是直流電機還是交流電機；但甲、乙雙方連續(xù)幾年訂有買賣“交流電機”的合同，根據(jù)雙方達(dá)

39、成的交易習(xí)慣，應(yīng)當(dāng)標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)是交流電機。甲方?jīng)]有恪守信用，違反了誠實信用原則。很明顯，甲方的行為談不上違反自愿原則和公序良俗原則。甲方違反誠信履行義務(wù)，并非濫用權(quán)利，因此也排除選項C。29、甲市中級人民法院按審判監(jiān)督程序重新審判的案件，根據(jù)最高人民法院刑事再審規(guī)定應(yīng)當(dāng)在什么期限內(nèi)審結(jié)？（）。A、在送達(dá)提審、再審決定之日起1個月以內(nèi)B、在送達(dá)提審、再審決定之日起3個月以內(nèi)C、在作出提審、再審決定之日起1個月以內(nèi)D、在作出提審、再審決定之日起3個月以內(nèi)【參考答案】：D【解析】根據(jù)最高人民法院刑事再審規(guī)定第25條的規(guī)定，人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)在作出再審決定之日起3個月內(nèi)審結(jié)。需要延長期限的，經(jīng)本

40、院院長批準(zhǔn)，可以延長3個月。自接到閱卷通知后的第2日起，人民檢察院查閱案卷超過7日后的期限，不計入再審審理期限。故本題正確答案為D。30、某外商獨資企業(yè)經(jīng)S市人民政府批準(zhǔn)成立?，F(xiàn)該企業(yè)欲以其廠房作抵押，向某銀行貸款1000萬元。該企業(yè)之抵押行為符合下列哪一選項才有效？A、須經(jīng)注冊登記的工商行政管理機關(guān)批準(zhǔn)B、須經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)C、須經(jīng)國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門批準(zhǔn)D、須經(jīng)S市人民政府批準(zhǔn)并報工商行政管理機關(guān)備案【參考答案】：D【解析】：對于外資企業(yè)，國家監(jiān)管的對象是其注冊資本的變化和對財產(chǎn)的處分，監(jiān)管機關(guān)是原審批機關(guān)和工商行政管理機關(guān)，監(jiān)管方式是前者審批、后者備案。具體的法律依據(jù)是外資企業(yè)法

41、實施此則第23條：“外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)并向工商行政管理機關(guān)備案?！庇纱丝梢姡_答案為D。31、承運人A公司以其船舶阿波羅號運載托運人B公司的一批橙子到倫敦。該輪代理對托運人口頭保證：該輪在西班牙港口瓦倫西亞裝上橙子后，將直接駛往倫敦并卸貨。但后來，阿波羅號并沒有直接駛往倫敦，而是先駛向安特衛(wèi)普。結(jié)果當(dāng)托運人的橙子到達(dá)倫敦時，橙子的進(jìn)口關(guān)稅提高了，且由于其他橙子的大量到貨，使橙子的價格下降。托運人認(rèn)為如果貨物是依口頭約定直駛倫敦的，關(guān)稅的提高和橙子價格的下降都應(yīng)在該輪到達(dá)之后發(fā)生。托運人向法院起訴，要求承運人賠償其遭受的損失。承運人則辯稱：提單中載明有規(guī)定

42、承運人可以任意地經(jīng)過任何航線將貨物直接或間接地運往目的地的條款，因此不應(yīng)因為繞到安特衛(wèi)普引起的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。下列關(guān)于本案說法正確的是：()A、承運人與托運人之間的權(quán)利義務(wù)應(yīng)依據(jù)提單的規(guī)定，因此承運人不應(yīng)賠償托運人的損失B、提單只是運輸合同的證明，承運人未按運輸合同履行義務(wù)，應(yīng)賠償托運人的損失C、托運人與承運人之間的口頭約定不能改變提單的內(nèi)容D、關(guān)稅的提高屬于不可抗力，承運人對因此而發(fā)生的損失不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任【參考答案】：B【解析】：考點提單【解析】：提單由承運人單方面制定，只是海上貨物運輸合同的證明，并不是合同本身，當(dāng)提單與當(dāng)事人的約定沖突時，以當(dāng)事人的約定為準(zhǔn)，所以A、C錯誤，B正確。通

43、常承運人一旦作了非法繞航，則無權(quán)援引免責(zé)事項和責(zé)任限制，所以D錯誤。32、周童?歲?星期天和祖母李霞去公園玩，游戲過程中周童將林晨?歲?的雙眼劃傷致使林晨的右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林坷要求周家賠償林晨的醫(yī)療費、傷殘費共計萬元。周童的父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家無奈只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人地位的表述哪項是正確的A、本案原告是林晨，其父林坷是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李霞是證人B、本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李霞是無獨立請求權(quán)的第三人C、本案原告是林坷，被告是周志偉和李霞D、本案原告是林坷和林晨，被告是周志偉、李霞和周

44、童【參考答案】：A【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)訴訟參與人地位認(rèn)定的知識。在民事訴訟中，原告是指由于自己或者受其管理支配的民事權(quán)益受到侵害，或者與他人發(fā)生了爭執(zhí)，為了維護(hù)其合法權(quán)益，以自己的名義向人民法院提起訴訟，經(jīng)人民法院受理，從而導(dǎo)致訴訟程序開始的人。被告是指原告聲稱侵害了他的民事權(quán)益，或者與其發(fā)生了民事權(quán)益爭議，依法被人民法院傳喚應(yīng)訴的人。無獨立請求權(quán)的第三人既不是原告，也不是被告，而是參加到原告或被告一方，其所以參加訴訟，是因為案件的處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，其參加到當(dāng)事人一方中實質(zhì)上是為了維護(hù)自己的合法權(quán)益。從無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟時起，所陳述的事實和理由都力圖說

45、明自己是正確的，并通過說明自己的正確來證實所參加一方當(dāng)事人的正確，因此他與所參加的一方當(dāng)事人的利益是一致的。民事訴訟的法定代理，是為無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟而設(shè)立的一項制度。我國民事訴訟法第五十七條規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。本題中周童、林晨均為無訴訟行為能力人，其參加訴訟只能由其監(jiān)護(hù)人即周志偉、林坷代為訴訟。即本案原告是林晨，其父林坷是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李霞是證人。故選項、應(yīng)予排除。33、甲將房屋一間作抵押向乙借款20000元。抵押期間，知情人丙向某甲表示愿以30000元購買甲的房屋，甲也想將抵押的房屋出賣。對此，下

46、列哪一表述是正確的?A、甲有權(quán)將該房屋出賣，但須事先告知抵押權(quán)人乙B、甲可以將該房屋出賣，不必征得抵押權(quán)人乙的同意C、甲可以將該房屋賣給丙，但應(yīng)征得抵押權(quán)人乙的同意D、甲無權(quán)將該房屋出賣，因為房屋上已設(shè)置了抵押權(quán)【參考答案】：C【解析】：這是2002年的真題，當(dāng)年物權(quán)法沒有公布，所以司法部公布的答案為A。物權(quán)法頒布以前的解析：本題涉及先抵后賣問題。依據(jù)擔(dān)保法第49條規(guī)定，抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人，并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已抵押的情況。故本題選項為A?！敬私馕霈F(xiàn)在已經(jīng)不適應(yīng)了，考慮到為了便于大家司法考試復(fù)習(xí)，所以現(xiàn)在仍然做保留】【物權(quán)法頒布以后的解析】：本題涉及先抵后

47、賣問題，物權(quán)法第一百九十一條明確規(guī)定了需要抵押權(quán)人的同意才能轉(zhuǎn)讓，這是對以往規(guī)定的一個新突破。同時，物權(quán)法第一百九十一條也重復(fù)規(guī)定了擔(dān)保法解釋第六十七條的第三人滌除權(quán)制度，規(guī)定簡單了很多。故按照物權(quán)法第一百九十一條，正確答案應(yīng)該選C。附法條：物權(quán)法第一百九十一條抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外再說明一下：過去的擔(dān)保法第四十九條只要求抵押人履行兩個通知義務(wù)，即可轉(zhuǎn)讓抵押物，無需抵押

48、權(quán)人的同意。但是在行使了告知義務(wù)但沒有提存價款或未提供足額擔(dān)保的情況下，抵押的效力仍未確定。而擔(dān)保法解釋第六十七條雖然首次創(chuàng)造性地規(guī)定了第三人滌除權(quán)制度，但也仍然不要求抵押權(quán)人的同意為轉(zhuǎn)讓的要件。34、甲委托乙為其購買木材，乙為此花去了一定的時間和精力，現(xiàn)甲不想要這批木材，于是電話告訴乙取消委托，乙不同意。下列哪些論述是正確的？A、甲無權(quán)單方取消委托，否則應(yīng)賠償乙的損失B、甲可以單方取消委托，但必須以書面形式進(jìn)行C、甲可以單方取消委托，但需承擔(dān)乙受到的損失D、甲可以單方取消委托，但仍需按合同約定支付乙報酬【參考答案】：C【解析】：考點委托合同。合同法第410條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時解除

49、委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。依據(jù)該條，甲作為委托人有任意解除權(quán)，可以排除A項。又因為受托人乙“為此花去了一定的時間和精力”，對于乙的損失，甲有責(zé)任承擔(dān)乙受到的損失。B項中“以書面形式取消委托”，與法無據(jù)。D項中“甲仍需按合同的約定支付乙報酬”，這種提法不夠準(zhǔn)確。因為委托合同包括有償與無償兩種，如無償委托合同，則不發(fā)生報酬問題。35、王某于2009年9月就某項實用新型向?qū)＠稚暾垖＠?。以下說法正確的是？A、王某應(yīng)該在申請之日起三年內(nèi)請求國務(wù)院專利行政部門進(jìn)行實質(zhì)審查B、如果王某的申請被駁回，王某可以直接向法院提起行政訴訟C、王某被授予專利權(quán)以后

50、，其期限在公告之日起算D、王某被駁回后對專利局復(fù)審委員會做出的決定仍不服，王某可以對復(fù)審決定提起行政訴訟【參考答案】：D【解析】：專利法第35條第1款規(guī)定，發(fā)明專利申請自申請日起三年內(nèi)，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進(jìn)行實質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回?？梢?，只有發(fā)明需要進(jìn)行實質(zhì)審查，因此，A選項的說法是錯誤的。|學(xué)/法網(wǎng)|第41條規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門設(shè)立專利復(fù)審委員會。專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。專利復(fù)審委員會復(fù)審后，作出決定，并通知專利申請人。專利

51、申請人對專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴?？梢姡瑢＠暾埍获g回后，必須向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審后才可以起訴。因此，B選項的說法是錯誤的。復(fù)審委員會的決定不是最終決定，王某可以自接到通知書三個月內(nèi)提起行政訴訟。D選項的說法是正確的。|學(xué)法網(wǎng)|第42條規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算?？梢?，實用新型專利權(quán)的起算期限自申請日起算，C選項的說法是錯誤的。36、甲公司董事會作出一個決議，部分股東提出異議，認(rèn)為該決議內(nèi)容違反公司章程，如果采取訴訟解決，應(yīng)當(dāng)如何起訴?A、由股東會起訴甲公司B、由股東會起訴董

52、事會C、以股東名義起訴公司D、以股東名義起訴董事會【參考答案】：C【解析】：公司法第22條第2款規(guī)定：“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序，表決方式違反法律，行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷”實際上股東大會決議、董事會決議無效之訴和撤銷之訴的被告郡是公司，而不是作出有關(guān)決議的全體股東或董事這是因為股東大會和董事會作出的決議即被認(rèn)為是公司的意思故本題答案應(yīng)為C選項ABD選項錯誤37、下列事項中，應(yīng)適用裁定的是什么？（）。A、宣告被告人無罪B、對審判人員的回避申請C、對違反法庭秩序人員實施的罰款、拘留D、二審法院撤消一審法院

53、事實不清、證據(jù)不足的判決【參考答案】：D【解析】裁定是人民法院在審理過程中對有關(guān)訴訟程序和部分實體問題所作的一種處理決定。判決是用以解決案件的實體問題，裁定既可以解決實體問題，也可以用于解決程序問題。決定也是用于解決訴訟程序問題。例如，審判人員的回避問題等。選項，A應(yīng)用判決，選項BC應(yīng)用決定。據(jù)此，本題正確答案為D。38、列案件能夠作出有罪認(rèn)定的是哪一選項？A、甲供認(rèn)自己強奸了乙，乙否認(rèn)，該案沒有其他證據(jù)B、甲指認(rèn)乙強奸了自己，乙堅決否認(rèn)，該案沒有其他證據(jù)C、某單位資金30萬元去向不明，會計說局長用了，局長說會計用了，該案沒有其他證據(jù)D、甲乙二人沒有通謀，各自埋伏，幾乎同時向丙開槍，后查明丙身

54、中一彈，甲乙對各自犯罪行為供認(rèn)不諱，但收集到的證據(jù)無法查明這一槍到底是誰打中的【參考答案】：D39、美國公民甲（男）于1990年8月在中國海南旅游期間與中國公民已（女）相識并戀愛，甲在海南觀光數(shù)日后返美。1991年7月17日乙應(yīng)甲邀請赴美，在美國辦理了結(jié)婚登記。1991年8月2日，乙以雙方婚前了解不夠，無法建立感情為由，向中國法院提起離婚訴訟。下列選項哪個是中國法院審理該離婚案時應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法？A、美國法B、中國法C、同時適用美國法和中國法D、法院可以選擇適用美國法或中國法【參考答案】：B【解析】：我國法院審理涉外離婚案所適用的準(zhǔn)據(jù)法民法通則第147條：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻

55、締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律?！弊罡呷嗣穹ㄔ好穹ㄍ▌t意見第188條：“我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。”我國法律對于解決涉外離婚法律沖突的惟一原則是法院地法原則，即離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用受理案件的法院所在地法律。本案中中國法院審理涉外離婚案，理應(yīng)適用中國法律。因此應(yīng)選B。但是在審理離婚案中對認(rèn)定其婚姻是否有效時，應(yīng)當(dāng)適用婚姻締結(jié)地法律。這是特別提請考生注意的問題。本題的關(guān)鍵就是搞清涉外結(jié)婚與離婚適用法律的區(qū)別。40、陳某因其存于中國銀行河南省鄭州市分行甲區(qū)支行乙儲蓄所的5萬元存款被人

56、冒領(lǐng)，欲訴諸法院。請幫他確定本案以誰為被告？A、乙儲蓄所B、甲區(qū)支行及鄭州市分行C、甲區(qū)支行D、中國銀行總行【參考答案】：C【解析】：訴訟主體的確定民訴意見第40條規(guī)定：“各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)是民事訴訟法第49條規(guī)定的其他組織之一，可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。”故本題中甲區(qū)支行可為被告。至于甲區(qū)支行的閻寨儲蓄所，并不具備法人分支機構(gòu)條件，不具有訴訟當(dāng)事人資格。根據(jù)以上分析，應(yīng)選C項?？疾樗痉ń忉岅P(guān)于銀行的分支機構(gòu)的訴訟主體地位的規(guī)定。關(guān)于分支機構(gòu)的訴訟地位，民訴意見第40條第（五）、（六）、（七）項及第41條之規(guī)定，分為三種情形：對于一般法人的分支機構(gòu)而言，若屬法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照

57、的分支機構(gòu)，具備民事訴訟主體地位：而非依法設(shè)立或雖依法設(shè)立，但未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，不具備民事訴訟主體地位；而人行、各商業(yè)銀行、保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)，是具備民事訴訟主體地位的。這一立法思想也體現(xiàn)在擔(dān)保法解釋第124條等規(guī)定上。另外注意，商業(yè)銀行的分行、支行均屬其分支機構(gòu)之列。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、甲與乙離婚并達(dá)成協(xié)議：婚生男孩丙（3歲）由乙（女方）撫養(yǎng)，如雙方中一方再婚，丙則由另一方撫養(yǎng)。后乙在丙6歲時再婚，甲去乙家接丙回去撫養(yǎng)，乙不允。甲即從幼兒園將丙接回，并由話告知乙，為此雙方發(fā)生爭執(zhí)，訴到法院。下列有關(guān)論述正確的有

58、哪些？A、甲、乙均為丙的監(jiān)護(hù)人B、乙的行為是違約行為，受合同法調(diào)整C、甲欲行使對丙的撫養(yǎng)權(quán)，應(yīng)通過訴訟程序解決D、甲、乙的協(xié)議違反了法律【參考答案】：A,C【解析】：離婚后子女撫養(yǎng)糾紛的處理本題涉及三個問題：（1）離婚后父母子女的關(guān)系。離婚后的子女仍是父母雙方的子女。甲、乙均為丙的監(jiān)護(hù)人，所以A項正確。（2）離婚后子女隨何方生活。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)于女權(quán)益和雙方具體情況判決。司法解釋允許離婚雙方對子女隨何方生活進(jìn)行協(xié)商，所以甲、乙的協(xié)議不違反法律，故D項被排除。雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)，并有雙方不可能自覺履行合同，應(yīng)通過訴訟程序解決，應(yīng)選C項。

59、（3）撫養(yǎng)協(xié)議是否屬于合同法調(diào)整范圍？合同法第2條規(guī)定，本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。撫養(yǎng)協(xié)議是有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不屬于合同法調(diào)整范圍，所以B項不正確。3、某外國法院在審理一起涉外合同糾紛案件的過程中，需要請求我國有關(guān)人民法院向在中國境內(nèi)的一家公司送達(dá)應(yīng)訴通知書。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，我國有關(guān)人民法院代為完成該送達(dá)行為，需符合下列哪些要求？（）。A、需根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，并且按照互惠原則B、需根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則C、代為送達(dá)不得違反

60、我國法律的基本原則D、代為送達(dá)不得有損于我國的主權(quán)、安全或者社會公共利益【參考答案】B,D【解析】根據(jù)民事訴訟法第266條的規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，人民法院和外國法院可以相互請求，代為送達(dá)文書、調(diào)查取證以及進(jìn)行其他訴訟行為。外國法院請求協(xié)助的事項有損于中華人民共和國的主權(quán)、安全或者社會公共利益的，人民法院不予執(zhí)行?！?、某甲投保人身保險，約定具體遭受傷害時由保險公司給付保險金。合同成立2年后，某甲在一次翻墻入室行竊時從墻上掉下來，摔成粉碎性骨折。據(jù)此，下列說法哪些是正確的？A、保險公司應(yīng)當(dāng)給付保險金B(yǎng)、保險公司可以不給付保險金C、保險公司可以不按約定