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第一章國際經(jīng)濟法概述第一節(jié)國際經(jīng)濟法的概念和體系第二節(jié)國際經(jīng)濟法的歷史發(fā)展第三節(jié)國際經(jīng)濟法的淵源第四節(jié)國際經(jīng)濟法的基本原則第五節(jié)國際經(jīng)濟法學及其研究方法第一章國際經(jīng)濟法概述第一節(jié)國際經(jīng)濟法的概念和體系1第一節(jié)國際經(jīng)濟法的概念與體系一、國際經(jīng)濟法的概念法的定義=調(diào)整對象+法律規(guī)范的總稱。(民法、民事訴訟法)國際經(jīng)濟法是調(diào)整的法律規(guī)范的總稱。第一節(jié)國際經(jīng)濟法的概念與體系一、國際經(jīng)濟法的概念2民法:調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。民事訴訟法:國家制定或者認可的,規(guī)范法院、當事人、其他訴訟參與人進行訴訟活動的法律規(guī)范的總和。民法:調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關系和人3(一)國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象國際經(jīng)濟法與其他法律一樣,也是調(diào)整一定范圍社會關系的法律部門。但國際經(jīng)濟法所調(diào)整的部分社會關系的具體范圍如何?國內(nèi)外學者普遍認為,國際經(jīng)濟法是調(diào)整國際經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。(一)國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象國際經(jīng)濟法與其他法律一樣,也是調(diào)整41、經(jīng)濟關系:也叫生產(chǎn)關系,人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)過程中結(jié)成的相互關系,即社會生產(chǎn)關系的總和。它是各種社會關系中最基本的關系。人們在從事生產(chǎn)活動以及與之相適應的分配、交換、消費等經(jīng)濟活動中必然要形成一定的經(jīng)濟關系。這種經(jīng)濟關系可以按照不同的標準加以分類。按照經(jīng)濟關系所涉及的地域范圍,可以將經(jīng)濟關系分為國內(nèi)經(jīng)濟關系和國際經(jīng)濟關系。1、經(jīng)濟關系:也叫生產(chǎn)關系,人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)過程中結(jié)成的相52、國際經(jīng)濟關系:是人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)過程中在國際領域中結(jié)成的相互關系,即馬克思所說的生產(chǎn)的國際關系。具體來說,國際經(jīng)濟關系是指在國際投資、國際貨物買賣及服務和技術貿(mào)易、國際融資和稅收等國際經(jīng)濟活動中形成的關系。2、國際經(jīng)濟關系:是人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)過程中在國際領域中結(jié)成6國際經(jīng)濟關系按參加國際經(jīng)濟關系的主體的范圍可以分為
狹義:國家、國際組織之間的經(jīng)濟關系。(國家間的經(jīng)濟關系)
廣義:除狹義之外,還有不同國家的個人、法人之間,個人和法人與其他國家或國際組織之間的經(jīng)濟關系。
(跨國的經(jīng)濟關系)國際經(jīng)濟關系按參加國際經(jīng)濟關系的主體的范圍可以分為7圍繞著國際經(jīng)濟關系,對國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象這一問題,國內(nèi)外法學界眾說紛紜,概括起來有以下幾種:圍繞著國際經(jīng)濟關系,對國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象這一問題,國內(nèi)外法8學說一國際經(jīng)濟法是調(diào)整國家之間、國際組織之間、國家與國際組織之間經(jīng)濟關系的國際法規(guī)范總稱。其主要代表人物:英國的施瓦曾伯格(G.Schwarzenberger)、施米托夫(M.Schmitthoff),法國的卡歐(D.Carreau)、約克·布朗(York·Brown),日本的金澤良雄等。學說一國際經(jīng)濟法是調(diào)整國家之間、國際組織之間、國家與國際組織9學說二國際經(jīng)濟法是調(diào)整一切跨越國境而發(fā)生的經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。二戰(zhàn)后,美國一些學者提出了該主張。其主要代表人物有:美國的杰塞普(P.Jessup)、卡茨(M.Katz)\杰克遜(J.H.Jackson),以及日本的櫻井雅夫等。學說二國際經(jīng)濟法是調(diào)整一切跨越國境而發(fā)生的經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系10學說三國際經(jīng)濟法是隨著國際經(jīng)濟關系的發(fā)展而在第二次世界大戰(zhàn)后形成的一個新興法律部門,是調(diào)整國際經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。這主要是我國一些學者的觀點。學說三國際經(jīng)濟法是隨著國際經(jīng)濟關系的發(fā)展而在第二次世界大戰(zhàn)后11學說四國際經(jīng)濟法是調(diào)整國際經(jīng)濟協(xié)調(diào)關系的法律規(guī)范的總稱。該協(xié)調(diào)論觀點是由我國學者提出的。
學說四國際經(jīng)濟法是調(diào)整國際經(jīng)濟協(xié)調(diào)關系的法律規(guī)范的總稱。12學說五國際經(jīng)濟法是調(diào)整個人、法人、國家與國際經(jīng)濟組織之間從事超國境的經(jīng)濟活動所產(chǎn)生的各種關系的法律規(guī)范的總稱。也就是說,國際經(jīng)濟法調(diào)整的國際經(jīng)濟關系是廣義的國際經(jīng)濟關系。我國國際經(jīng)濟法學界大多數(shù)學者持此觀點。學說五國際經(jīng)濟法是調(diào)整個人、法人、國家與國際經(jīng)濟組織之間從事13上述第二、五種觀點在對國際經(jīng)濟關系外延的解釋上是一致的,即為“廣義的國際經(jīng)濟關系”。而該“廣義的國際經(jīng)濟關系”包括:當事人之間以等價有償為基礎的橫向經(jīng)濟關系,國家對法人和自然人的國際經(jīng)濟交易活動進行管理和管制的縱向經(jīng)濟關系。上述第二、五種觀點在對國際經(jīng)濟關系外延的解釋上是一致的,即為143、教材的觀點國際經(jīng)濟法調(diào)整的應當是廣義的國際經(jīng)濟關系。即個人、法人、國家與國際組織之間由于從事跨越國境的經(jīng)濟活動而產(chǎn)生的各種關系。理由:(1)從國際經(jīng)濟關系產(chǎn)生和發(fā)展來看,個人和法人始終是國際經(jīng)濟關系的主體。(2)從當代的客觀實際來看,不同國家的自然人和法人從事的跨國經(jīng)濟交往,愈來愈占有重要地位。(3)國際經(jīng)濟關系是個統(tǒng)一體,個人、法人、國家和國際組織之間的國際經(jīng)濟關系具有緊密的內(nèi)在聯(lián)系性。3、教材的觀點國際經(jīng)濟法調(diào)整的應當是廣義的國際經(jīng)濟關系。即個15“廣義的國際經(jīng)濟關系”可以分為三個層次:①平等當事人之間的國際經(jīng)濟交往關系,如國際貨物買賣、運輸、保險、支付、合資經(jīng)營、合作經(jīng)營等。②國家對國際經(jīng)濟交往關系的當事人及其有關活動實施管理或管制關系。在此項關系中,國家與其所管制的當事人的法律地位不是平等的,其相互之間是管制與被管制的關系。③國家或國際經(jīng)濟組織之間通過雙邊或多邊國際公約或協(xié)定確立的國際經(jīng)濟關系,如貿(mào)易、投資、稅收等方面的關系?!皬V義的國際經(jīng)濟關系”可以分為三個層次:①平等當事人之間的國16
我國有些學者將“廣義的國際經(jīng)濟關系”中的橫向經(jīng)濟關系和縱向經(jīng)濟關系分別稱為“國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系”和“國際經(jīng)濟管制(或統(tǒng)制)關系”。所謂“國際統(tǒng)制(管制)關系”是指國家、國際經(jīng)濟組織依據(jù)國際條約或國內(nèi)立法對國際經(jīng)濟活動進行管理和調(diào)節(jié)所形成的國際經(jīng)濟關系;而“國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系”則是指自然人、法人、國家、國際經(jīng)濟組織相互之間發(fā)生的、超越一國國境的經(jīng)濟交往關系,它是建立在當事人平等自愿基礎上的國際經(jīng)濟交流與合作關系。我國有些學者將“廣義的國際經(jīng)濟關系”中的橫向經(jīng)濟關系和縱向17我們認為,將“廣義的國際經(jīng)濟關系”分為國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系和國際經(jīng)濟管制關系更符合民法中的“財產(chǎn)流轉(zhuǎn)”和經(jīng)濟學中的“宏觀調(diào)整”的本質(zhì)涵義,并能反映出當今一些地區(qū)性國際組織和全球性國際經(jīng)濟組織在國際經(jīng)濟關系中的地位和作用。因此,國際經(jīng)濟法所調(diào)整的國際經(jīng)濟關系是“廣義的國際經(jīng)濟關系”。我們認為,將“廣義的國際經(jīng)濟關系”分為國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系和國際18(二)國際經(jīng)濟法的法律地位新興的獨立的法律部門。(二)國際經(jīng)濟法的法律地位新興的獨立的法律部門。19
國際經(jīng)濟法是調(diào)整跨越一國國境的經(jīng)濟關系的法律,既不是國際公法的一個分支,也不是其他任何法律部門的組成部分,而是與國際公法、國際私法和所有國內(nèi)法律部門并行的獨立的法律部門,它所調(diào)整的社會關系不僅包括國家、國際經(jīng)濟組織間的關系,而且調(diào)整不同國家的自然人、法人和其他經(jīng)濟組織間的相互關系。國際經(jīng)濟法是關于調(diào)整國際范圍內(nèi)一切跨越國境而發(fā)生經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱,包括國際法和國內(nèi)法兩種規(guī)范所形成的獨立的法律分支,其本身應是一個獨立的法律體制。國際經(jīng)濟法是調(diào)整跨越一國國境的經(jīng)濟關系的法律,既不是國際公20國際經(jīng)濟法具有獨立的調(diào)整對象和范圍,這是決定它作為一個獨立的法律部門的基本要素;國際經(jīng)濟法具有獨立的調(diào)整對象和范圍,這是決定它作為一個獨立的21理由除上述外,還有以下幾項:(1)國際經(jīng)濟關系是一個統(tǒng)一的整體,在這個統(tǒng)一體中,國際、國際組織、法人、自然人和其他組織都參與其中,并具有緊密聯(lián)系;(2)在國際經(jīng)濟關系的產(chǎn)生與發(fā)展的整個歷史過程中,乃至當今國際經(jīng)濟關系中,不同國家的自然人、法人和其他組織始終是國際經(jīng)濟活動的主要參與者,國家、國際組織相互間不僅參與國際官方經(jīng)濟活動,如簽訂國際條約、管理經(jīng)濟活動,而且直接參與國際民間經(jīng)濟活動,特別是與私人間從事國際經(jīng)濟貿(mào)易活動,如國際采購、發(fā)行供私人購買的國際債券,他們相互間的在國際經(jīng)濟活動中所形成的經(jīng)濟關系,不是任何一個傳統(tǒng)法律部門所能調(diào)整的,它們之間所產(chǎn)生的權利義務問題也不是任何法律部門所能解決的。理由除上述外,還有以下幾項:22(三)國際經(jīng)濟法的范圍1、概念:國際經(jīng)濟法應當包括那些法律規(guī)范,也即它的外延2、范圍:根據(jù)上述講的國際經(jīng)濟法調(diào)整的是廣義的國際經(jīng)濟關系,所以我們認為,國際經(jīng)濟法既應當包括國內(nèi)法規(guī)范,又應當包括有關國際法規(guī)范。既包括公法規(guī)范,又包括私法規(guī)范。具體來說,包括以下幾個方面的層次:(三)國際經(jīng)濟法的范圍1、概念:國際經(jīng)濟法應當包括那些法律23(1)涉及私人國際經(jīng)濟交往的民商法規(guī)范,包括合同法、保險法等。(2)國家政府管理對外經(jīng)濟交往的法律規(guī)范,如關稅法、進出口管制法、反傾銷法、外資法及涉外稅法等。(3)調(diào)整國家間經(jīng)濟關系的國際法規(guī)范,包括有關的多邊條約、雙邊條約、國際慣例(即那些為國際公約或國內(nèi)法認可的,具有法律約束力的國際慣例,不包括那些不具有法律約束力的通例。)等。(1)涉及私人國際經(jīng)濟交往的民商法規(guī)范,包括合同法、保險法等24(四)與其他相鄰法律部門的關系
國際公法國際私法內(nèi)國經(jīng)濟法國際商務慣例(四)與其他相鄰法律部門的關系國際公法251、國際經(jīng)濟法與國際公法的關系聯(lián)系:大體來說,用以調(diào)整國際經(jīng)濟關系的國際公法規(guī)范,屬于國際經(jīng)濟法范疇;用以調(diào)整國際政治關系以及其他非經(jīng)濟關系的國際公法規(guī)范,不屬于國際經(jīng)濟法范疇。1、國際經(jīng)濟法與國際公法的關系聯(lián)系:大體來說,用以調(diào)整國際經(jīng)26《關稅及貿(mào)易總協(xié)定》、《國際貨幣基金協(xié)定》、《各國經(jīng)濟權利和義務憲章》、《世界貿(mào)易組織協(xié)定》等屬于前者;《維也納外交關系公約》、《維也納條約法公約》等屬于后者。有些綜合性的國際公約,既用以調(diào)整某方面的國際政治關系,又用以調(diào)整某方面的國際經(jīng)濟關系,則其中涉及經(jīng)濟領域的有關條款,屬于國際經(jīng)濟法范疇。例如,《聯(lián)合國海洋法公約》中,關于對“專屬經(jīng)濟區(qū)”的權利與義務、大陸架資源的歸屬與分割、公海海底資源的勘探與開發(fā)等方面的規(guī)定,都屬于國際經(jīng)濟法的范疇?!堵?lián)合國憲章》中規(guī)定用以調(diào)整國際經(jīng)濟關系的基本準則,都應納入此類?!蛾P稅及貿(mào)易總協(xié)定》、《國際貨幣基金協(xié)定》、《各國經(jīng)濟27區(qū)別:
a權利與義務的主體不同:國際公法的主體限于國家與各類國際組織(含各類政府間的國際組織,下同);國際經(jīng)濟法的主體則包括國家、各類政府間的經(jīng)濟組織、民間國際商務組織、國際商務仲裁機構(gòu)以及不同國籍的國民(含自然人、法人,下同)。區(qū)別:28b調(diào)整的對象不同:
國際公法主要調(diào)整國際之間的政治、外交、軍事以及經(jīng)濟等諸方面的關系,而且歷史傳統(tǒng)上向來以調(diào)整非經(jīng)濟性質(zhì)的國際關系為主,直到第二次世界大戰(zhàn)以后,才兼優(yōu)轉(zhuǎn)變,使經(jīng)濟領域的國際關系在國際公法調(diào)整住對象中的比重有所上升,但仍不占主導地位。國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象則排除了國家、國際組織相互之間的屬于政治、外交軍事等非經(jīng)濟領域的各種關系,而突出了國際、國際組織間的屬于經(jīng)濟領域的各種關系,與此同時,又囊括了大量的國家或國際組織與異國國民之間、不同國籍的國民之間的屬于經(jīng)濟領域的各種關系。
b調(diào)整的對象不同:29c法律規(guī)范的淵源不同:
國際公法的淵源主要是各種領域的國際條約和國際慣例;國際經(jīng)濟法的淵源則排除了各種非經(jīng)濟領域的國際條約和國際慣例,突出了經(jīng)濟性的國際條約和國際慣例,同時大量吸收了國際私人商務慣例以及各國國內(nèi)的涉外經(jīng)濟立法。c法律規(guī)范的淵源不同:302、國際經(jīng)濟法與國際私法的關系國際私法---調(diào)整含有涉外因素的民商事法律關系的法律規(guī)范的總稱。2、國際經(jīng)濟法與國際私法的關系國際私法---調(diào)整含有涉外因素31國際私法是調(diào)整涉外民事關系的,即跨國自然人和法人之間人身關系和財產(chǎn)關系,一般不包括國家、國際組織間的經(jīng)濟關系。國際私法的主體一般限于私人。同時,國際私法主要是通過沖突規(guī)范間接調(diào)整涉外民事法律關系,其作用主要是解決法律沖突及法律適用問題,即解決應當適用哪一國法律來確定當事人的權利和義務問題。雖然國際私法也涉及統(tǒng)一實體法部分,但主要也是從解決法律沖突的角度出發(fā),離開了沖突規(guī)范,就無所謂國際私法。中國現(xiàn)在占主流的“大國際私法”學說認為,國際私法是調(diào)整國際民商事法律關系的,它不僅包括解決法律適用問題的沖突法規(guī)范,而且包括統(tǒng)一實體法規(guī)范。因為國際私法已由通過沖突法解決沖突,發(fā)展到通過統(tǒng)一實體法預防沖突。盡管學者對國際私法范圍之大小還有爭論,但國際私法調(diào)整涉外民商事法律關系的沖突規(guī)范為其主要內(nèi)容,這一點是毋庸置疑的。國際私法是調(diào)整涉外民事關系的,即跨國自然人和法32(1)區(qū)別:a權利與義務的主體不同:
國際私法的主體,通常限于不同國家的國民(含自然人和法人)以及各種民間性的國際組織機構(gòu)。國家以及各國政府間的國際組織(包括政府間的國際經(jīng)濟組織),一般不是國際私法的主體。國際經(jīng)濟法的主體,則既包括經(jīng)濟領域中超越一國國界的“私法”關系上的主體,也包括經(jīng)濟領域中國際公法關系上的主體,即國家以及各國政府間的國際組織。通常情況下,國家以及各國政府間的國際組織是以主權實體的身份從事國際交往,因而是國際公法意義上享受權利和承擔義務的主體,同時也是國際經(jīng)濟法意義上的享受權利和承擔義務的主體。只有在特殊情況下,如果國家以及各國政府間的國際組織不以主權實體的身份,即一般私人的身份,從事跨越一國國境的經(jīng)濟交往或者經(jīng)貿(mào)活動,它們才可能成為國際私法關系上的主體。(1)區(qū)別:a權利與義務的主體不同:33b調(diào)整的對象不同:國際私法調(diào)整的跨越一國國界的私人關系,可以分為經(jīng)濟關系和人身關系;國際經(jīng)濟法則只調(diào)整經(jīng)濟關系而不調(diào)整人身關系。如果單從這一方面看,國際經(jīng)濟法所調(diào)整的對象的范圍比國際私法狹窄。但是,由于國際經(jīng)濟法調(diào)整的對象還包括國家以及各國政府間的國際組織、不同國籍的國民相互之間大量的經(jīng)濟交往關系,因此,從總體上說,國際經(jīng)濟法所調(diào)整的對象的范圍又比國際私法廣泛。b調(diào)整的對象不同:34c發(fā)揮調(diào)整功能的途徑或者層次不同:國際私法是關于民法、商法的法律適用法,而不是實體法。在國際私法的對稱術語中,實體法指的是可以直接用來確認當事人權利義務并解決糾紛的法律規(guī)范,如民法、商法、經(jīng)濟法等,而國際私法只是指出應當適用哪一國家的實體法和程序法來解決當事人的權利義務問題,它本身并不直接確認當事人的權利義務或者解決有關的訟爭。c發(fā)揮調(diào)整功能的途徑或者層次不同:35在處斷跨越一國國境的私人之間的權利義務爭端時,國際私法發(fā)揮其調(diào)整功能的途徑一般要通過三個步驟或者三個層次:首先,要定性,即由法院或者仲裁機構(gòu)確認某項涉外民事或者商事案件所涉及的法律關系的性質(zhì),從而確定它應當適用哪一條沖突規(guī)范;其次,要確認連接點,即確認這一條沖突規(guī)范借以規(guī)定上述法律關系應當適用什么法律的根據(jù);再次,綜合上述兩項確認,選定準據(jù)法,即選定某國某種實體法作為判斷是非曲直的標準和依據(jù),來調(diào)整上述法律關系,解決上述法律爭端。由此可見,國際私法在針對任何法律關系發(fā)揮調(diào)整功能時,都需要經(jīng)過相應的實體法的終結(jié),因而是間接的調(diào)整。在處斷跨越一國國境的私人之間的權利義務爭端時,國際私法發(fā)揮其36然而,在國際經(jīng)濟法各種規(guī)范中,除了程序性規(guī)范外,絕大多數(shù)本身就是實體法,它在發(fā)揮調(diào)整功能時,無需再經(jīng)過任何終結(jié),因而是直接的調(diào)整。然而,在國際經(jīng)濟法各種規(guī)范中,除了程序性規(guī)范外,37d法律規(guī)范的淵源不同:國際私法的淵源主要是各國有關法律沖突或者法律適用方面的國內(nèi)立法,并輔以某些有關法律沖突或者法律適用方面的國際管理以及對締約國有約束力的具有同類內(nèi)容的國際條約。國際經(jīng)濟法的淵源則排除了國際私法上述諸淵源中的有關人身方面的法律沖突規(guī)范或者法律適用規(guī)范,同時大量吸收了屬于實體法和程序法性質(zhì)的、有關經(jīng)濟領域的國際公法規(guī)范、國際私人商務慣例以及各國國內(nèi)的涉外經(jīng)濟法。d法律規(guī)范的淵源不同:383、國際經(jīng)濟法與內(nèi)國經(jīng)濟法的關系這里所說的內(nèi)國經(jīng)濟法,泛指各國分別制定的用以調(diào)整各國經(jīng)濟關系的的各種國內(nèi)立法。在經(jīng)濟立法“涉內(nèi)涉外統(tǒng)一”的場合,那些以調(diào)整經(jīng)濟領域中內(nèi)國關系以及涉外關系的國內(nèi)法,既屬于內(nèi)國經(jīng)濟法的范疇,又屬于國際經(jīng)濟法的范疇。在經(jīng)濟立法“涉外涉內(nèi)分流”的場合,那些單純用以調(diào)整經(jīng)濟領域中非涉外關系的國內(nèi)法,就不屬于國際經(jīng)濟法的范疇。當然,用以調(diào)整涉外非經(jīng)濟關系的國內(nèi)法,也不屬于國際經(jīng)濟法范疇。
3、國際經(jīng)濟法與內(nèi)國經(jīng)濟法的關系這里所說的內(nèi)國經(jīng)濟法,泛指394、國際經(jīng)濟法與國際商務慣例的關系這里提到的國際商務慣例主要是指由各種民間性民間團體整理編纂的用以調(diào)整國際私人(自然人、法人)經(jīng)濟關系的各種商務規(guī)則。它也是國際經(jīng)濟法的組成部分,但有獨特之處,從而有別于國際經(jīng)濟法整體中的其他組成部分。4、國際經(jīng)濟法與國際商務慣例的關系這里提到的國際商務慣例主40它既不屬于國際公法范疇,也不屬于國際私法或者各國經(jīng)濟法范疇。它的獨特之處在于(1)它的確立,并非基于國家的立法或國家間的締約;(2)它對于特定當事人具有法律上的約束力,并非來源于國家的主權或者其他的強制權利,而是來源于當事人各方的共同協(xié)議和自愿選擇;(3)當事人在訂立合同時,對于某項現(xiàn)成的國際商務慣例,只要各方協(xié)商一致,就既可以全盤采用,也可以有所增刪;(4)國際商務慣例對于特定當事人的約束力,雖然并非來源于國家的主權或者其他的強制權利,但這種約束力的實現(xiàn),卻往往必須借助于國家的主權或者其他強制權利。它既不屬于國際公法范疇,也不屬于國際私法或者41(五)國際經(jīng)濟法的特征通過以上對國際經(jīng)濟法與國際公法、國際私法、內(nèi)國經(jīng)濟法、國際商務慣例比較分析,我們知道它們之間既有聯(lián)系又有區(qū)別。國際經(jīng)濟法具有與上述法律部門不同的特征。(五)國際經(jīng)濟法的特征通過以上對國際經(jīng)濟法與國際公法、國際421、主體的普遍性國際經(jīng)濟法的主體包括國家,國際經(jīng)濟組織以及不同國家之間的法人,非法人經(jīng)濟組織和自然人。國家作為國際經(jīng)濟法的重要主體,無論在國內(nèi)經(jīng)濟法學界還是國際法學界均得以公認。自然人、法人同樣是國際經(jīng)濟關系的重要主體。其中法人在國際經(jīng)濟交往中有其顯著作用,尤其是跨國公司在現(xiàn)代國際經(jīng)濟活動中發(fā)揚著巨大作用。1、主體的普遍性國際經(jīng)濟法的主體包括國家,國際經(jīng)濟組織以及43而國際組織是國際經(jīng)濟法的主體,也是毫無疑問的。但國際組織根據(jù)其設立的宗旨可以分為多種多樣,是不是所有的國際組織都可以成為國際經(jīng)濟法的主體?我國有的著作指明國際組織為“國際經(jīng)濟組織”,但也有專家認為:“充分注意到國際經(jīng)濟組織在國際經(jīng)濟法主體體系中的重要地位和巨大作用是正確的,但是認為國際經(jīng)濟組織以外的國際組織不是國家經(jīng)濟法的主體的觀點值得商榷。因為這一類國際組織雖然不以經(jīng)濟職能、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟目標為主,但是并不等于都沒有經(jīng)濟職能,都不從事經(jīng)濟活動,都不具有經(jīng)濟目標,如果將其排除在國際經(jīng)濟法主體的范圍之外,不利于促進國際經(jīng)濟交流和合作以及推動世界經(jīng)濟的發(fā)展?!倍鴩H組織是國際經(jīng)濟法的主體,也是毫無疑問的。但國際組織根據(jù)44我們在此使用“國際經(jīng)濟組織”一詞,是指一切能夠發(fā)揮經(jīng)濟職能的國際組織,包括聯(lián)合國,但排除基于完全的政治,軍事職能而無任何經(jīng)濟職能的國際組織。我們在此使用“國際經(jīng)濟組織”一詞,是指一切能夠發(fā)揮經(jīng)濟職能的452、調(diào)整對象的廣泛性國際經(jīng)濟法調(diào)整人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)、分配、交換、消費過程中在國際領域內(nèi)所結(jié)成的國際經(jīng)濟關系,即國家、國際經(jīng)濟組織、自然人、法人在國際投資、國際貿(mào)易、國際融資、國際稅收等活動中所形成的國際經(jīng)濟管制關系和國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系。這兩種國際經(jīng)濟關系之所以需要由國際經(jīng)濟法進行調(diào)整,其原因在于:2、調(diào)整對象的廣泛性國際經(jīng)濟法調(diào)整人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)、分配46(1)國際貿(mào)易、國際運輸?shù)汝P系的產(chǎn)生基于合同,并且其基本主體為自然人、法人。該合同主體之間的法律關系通常由傳統(tǒng)民商法調(diào)整。但是,國家、國際經(jīng)濟組織依國內(nèi)法或國際條約有權對發(fā)生在自然人、法人之間的民商事活動行使宏觀調(diào)控權,比如,最典型的是對外貿(mào)易管制措施的實施。而這一特點,使國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系有別于民商事法律的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關系。(2)國家、國際經(jīng)濟組織依國內(nèi)法或國際條約既是國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系的主體,也是國際經(jīng)濟管制關系中的管制主體。(3)國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系與國際經(jīng)濟管制關系緊密相連。脫離于國際經(jīng)濟管制關系的國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系是不存在的。當然,獨立于國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系的國際經(jīng)濟管制關系是能夠存在的。(1)國際貿(mào)易、國際運輸?shù)汝P系的產(chǎn)生基于合同,并且其基本主47
國際經(jīng)濟法調(diào)整對象的特殊性,使其與民商法、經(jīng)濟法、國際法、國際私法等相近法律部門形成歧異。國際經(jīng)濟法調(diào)整對象的特殊性,使其與民商法、經(jīng)濟法、國際法、483、法律規(guī)范的多樣性國際經(jīng)濟關系既可通過國內(nèi)民商法、經(jīng)濟法調(diào)整,也可以通過國際條約、國際慣例予以規(guī)范。由此,國際經(jīng)濟法法律規(guī)范,既包括國內(nèi)法規(guī)范,又包括國際法規(guī)范。從這些法律規(guī)范性質(zhì)出發(fā),國際經(jīng)濟法法律規(guī)范既包括公法規(guī)范,也包括私法規(guī)范;同時,既有實體法規(guī)范,也有程序法規(guī)范。3、法律規(guī)范的多樣性國際經(jīng)濟關系既可通過國內(nèi)民商法、經(jīng)濟法49國際經(jīng)濟法法律規(guī)范中的實體法規(guī)范此類法律規(guī)范可以分為三類:一為調(diào)整國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系的國內(nèi)私法規(guī)范,通常體現(xiàn)于各國民商事法律規(guī)范中,如買賣法、合同法、商法、保險法、票據(jù)法等;二為國家對國際經(jīng)濟交往實施管制的國內(nèi)公法規(guī)范,通常反映在各國對外貿(mào)易法、海關法、稅法、外匯法、投資法等中;三為調(diào)整國家、國際經(jīng)濟組織之間國際經(jīng)濟關系的國際法規(guī)范,包括國際條約和國際慣例。國際條約中,包括調(diào)整國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系和國際經(jīng)濟管制關系的私法規(guī)范和公法規(guī)范,前者如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》、調(diào)整提單運輸三個國際條約等;含公法規(guī)范的國際條約也有許多,如WTO各項協(xié)定等。國際經(jīng)濟法法律規(guī)范中的實體法規(guī)范此類法律規(guī)范可以分為三類:50國際經(jīng)濟法律規(guī)范中的程序法規(guī)范此類規(guī)范也可依其作用分為三種:一是國際商事仲裁規(guī)范,如聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《國際商事仲裁示范法》、《紐約公約》、《歐洲商事仲裁公約》等;二是解決投資爭端規(guī)范,如《華盛頓公約》、《漢城公約》等;三是WTO解決爭端規(guī)范,如《關于爭端解決規(guī)則和程序的諒解》等。國際經(jīng)濟法律規(guī)范中的程序法規(guī)范此類規(guī)范也可依其作用分為三種:51此外,依國際條約的參加主體,國際條約可分為雙邊條約多邊條約。目前,作為國際經(jīng)濟法律規(guī)范的雙邊條約主要調(diào)整雙邊投資、雙邊稅收和雙邊貿(mào)易關系。國際經(jīng)濟法律規(guī)范中的國際法規(guī)還包括國際慣例,其中主要是國際經(jīng)貿(mào)慣例。此外,依國際條約的參加主體,國際條約可分為雙邊條約多邊條約。52綜上所述,國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象的特殊性,決定了其法律規(guī)范的復雜性。有學者擔憂,如果國際經(jīng)濟法既含國際法規(guī)范又含國內(nèi)法規(guī)范,就會無視法律規(guī)范功能統(tǒng)一性,而將二者混為一談,會混淆不同法律體系的界限。但是由于作為新興法律部門的國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象的特殊性,要求打破傳統(tǒng)的“國際法”與“國內(nèi)法”的嚴格劃分界限,對“這些不同功能、不同層次的法律規(guī)范”,應相互補充和統(tǒng)一起來,以“共同調(diào)整錯綜復雜的統(tǒng)一的國際經(jīng)濟關系”。因而,國際經(jīng)濟法規(guī)范有必要包括國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范。綜上所述,國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象的特殊性,決定了其法律規(guī)范的復53二、國際經(jīng)濟法的體系國際經(jīng)濟法是一個內(nèi)容十分豐富、范圍十分廣泛的法律體系。學者們劃分這些分支所依據(jù)的標準有所不同,因而他們所確立的國際經(jīng)濟法分支的內(nèi)容及名稱也彼此不同。在我國,大多數(shù)學者認為,國際經(jīng)濟法可以分為國際貿(mào)易法、國際投資法、國際貨幣金融法、國際稅法、國際經(jīng)濟組織法等分支。也有學者認為,除上述分支外還可以包括國際技術轉(zhuǎn)讓法、國際海事法、國際爭端處理法、國際環(huán)境法等。二、國際經(jīng)濟法的體系國際經(jīng)濟法是一個內(nèi)容十分豐富、范圍十分廣54(一)國際貿(mào)易法國際貿(mào)易法是指調(diào)整國際貿(mào)易關系以及其他同國際貿(mào)易有關的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。國際貿(mào)易法所調(diào)整的經(jīng)濟關系相當廣泛,可以包括國際貨物買賣關系、國際貨物運輸關系、國際貿(mào)易保險關系、國際貿(mào)易支付與結(jié)算關系、國際技術轉(zhuǎn)讓與許可關系、國家對進出口貿(mào)易法律管制關系、貿(mào)易爭議的仲裁與法律解決關系等。國際貿(mào)易法的表現(xiàn)形式既有國際法規(guī)范又有國內(nèi)法規(guī)范,既有私法規(guī)范又有公法規(guī)范。國際貿(mào)易法的范圍廣涉有關國際貿(mào)易的雙邊、多邊條約、國際貿(mào)易慣例、各國對外貿(mào)易法、進出口管制法以及傳統(tǒng)商法中的買賣法、民法、產(chǎn)品責任法、反傾銷法、海關法、稅法、保險法、海商法、專利法、商標法、票據(jù)法、商事仲裁法等內(nèi)容。(一)國際貿(mào)易法55(二)國際投資法
國際投資法是指調(diào)整國際私人直接投資關系的法律規(guī)范的總稱。國際投資法調(diào)整的對象是國際私人直接投資,其特點有二:一是它屬于外國人的私人投資,即外國自然人或法人在東道國的投資行為,包括投資設廠、興辦企業(yè)或開發(fā)自然資源等投資活動,但不包括政府間的投資行為或信貸關系;二是它屬于私人的直接投資,即投資者對所辦企業(yè)擁有一定數(shù)量的股權、直接參與經(jīng)營管理并有較大的控制權的投資。國際投資法是包含調(diào)整國際投資關系的各種國內(nèi)立法和國際立法的綜合體。(二)國際投資法56(三)國際金融法
國際金融法是指調(diào)整國際金融關系的法律規(guī)范的總和,是指調(diào)整國家之間資金融通關系的法律規(guī)范。(三)國際金融法57(四)國際稅法
國際稅法是指調(diào)整國際稅收關系的法律規(guī)范的總和。國家稅法要解決的問題有稅收管轄權問題、國際雙重征稅問題、國際重疊征稅問題和涉外稅收問題。(四)國際稅法58(五)國際經(jīng)濟組織法
國際經(jīng)濟組織法是指有關國際經(jīng)濟組織宗旨、機構(gòu)和職能方面的法律規(guī)范的總和。任何國際組織都有會員對其授權的"組織章程",內(nèi)容涉及該組織的宗旨與目的、機構(gòu)的工作程序、組織的職能、會員國的權利及義務等事項,特別是國際經(jīng)濟組織的章程還會有會員國提供資金以及特殊的表決方式的規(guī)定。由于國際經(jīng)濟組織在協(xié)調(diào)國際經(jīng)濟關系和建立國際經(jīng)濟秩序方面有著很大的作用,因而國際經(jīng)濟組織法又是國際經(jīng)濟法的重要內(nèi)容。(五)國際經(jīng)濟組織法59第二節(jié)國際經(jīng)濟法的歷史發(fā)展一、關于國際經(jīng)濟法產(chǎn)生的幾種觀點二、國際經(jīng)濟法的歷史發(fā)展(一)第一次世界大戰(zhàn)以前(二)第一次世界大戰(zhàn)以后到第二次世界大戰(zhàn)以前(三)第二次世界大戰(zhàn)以后第二節(jié)國際經(jīng)濟法的歷史發(fā)展一、關于國際經(jīng)濟法產(chǎn)生的幾種觀點601、普遍性多邊國際經(jīng)濟條約與國際經(jīng)濟組織產(chǎn)生。2、發(fā)展中國家的興起和國際經(jīng)濟新秩序的建立。3、跨國公司的發(fā)展及規(guī)則。4、區(qū)域性經(jīng)濟組織和條約發(fā)展。5、烏拉圭回合談判結(jié)束及世界貿(mào)易組織的建立。三、國際經(jīng)濟法的發(fā)展趨勢
1、普遍性多邊國際經(jīng)濟條約與國際經(jīng)濟組織產(chǎn)生。61一、關于國際經(jīng)濟法產(chǎn)生的幾種觀點關于國際經(jīng)濟法的產(chǎn)生時間以及發(fā)展的歷史階段,目前學術界存在不同的觀點。有學者認為,國際經(jīng)濟法源遠流長,其國內(nèi)法淵源部分可以追溯到古希臘、羅馬時期;也有的學者認為,國際經(jīng)濟法是在19世紀末開始產(chǎn)生和發(fā)展起來的;還有的學者認為,國際經(jīng)濟法是在第二次世界大戰(zhàn)以后形成的一個新興的、獨立的法律部門,以“國際貨幣基金組織”、“國際復興開發(fā)銀行”以及“關貿(mào)總協(xié)定”的出現(xiàn)為標志的。一、關于國際經(jīng)濟法產(chǎn)生的幾種觀點關于國際經(jīng)濟62
我們贊成國際經(jīng)濟法產(chǎn)生于19世紀末的觀點。因為19世紀末以前,不同國家及其個人在長期的經(jīng)濟往來中形成的調(diào)整彼此間商務關系的國際慣例和相關的國內(nèi)法規(guī)范,如古代羅馬法中的“萬民法”,歐洲中世紀的“海事法典”(ConsuladodelMar)以及各種商業(yè)慣例或者商人習慣法(LawMerchant),法國路易十四時期的《商事條例》和《海事條例》等等,其調(diào)整對象主要是商業(yè)貿(mào)易領域的經(jīng)濟關系。當時國家對國際經(jīng)濟活動在原則上采取放任的態(tài)度,實行不干預政策,調(diào)整涉外商務關系的法律規(guī)范包含在民商法等私法中,并沒有產(chǎn)生國家實施經(jīng)濟管理的“公法”規(guī)范和經(jīng)濟法。因此,在19世紀末以前沒有形成完整的國際經(jīng)濟法的法律規(guī)則和體系,國際經(jīng)濟法沒有成為一個獨立的法律部門。我們贊成國際經(jīng)濟法產(chǎn)生于19世紀末的觀點。因為1963
國際經(jīng)濟法是資本主義發(fā)展到壟斷階段的產(chǎn)物。壟斷資本主義的發(fā)展導致了經(jīng)濟危機和社會動蕩,使國家不得不出面干預、調(diào)節(jié)和組織社會經(jīng)濟生活,并運用法律手段,如一些國家頒布經(jīng)濟法,管理和管制國內(nèi)經(jīng)濟和對外經(jīng)濟,采用法律手段不斷干預經(jīng)濟,根據(jù)需要刺激出口或者限制進口。同時,壟斷資本家開始向海外輸出過剩資本,設立海外公司以占領海外市場,形成早期的跨國公司,并逐步在國際經(jīng)濟中占有重要地位。生產(chǎn)和資本的國際化導致國際競爭,國際卡特爾、國際托拉斯等國際壟斷同盟成立,在經(jīng)濟上瓜分世界,使國家間的矛盾加劇和激化,更需要國家間的共同協(xié)作,采取措施進行國際約束。因此,國際經(jīng)濟關系中除了傳統(tǒng)的國際貿(mào)易關系外,又增加了國際投資關系、國際金融關系和國際稅收關系等內(nèi)容。國際經(jīng)濟法是資本主義發(fā)展到壟斷階段的產(chǎn)物。壟斷資本64(一)第一次世界大戰(zhàn)以前19世紀末,資本主義從自由競爭向壟斷家斷發(fā)展。為了保護競爭,限制壟斷,一些國家開始通過制定強制性的法律規(guī)范直接管理經(jīng)濟,如美國于1890年頒布《謝爾曼法》、1914年頒布的《克萊頓法》和《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法》。為了解決世界性的經(jīng)濟危機,德國制定了《強制卡特爾法》,日本制定了《出口組合法》和《外匯管理法》等。這些經(jīng)濟法規(guī)不僅適用于該國境內(nèi)的經(jīng)濟關系,同樣也適用于在境內(nèi)從事投資、貿(mào)易活動的外國人和企業(yè)。而各國的關稅壁壘、外貿(mào)管制、外匯管制等措施,加劇了各主要資本主義國家的矛盾,各國不得不締結(jié)有關協(xié)定進行調(diào)整。一些國際組織開始制定統(tǒng)一的國際貿(mào)易規(guī)范,其內(nèi)容涉及貿(mào)易、運輸、票據(jù)、海商、工業(yè)產(chǎn)權等,如1883年《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》、1886年《保護文學藝術作品伯爾尼公約》、1886年《國際商標注冊馬德里協(xié)定》等。(一)第一次世界大戰(zhàn)以前65(二)第一次世界大戰(zhàn)以后到第二次世界大戰(zhàn)以前
經(jīng)歷第一次世界大戰(zhàn)以后,資本主義發(fā)展迅速。一方面,工業(yè)資本與金融資本融合,壟斷組織形成。另一方面,資本主義的經(jīng)濟危機使國際間爭奪原料和市場的貿(mào)易戰(zhàn)爭更加劇烈,一些國家開始高筑關稅壁壘,實行貿(mào)易保護主義。各國大量頒布關稅法、反壟斷法、外匯管理法等保護貿(mào)易和管理進出口的法規(guī)。同時,調(diào)整國際經(jīng)濟關系的國際公約和國際慣例的數(shù)量也有明顯的增加,如1924年《統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)定的國際公約》(簡稱海牙規(guī)則)、1929年《關于統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的華沙公約》、國際聯(lián)盟1930年《統(tǒng)一匯票本票法公約》、1931年《統(tǒng)一支票法公約》、國際商會1936年《國際貿(mào)易術語解釋通則》等。此外,許多國家之間還訂立了調(diào)整雙邊貿(mào)易關系和其他商業(yè)關系的雙邊協(xié)議。通過上述國際公約、國際條約、國際慣例以及相關國家的國內(nèi)法,建立了以壟斷資本主義國家為中心的國際經(jīng)濟秩序。(二)第一次世界大戰(zhàn)以后到第二次世界大戰(zhàn)以前661、普遍性多邊國際經(jīng)濟條約與國際經(jīng)濟組織產(chǎn)生。歷史的經(jīng)驗表明,為了解決兩次世界大戰(zhàn)所遺留的一系列經(jīng)濟問題,單靠一兩個國家的努力是不夠的,必須以國際公約的方式建立國際經(jīng)濟新秩序。在此情形下,各國在經(jīng)濟上的互相依賴程度日益加深,聯(lián)合國及其各專門機構(gòu)和有關組織、世界知識產(chǎn)權組織、世界貿(mào)易組織等國際組織的出現(xiàn),對國際經(jīng)濟關系產(chǎn)生了巨大影響。同時,普遍性多邊國際條約得到很大發(fā)展,1944年7月布雷頓森林會議簽訂的《國際貨幣基金協(xié)定》和《國際復興開發(fā)銀行協(xié)定》,以及1947年簽訂的《關稅及貿(mào)易總協(xié)定》,構(gòu)成了二戰(zhàn)以后國際經(jīng)濟體制的三大支柱,標志著國際社會進入以多邊條約方式調(diào)整國家間經(jīng)濟關系的新階段。1、普遍性多邊國際經(jīng)濟條約與國際經(jīng)濟組織產(chǎn)生。672、發(fā)展中國家的興起和國際經(jīng)濟新秩序的建立。20世紀60——70年代,眾多發(fā)展中國家擺脫了殖民統(tǒng)治,建立起獨立的主權國家。它們積極參與國際交往,獨立行使國家主權,在國際經(jīng)濟中發(fā)揮了重要作用,形成了“東西關系”(社會主義國家與資本主義國家之間)、“南北關系”(發(fā)展中國家與發(fā)達國家之間)、“南南關系”、“北北關系”相互交織的復雜的國際經(jīng)濟關系。社會主義國家和其他第三世界國家一起,為了改造二戰(zhàn)以前建立的國際經(jīng)濟舊秩序,促使聯(lián)合國發(fā)表了一系列宣言、決議,如1962年《關于自然資源永久主權宣言》、1974年《關于建立新的國際經(jīng)濟秩序宣言》及《行動綱領》、1974年《各國經(jīng)濟權利義務憲章》等,它們成為構(gòu)成新的國際經(jīng)濟秩序的基本文件,為國際經(jīng)濟法增添了新的內(nèi)容。
2、發(fā)展中國家的興起和國際經(jīng)濟新秩序的建立。683、跨國公司的發(fā)展及規(guī)則。二戰(zhàn)后國際經(jīng)濟活動的一個重大特點是跨國公司得到迅速發(fā)展,它們在國家間進行投資、貿(mào)易和金融活動,在國際經(jīng)濟中扮演重要角色。由于其活動的跨過特點,單個國家無法對其進行有效的規(guī)制,因此,1974年聯(lián)合國大會的《各國經(jīng)濟權利義務憲章》中規(guī)定了跨國公司問題的基本準則,同時聯(lián)合國還成立了“跨國公司委員會”并重新擬定《跨國公司行為守則》,聯(lián)合國貿(mào)易與發(fā)展委員會也起草了《技術轉(zhuǎn)讓行動守則》,對管制跨國公司的行動發(fā)揮了重要作用。3、跨國公司的發(fā)展及規(guī)則。69
4、區(qū)域性經(jīng)濟組織和條約發(fā)展。區(qū)域性或者專業(yè)性的國際經(jīng)濟組織及條約在二戰(zhàn)后對于國際經(jīng)濟法的發(fā)展起到了重要作用。如:歐洲經(jīng)濟共同體(現(xiàn)在為歐洲聯(lián)盟),歐洲經(jīng)濟合作與發(fā)展組織、東南亞國家聯(lián)盟、石油輸出國組織等。這些組織通過的調(diào)整國際經(jīng)濟關系的決議、制定的區(qū)域性公約以及其成員國之間簽訂的一些國際條約,其中所確定的國際經(jīng)濟交往的原則、規(guī)則和制度,成為國際經(jīng)濟法的重要淵源。4、區(qū)域性經(jīng)濟組織和條約發(fā)展。705、烏拉圭回合談判結(jié)束及世界貿(mào)易組織的建立。關貿(mào)總協(xié)定的烏拉圭回合歷經(jīng)8年的艱難談判后,于1994年4月終于簽署了最后文件,發(fā)達國家與發(fā)展中國家在談判中互相斗爭,最終達成妥協(xié)。其最終成果,最為重要的是《世界貿(mào)易組織協(xié)定》。世界貿(mào)易組織及其框架下的一攬子協(xié)定對于國際經(jīng)濟產(chǎn)生了深遠的影響,不僅為國際經(jīng)濟法增添了許多新的內(nèi)容,而且代表了國際經(jīng)濟法的最新發(fā)展。5、烏拉圭回合談判結(jié)束及世界貿(mào)易組織的建立。71第三節(jié)國際經(jīng)濟法的淵源法的淵源在中外法學著述中是一個有種種詮釋、包括多種含義而并非特指某一確定含義的概念。
第三節(jié)國際經(jīng)濟法的淵源法的淵源721、它可以指法的歷史淵源:引起特定法律原則和法律規(guī)范產(chǎn)生的歷史上的行為和事件。例如美國1803年的“馬伯里訴麥迪遜”(Marbury
v.
Madison)案確立起了司法審查制度。
2、可以指法的理論淵源:那些促進立法和法律改革的理論和哲學原理。例如科斯定理(
Ronald
Coase)指出在交易成本為零的情況下,無論權利如何配置,產(chǎn)權的初始分配不影響資源配置的效率。即如果交易成本極低,法律對權利義務的分配就不大可能對資源配置有重大影響,法律的任務在于明晰界定產(chǎn)權。
1、它可以指法的歷史淵源:引起特定法律原則和法律規(guī)范產(chǎn)生的歷733、可以指法的材料淵源,即形成法的材料來源于成文法還是來源于政策、習慣、宗教、禮儀、道德、典章或理論、學說。
4、可以指法的實質(zhì)淵源,即法是根源于社會物質(zhì)生活條件還是神的意志、君主意志抑或人民意志。
5、可以指法的形式淵源,即法的各種具體表現(xiàn)形式,如憲法、法律、法規(guī);6、可以指法的效力淵源,即法產(chǎn)生于立法機關還是其他主體,產(chǎn)生于什么樣的立法機關或其他主體。
3、可以指法的材料淵源,即形成法的材料來源于成文法還是來源于74國際經(jīng)濟法法律淵源是指國際經(jīng)濟法法律規(guī)范的各種表現(xiàn)形式(形式淵源),包括國內(nèi)淵源和國際淵源兩個方面。國內(nèi)淵源主要是國內(nèi)立法,有些國家包括判例;國際淵源包括國際條約、國際慣例以及重要國際組織關于經(jīng)濟方面的規(guī)范性文件。
國際經(jīng)濟法法律淵源是指國際經(jīng)濟法法律規(guī)范的各種表現(xiàn)形式(形式75一、國際經(jīng)濟條約1、概念:國際經(jīng)濟條約是國家、國際經(jīng)濟組織之間為確定彼此間的經(jīng)濟權利、義務關系,以國際法為準達成的書面協(xié)議
,對締約國具有約束力。2、分類:條約根據(jù)不同標準,可以分為雙邊的和多邊的條約,世界性的和區(qū)域性的條約,普遍性的和特殊性的條約,造法性的和契約性的條約等等。一、國際經(jīng)濟條約1、概念:國際經(jīng)濟條約是國家、國際經(jīng)濟組織之76就普遍性條約而言、依其調(diào)整具體領域不同,可分為:
(1)國際貿(mào)易領域國際條約,最具代表性的是WTO所轄大部分協(xié)定,如《1994年GATT》、《服務貿(mào)易總協(xié)定》,以及其他貿(mào)易措施協(xié)議等。此外,調(diào)整國際貨物買賣關系的國際經(jīng)濟條約有:《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(1980年),《國際貨物買賣時效期限公約》(1974年)等。就普遍性條約而言、依其調(diào)整具體領域不同,可分為:(1)國際77(2)知識產(chǎn)權保護國際條約,僅締約國超過100個國家的國際條約有:WTO《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定》,《保護工業(yè)產(chǎn)權的巴黎公約》(1883年),《保護文學藝術作品的伯爾尼公約》(1886),《世界版權公約》(1952年)等。(3)投資領域國際條約,主要有:WTO《與貿(mào)易有關的投資措施協(xié)議》,《多邊投資擔保機構(gòu)公約》(1985)。(2)知識產(chǎn)權保護國際條約,僅締約國超過100個國家的國際條78(4)國際金融貨幣支付國際條約,主要有:《國際貨幣基金協(xié)定》(1944年),《國際復興開發(fā)銀行協(xié)定》(1944年),《統(tǒng)一國際銀行資本衡量和資本標準的協(xié)議》(1988年),《統(tǒng)一匯票本票的國際公約》(1930年)、《統(tǒng)一支票的國際公約》(1931年)等。(4)國際金融貨幣支付國際條約,主要有:《國際貨幣基金協(xié)定》79(5)國際運輸國際條約,包括:《關于統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)則的國際公約》(1924年),《修改統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)則的國際公約的議定書》(1968年),《聯(lián)合國海上貨物運輸公約》(1978年),《關于統(tǒng)一國際航空運輸運輸某些規(guī)則的國際公約》(1929年),《統(tǒng)一非締約承辦人所辦國際航空運輸某些規(guī)則以補充華沙公約的公約》(1961年),《國際鐵路貨物運輸公約》(1975年),《國際鐵路貨物聯(lián)合運輸協(xié)定》(1951年)等。(5)國際運輸國際條約,包括:《關于統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)則的80(6)解決國際經(jīng)濟爭端國際條約,包括:《解決國家與他國國民間投資爭端公約》(1965年),WTO《關于爭端解決規(guī)則與程序的諒解》等。(6)解決國際經(jīng)濟爭端國際條約,包括:《解決國家與他國國民間813、效力:(1)對各締約方均具有拘束力。各國適用國際經(jīng)濟條約的方式有兩種:多數(shù)國家規(guī)定有關國際經(jīng)濟條約必須經(jīng)國內(nèi)立法的轉(zhuǎn)化才能在本國生效,如,美國把條約分為自動執(zhí)行條約和非自動執(zhí)行條約,后一類條約在本國必須經(jīng)國內(nèi)立法才有效力。少數(shù)國家承認有關國際經(jīng)濟條約無需通過本國的國內(nèi)立法即可直接適用。按照我國《民法通則》第142條等規(guī)定,我國締結(jié)或者參加的民商事條約在國內(nèi)可以直接適用。3、效力:(1)對各締約方均具有拘束力。82(2)根據(jù)國際法的原理,國際經(jīng)濟條約具有高于各締約方國內(nèi)法的效力。但是,各國立法對國際經(jīng)濟條約與國內(nèi)法關系問題上的認定,做法不一。首先,大部分國家都認為對外簽訂的條約不得違反本國憲法。即有關的國際經(jīng)濟條約的效力位階在本國憲法之下。只有少數(shù)國家(如荷蘭)認為條約應當優(yōu)于本國憲法得到適用。(2)根據(jù)國際法的原理,國際經(jīng)濟條約具有高于各締約方國內(nèi)法的83其次,在處理有關國際經(jīng)濟條約與本國一般國內(nèi)立法的問題上,各國的立場又可大致分為三類:a、認為國內(nèi)法優(yōu)于國際經(jīng)濟條約。如英國和阿根廷;b、認為二者地位相等,并一般以后法優(yōu)于前法的原則決定何者效力優(yōu)先。如美國和德;c、認為國際經(jīng)濟條約優(yōu)于國內(nèi)法。如法國和荷蘭。按照我國《民法通則》第142條等規(guī)定,民商事條約的效力高于國內(nèi)民商事立法。但是此類規(guī)定,僅限于一些具體的法律,還未構(gòu)成一般的原則。其次,在處理有關國際經(jīng)濟條約與本國一般國內(nèi)立84(3)根據(jù)條約法,國際經(jīng)濟條約的效力一般只及于締約方,未經(jīng)第三方同意,通常不得為該第三方創(chuàng)設義務或者權利。(3)根據(jù)條約法,國際經(jīng)濟條約的效力一般只及于締約方,未經(jīng)第85二、國際慣例1、概念:國際慣例是在國際經(jīng)濟交往中逐漸形成的不成文的原則和規(guī)則。要形成國際慣例,必須具備兩個方面的要素:一是物質(zhì)的因素,即有重復的類似行為;而是心理因素,即人們認為有法律拘束力。二、國際慣例1、概念:國際慣例是在國際經(jīng)濟交往中逐漸形成的不862、分類:(1)從性質(zhì)上講,分為調(diào)整國家間經(jīng)濟關系的國際習慣,我們把它稱為為習慣國際經(jīng)濟法;調(diào)整私人經(jīng)濟交往的國際慣例,我們把它稱之為國際商務(經(jīng)貿(mào))慣例。(2)從效力強弱看,分為強制性規(guī)范(它要求在國際交往中必須遵守且并非能任意加以改變的規(guī)范,如“國家財產(chǎn)豁免權”原則
)和任意性規(guī)范(它要求在國際交往中由當事人選擇適用的規(guī)范
)。2、分類:(1)從性質(zhì)上講,分為調(diào)整國家間經(jīng)濟關系的國際習慣873、國際商務(經(jīng)貿(mào))慣例20世紀初以后,一些國際組織或?qū)W術團體對國際經(jīng)貿(mào)慣例進行了成文編纂,如,國際商會的《國際貿(mào)易術語解釋通則》、《跟單信用證統(tǒng)一慣例》、《托收統(tǒng)一規(guī)則》,國際海事委員會的《約克—安特衛(wèi)普規(guī)則》,國際法協(xié)會的《華沙—牛津規(guī)則》等。3、國際商務(經(jīng)貿(mào))慣例20世紀初以后,一些國際組織或?qū)W術團88特點(1)是一種跨國性規(guī)范。即它能調(diào)整跨越國境的經(jīng)濟交往活動,并為有關當事人普遍承認和遵守。特點(1)是一種跨國性規(guī)范。即它能調(diào)整跨越國境的經(jīng)濟交往活動89(2)是一種自治性質(zhì)的規(guī)范。從性質(zhì)上看,它既不是國內(nèi)習慣法,也不是習慣國際經(jīng)濟法,而是商人的“共同語言”和“共同規(guī)范”。從其形成程序看,它是在國際商務實踐中自發(fā)形成的,并經(jīng)過商業(yè)團體予以條理化、系統(tǒng)化的產(chǎn)物。從其內(nèi)容上看,它直接反映的是國際商業(yè)社會的私人意志。(2)是一種自治性質(zhì)的規(guī)范。90從其實施保障看,雖然國家公權力仍是最終保證,適用國際商務慣例的仲裁裁決大多得到自愿執(zhí)行的事實表明,國際商業(yè)社會特有的經(jīng)濟利益與商譽驅(qū)動的經(jīng)濟制裁力是巨大的、有效的。在這個意義上講,國際商業(yè)社會所特有的實施保障機制也體現(xiàn)了國際商務慣例的自制性。從其實施保障看,雖然國家公權力仍是最終保證,適用91(3)是一種任意性規(guī)范。一般來說,它所規(guī)定的權利與義務通常不具有普遍的強制性,只有在當事人明示或者默示同意采用時,才對他們產(chǎn)生法律拘束力。一般情況下,當事人不僅可以自由決定是否采用或者采用何種國際商務慣例,而且可以在采用國際商務慣例時,根據(jù)具體情況和需要,對其內(nèi)容進行修改。(3)是一種任意性規(guī)范。92對于國際經(jīng)貿(mào)慣例的效力,一些國際條約和國內(nèi)立法予以了肯定《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第9條規(guī)定:“(1)雙方當事人業(yè)已同意的任何慣例和他們之間所確立的任何習慣做法,對雙方當事人均有拘束力。(2)除非另有協(xié)議,雙方當事人應視為已默示地同意對他們的合同或合同的訂立適用雙方當事人已知道或理應知道的慣例,而這種慣例,在國際貿(mào)易上,已為有關特定貿(mào)易所涉及同類合同的當事人所廣泛知道并為他們所經(jīng)常遵守。”我國《民法通則》第142條第3款規(guī)定:“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例?!薄吨腥A人民共和國合同法》第第133條、136條規(guī)定:“標的物的所有權自標的物交付時起轉(zhuǎn)移,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料?!痹诖?,“另有約定的除外”的情況,包括國際貨物買賣合同中當事人所選擇的國際經(jīng)貿(mào)慣例。對于國際經(jīng)貿(mào)慣例的效力,一些國際條約和國內(nèi)立法予以了肯定《聯(lián)93三、聯(lián)大規(guī)范性決議為了建立國際經(jīng)濟新秩序,聯(lián)合國大會通過一系列重要決議反映和宣布了國際經(jīng)濟法的原則和規(guī)則,得到聯(lián)合國成員國的普遍贊成,在國際經(jīng)濟關系中具有普遍意義,如1962年《關于自然資源永久主權宣言》、1974年《關于建立新的國際經(jīng)濟秩序宣言》、《關于建立新的國際經(jīng)濟秩序行動綱領》、《各國經(jīng)濟權利義務憲章》等。盡管上述決議不具有強制執(zhí)行的法律意義上的拘束力,但是由于它們對于指導各國調(diào)整國際經(jīng)濟關系的立法和實踐的作用不可低估,其中得到了國際上普遍認可的國際法原則和規(guī)則的決議,應當視為國際經(jīng)濟法淵源。簡而言之,聯(lián)合國大會的規(guī)范性文件本身不是國際經(jīng)濟法的淵源,但是由于其中一些規(guī)則得到了成員國的廣泛認可并在國際經(jīng)濟立法中采用,應當作為國際經(jīng)濟法的淵源。三、聯(lián)大規(guī)范性決議為了建立國際經(jīng)濟新秩序,聯(lián)合國大會通過一系94四、國內(nèi)立法各國立法機關旨在調(diào)整涉外經(jīng)濟關系的法律規(guī)范,是國際經(jīng)濟法的重要國內(nèi)法淵源。這里值得注意的是,不是一切國內(nèi)經(jīng)濟立法都是國際經(jīng)濟法的國內(nèi)淵源,國際經(jīng)濟法的國內(nèi)淵源是專門用以調(diào)整對外經(jīng)濟貿(mào)易關系的那部分法規(guī)。四、國內(nèi)立法各國立法機關旨在調(diào)整涉外經(jīng)濟關系的法律規(guī)范,是國95各國調(diào)整涉外經(jīng)濟關系的國內(nèi)立法形式主要有兩種,統(tǒng)一制和分流制。統(tǒng)一制是指制定的國內(nèi)經(jīng)濟立法即適用于國內(nèi)經(jīng)濟關系,又適用于涉外經(jīng)濟關系。采取這種做法的主要是發(fā)達資本主義國家,如美國、英國、德國、日本等。在這些國家,民商法以及經(jīng)濟法均統(tǒng)一適用于涉內(nèi)和涉外各種經(jīng)濟關系。各國調(diào)整涉外經(jīng)濟關系的國內(nèi)立法形式主要有兩96分流制是指采取內(nèi)外有別的辦法,分別制定不同的法律來調(diào)整涉內(nèi)和涉外的經(jīng)濟關系,國內(nèi)經(jīng)濟法和涉外經(jīng)濟法二者并行。采取這種做法的主要是發(fā)展中國家和社會主義國家。采取這樣的立法主要是出于維持本國經(jīng)濟利益的需要或者給予經(jīng)濟體制的不同。在這強調(diào)的是,實行分流制的國內(nèi)立法,主要指的是經(jīng)濟法而不包括民商法。民商法仍實行統(tǒng)一制。例如,在我國,《民法通則》、《民事訴訟法》、《專利法》、《商標法》等均是統(tǒng)一適用的,同時又制定了一系列涉外經(jīng)濟法,專門適用于涉外經(jīng)濟關系,如《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《對外合作開采海洋石油資源條例》等。分流制是指采取內(nèi)外有別的辦法,分別制定不同的法律來97五、其他輔助性的淵源(一)判例:包括國際司法判例和國內(nèi)司法判例。1、國際司法判例是指國際司法機構(gòu)和仲裁機構(gòu)對其受理的國際經(jīng)濟爭議案件依其適用的法律所作的個案判決或者裁決。
五、其他輔助性的淵源(一)判例:包括國際司法判例和國內(nèi)司法判98從廣義上講包括國際法院的判例和各種形式的國際仲裁法庭的裁決。具體有聯(lián)合國常設國際法院、區(qū)域性國際法院、和臨時國際法庭的判決,常設國際仲裁機構(gòu)、國際臨時仲裁庭的裁決、國際委員會的決定等等。根據(jù)《國際法院規(guī)約》第38條第一款第卯項的規(guī)定,國際判例不僅應適用于作為確定國際法律原則的補助資料,而且應作為適用法律的依據(jù)。國際判例作為國際經(jīng)濟法的淵源,是由其本身的性質(zhì)和它在國際經(jīng)濟法律事務所起中作用決定的。在當代國際司法與仲裁實踐中,國際判例對國際經(jīng)濟法律原則、規(guī)則的產(chǎn)生發(fā)展具有重要影響和作用,在整個國際經(jīng)濟法中占有重要地位。國際判例不僅可以確定國際經(jīng)濟法的原則、規(guī)則、準則,豐富國際經(jīng)濟法的內(nèi)容,還可以使國際經(jīng)濟貿(mào)易習慣上升為國際慣例,使之成為解決國際經(jīng)濟問題依據(jù)的國際習慣法。從廣義上講包括國際法院的判例和各種形式的國際仲裁法992、國內(nèi)司法判例國內(nèi)司法判例能否成為國際經(jīng)濟法的淵源,首先取決于他們在本國或者本地區(qū)是否構(gòu)成法律。在英美法系國家或者地區(qū),判例是主要的法律淵源。那么,他就構(gòu)成國際經(jīng)濟法的淵源,而在大陸法系國家或者地區(qū),判例不是法律淵源,不能被看作是國際經(jīng)濟法的淵源。2、國內(nèi)司法判例100(二)學說《國際法院規(guī)約》第38條規(guī)定:各國權威最高之公法學家學說,可以作為確定法律原則的輔助資料。權威法學家的學說對法律的解釋、適用有很大的影響,對確定法律原則有很大幫助。但是,學說不具有法的約束力,不是法律淵源。(二)學說101第四節(jié)國際經(jīng)濟法的基本原則國際經(jīng)濟法的基本原則指的是被國際社會普遍接受的、調(diào)整國際經(jīng)濟關系的、貫穿于整個國際經(jīng)濟法律中的根本準則與指導思想。
第四節(jié)國際經(jīng)濟法的基本原則國際經(jīng)濟法的基本原則指的是被102特點(1)國際經(jīng)濟法基本原則是國際社會共同認可與普遍接受的準則,體現(xiàn)各國的共同意志,而不是極少數(shù)國家提出或者接受的。(2)國際經(jīng)濟法基本原則貫穿于國際經(jīng)濟法的各個領域、各領域的各方面的具體法律制度中。(3)國際經(jīng)濟法基本原則對國際經(jīng)濟領域的立法、司法、法理研究和法律漏洞補充都起指導作用。特點(1)國際經(jīng)濟法基本原則是國際社會共同認可與普遍接受的103一、國家經(jīng)濟主權原則國家經(jīng)濟主權原則是指每個主權國家對其全部財富、資源和經(jīng)濟活動享有永久的主權,包括擁有、使用、處置和自由行使的權利,這些權力集中體現(xiàn)在立法、司法、行政上的管轄權。
一、國家經(jīng)濟主權原則國家經(jīng)濟主權原則是指每個主權國家對其全部104基本內(nèi)容包括:1、國家對其自然資源享有永久主權一國的自然資源是其民族生存和國家發(fā)展的物質(zhì)基礎。國家對其境內(nèi)自然資源享有永久主權是國家經(jīng)濟主權原則的核心內(nèi)容,是國家基本的、不可被剝奪的權利。它要求國家有權自由開發(fā)、利用或處理其自然資源,任何國家不得妨礙一國行使這一主權權利;所有遭受外國占領、殖民統(tǒng)治或各族隔離的國家、地區(qū)和民族,在其資源受到剝削、損耗時均有權要求償還和充分的賠償。基本內(nèi)容包括:1、國家對其自然資源享有永久主權1052、國家有權對其境內(nèi)的外國投資以及跨國公司的活動進行監(jiān)督管理外國資本或跨國公司的投資,“即使用于非自然資源項目……,其經(jīng)營活動也常常涉及東道國的自然資源”。從這個意義上說,東道國對于境內(nèi)外國資本和跨國公司活動的管轄權,實質(zhì)上是從東道國對境內(nèi)自然資源享有永久主權所派生出來的另一種權利,并且成為東道國國家經(jīng)濟主權的另一個有機組成部分。
2、國家有權對其境內(nèi)的外國投資以及跨國公司的活動進行監(jiān)督管理106《各國經(jīng)濟權利與義務憲章》賦予東道國監(jiān)督與管理外國投資和跨國公司的權利包括:國家有權“按照其法律和規(guī)章并依照其國家目標和優(yōu)先次序,對在其國家管轄范圍內(nèi)的外國投資加以管理和行使權利。任何國家不得被迫對外國投資給予優(yōu)惠待遇”;國家有權“管理和監(jiān)督其國家管轄范圍內(nèi)的跨國公司的活動,并采取措施保證這些活動遵守其法律、規(guī)章和條例及符合其經(jīng)濟和社會政策??鐕静坏酶缮嫠趪膬?nèi)政”。
《各國經(jīng)濟權利與義務憲章》賦予東道國監(jiān)督與管理外國投資和跨國1073、國家有權將外國財產(chǎn)收歸國有或者征用長期以來,發(fā)達國家與發(fā)展中國家對國有化的合法性以及補償標準存在嚴重分歧。對此,《各國經(jīng)濟權利與義務憲章》明確規(guī)定:各國有權“將外國資產(chǎn)的所有權收歸國有、征收或轉(zhuǎn)移。在收歸國有、征收或轉(zhuǎn)移時,應由采取此種措施的國家給予適當?shù)馁r償;給予賠償時,要考慮該國的有關法律和規(guī)章以及認為有關的一切賠償”。3、國家有權將外國財產(chǎn)收歸國有或者征用長期以來,發(fā)達國家與發(fā)108該規(guī)定,首次昭示了國有化是國家行使主權的表現(xiàn),并確認了“適當?shù)难a償標準”的地位;同時,該憲章對因賠償引起的爭議的解決途徑和應適用的法律也做出了明確規(guī)定,即“賠償問題引起爭議時,應當根據(jù)采取國有化措施國家的國內(nèi)法,由該國法院進行審理。但各有關國家經(jīng)過自由協(xié)商,一致同意在各國主權平等基礎上,按照自由選擇解決途徑的原則,采取其他和平解決辦法的,不在此限”。該規(guī)定,首次昭示了國有化是國家行使主權的表現(xiàn),并確認了“適當109國家經(jīng)濟主權原則在我國涉外經(jīng)濟法律規(guī)范中的體現(xiàn)
(1)我國涉外經(jīng)濟法律法規(guī)明確了對在我國主權管轄范圍內(nèi)的人、事、物全面行使管轄權,即我國在主權管轄范圍內(nèi)全面行使立法、司法、行政管轄權。國家經(jīng)濟主權原則在我國涉外經(jīng)濟法律規(guī)范中的體現(xiàn)(1)我國涉110在立法管轄權上,為全面、充分管轄涉外經(jīng)濟活動,我國在制定涉外經(jīng)濟法律、法規(guī)時必須從人、事、物、時間、空間等各方面進行立法,使外國企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人在中國境內(nèi)或與中國當事人從事的一切經(jīng)濟交往活動,必須符合中華人民共和國的法律,不得損害中華人民共和國的社會公共利益。
在立法管轄權上,為全面、充分管轄涉外經(jīng)濟活111在司法管轄權上,我國法院對涉外經(jīng)濟案件享有管轄權,外國企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人在中國法院起訴、應訴,除法律另有規(guī)定外,應當依照我國民事訴訟法的規(guī)定進行,享受訴訟權利和承擔訴訟義務。在行政管轄權上,我國有權對在我國境內(nèi)的外國投資者、經(jīng)營者或者其他外國當事人從事的經(jīng)濟活動進行監(jiān)督,任何國家和組織都無權干涉。在司法管轄權上,我國法院對涉外經(jīng)濟案件享有112例如,《對外合作開采海洋石油資源條例》第2條第2款規(guī)定:“……為開采石油而設置的建筑物、構(gòu)筑物、作業(yè)船舶以及相應的陸岸油(氣)集輸終端和基地,都受中華人民共和國管轄?!钡?條規(guī)定,“合作開采海洋石油資源的一切活動,都應當受中華人民共和國法律、法令和國家有關的規(guī)定,參與石油作業(yè)的企業(yè)和個人都應當受中國法律的約束,接受中國政府有關主管部門的檢查、監(jiān)管”。例如,《對外合作開采海洋石油資源條例》第2條第113(2)我國涉外經(jīng)濟法律法規(guī)體現(xiàn)了我國對本國自然資源享有永久主權的原則,規(guī)定了土地、森林、礦產(chǎn)、河流等屬于國家所有,不得隨意買賣和轉(zhuǎn)讓,只有經(jīng)國家許可,外國人才可以享有自然資源的開發(fā)權。(2)我國涉外經(jīng)濟法律法規(guī)體現(xiàn)了我國對本國自然資源享有永久主114《對外合作開采海洋石油資源條例》第1條規(guī)定,“在維護國家主權和經(jīng)濟利益的前提下,允許外國企業(yè)參與合作開采中華人民共和國海洋石油資源?!痹摲ǖ?條第1款規(guī)定,“中華人民共和國的內(nèi)海、領海、大陸架及其他屬于中華人民共和國海洋資源管轄海域的石油資源,都屬于中華人民共和國國家所有”?!秾ν夂献鏖_采海洋石油資源條例》第1條規(guī)定,“在115(3)我國涉外經(jīng)濟法律法規(guī)明確聲明,我國對外國投資企業(yè)或外國人資產(chǎn)一般不實行國有化和征收,但是為了公共利益除外。(3)我國涉外經(jīng)濟法律法規(guī)明確聲明,我國對外國投資企業(yè)或外國116《對外合作開采海洋石油資源條例》第26條規(guī)定,“在戰(zhàn)爭、戰(zhàn)爭危險或其他緊急狀態(tài)下,中國政府有權收購、征用外國合同者所得和所購買的石油的一部或全部?!薄锻赓Y企業(yè)法》第5條規(guī)定,“國家對外資企業(yè)不實行國有化和征收;在特殊情況下,根據(jù)社會公共利益的需要,對外資企業(yè)可以按照法律程序?qū)嵭姓魇?,并給予相應補償?!薄秾ν夂献鏖_采海洋石油資源條例》第26條規(guī)定,“117二、公平互利原則公平互利原則,根據(jù)《各國經(jīng)濟權利與義務憲章》第4條、第10條的規(guī)定,是指每個國家都有權參加國際貿(mào)易以及其他各種形式的經(jīng)濟合作,而不問這些國家在政治、經(jīng)濟和社會制度上的任何差異。不得僅僅根據(jù)上述這些差異而對任何國家加以任何形式的歧視;所有國家在法律上一律平等并且作為國際社會的平等成員,有權充分和切實有效地參加解決世界性經(jīng)濟、財政金融以及貨幣等重要問題的國際決策過程,特別是有權通過相應的國際組織,并遵循這些組織的現(xiàn)行規(guī)章或逐步改善中的規(guī)章,參加這一國際決策過程,并且公平地分享由此而帶來的各種效益。該原則是平等互利原則在國際經(jīng)濟關系中的具體體現(xiàn)和發(fā)展。二、公平互利原則公平互利原則,根據(jù)《各國經(jīng)濟權利與義務憲章》118在國際貿(mào)易中公平與權利,二者相輔相成,公平是互利的前提,互利是公平的結(jié)果。“公平”是指交易雙方的法律地位平等,任何一方不得濫用其競爭優(yōu)勢地位;“互利”是指交易雙方相互取得實際經(jīng)濟利益,雙方權利、義務對等。
在國際貿(mào)易中公平與權利,二者相輔相成,公平是互利的前提,互利119公平互利原則在國際經(jīng)濟法中主要體現(xiàn)在兩個方面:(1)國家不論大小、強弱,在國際法上的地位是平等的,在彼此的交往中應當做到互相有利。(2)考慮到過去的歷史條件已使發(fā)展中國家在國際經(jīng)濟中處于很弱的地位,為了達到彼此有利的目的,在國際經(jīng)濟合作的各個領域,發(fā)達國家應當給發(fā)展中國家提供有力的外部條件。發(fā)達國家應當在與發(fā)展中國家經(jīng)濟交往的過程中,單方的向發(fā)展中國家提供某些特別優(yōu)惠的條件。這些單方提供的特別優(yōu)惠條件主要是在國際貿(mào)易中給予來自發(fā)展中國家的商品以特別關稅減讓,同時還包括向發(fā)展中國家提供技術援助和技術轉(zhuǎn)讓,對發(fā)展中國家的外債進行重新國際安排等。公平互利原則在國際經(jīng)濟法中主要體現(xiàn)在兩個方面:120三、國際合作以謀求發(fā)展原則(1)各國在相互間的經(jīng)濟關系中英但考慮其他國家的利益,特別應避免損害發(fā)展中國家的利益。任何國家不得使用或鼓勵使用政治、經(jīng)濟或其他手段強迫另一國家在行使主權方面屈從其要求。
三、國際合作以謀求發(fā)展原則(1)各國在相互間的經(jīng)濟關系中英但121(2)各國特別是發(fā)達國家應當鼓勵本國人向其他國家特別是發(fā)展中國家投資,在充分尊重國家主權和平等互利的基礎上,給予他們符合其發(fā)展需要和發(fā)展目標的幫助,或提供有利條件,以加速其國民經(jīng)濟的發(fā)展。(3)各國應當努力創(chuàng)造一個良好的國際經(jīng)濟環(huán)境,對其他國家國民的一切合法活動進行孤立,保護他們的合法權益,以促進本國經(jīng)濟發(fā)展。(2)各國特別是發(fā)達國家應當鼓勵本國人向其他國家特別是發(fā)展中122(4)國家間的合作,尤其是發(fā)達國家與發(fā)展中國家的合作,必須建立在國家經(jīng)濟主權和平等互利原則基礎上。任何形式和領域的合作,特別是向發(fā)展中國家提供的援助,必須尊重其國家主權,須獲得主權國家的同意,并在法律地位平等、對發(fā)展中國家和發(fā)達國家均有利的基礎上協(xié)商合作具體事宜。(4)國家間的合作,尤其是發(fā)達國家與發(fā)展中國家的合作,必須建123(5)國家間尤其是發(fā)達國家與發(fā)展中國家間應實現(xiàn)多領域、多層次、全方位的合作,實現(xiàn)國際資本、技術、服務、產(chǎn)品和其他資源的全球優(yōu)化配置。(6)國家間尤其是發(fā)達國家與發(fā)展中國家間應進行真誠合作、實質(zhì)性合作。(5)國家間尤其是發(fā)達國家與發(fā)展中國家間應實現(xiàn)多領域、多層次124第一章國際經(jīng)濟法概述第一節(jié)國際經(jīng)濟法的概念和體系第二節(jié)國際經(jīng)濟法的歷史發(fā)展第三節(jié)國際經(jīng)濟法的淵源第四節(jié)國際經(jīng)濟法的基本原則第五節(jié)國際經(jīng)濟法學及其研究方法第一章國際經(jīng)濟法概述第一節(jié)國際經(jīng)濟法的概念和體系125第一節(jié)國際經(jīng)濟法的概念與體系一、國際經(jīng)濟法的概念法的定義=調(diào)整對象+法律規(guī)范的總稱。(民法、民事訴訟法)國際經(jīng)濟法是調(diào)整的法律規(guī)范的總稱。第一節(jié)國際經(jīng)濟法的概念與體系一、國際經(jīng)濟法的概念126民法:調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。民事訴訟法:國家制定或者認可的,規(guī)范法院、當事人、其他訴訟參與人進行訴訟活動的法律規(guī)范的總和。民法:調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關系和人127(一)國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象國際經(jīng)濟法與其他法律一樣,也是調(diào)整一定范圍社會關系的法律部門。但國際經(jīng)濟法所調(diào)整的部分社會關系的具體范圍如何?國內(nèi)外學者普遍認為,國際經(jīng)濟法是調(diào)整國際經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。(一)國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象國際經(jīng)濟法與其他法律一樣,也是調(diào)整1281、經(jīng)濟關系:也叫生產(chǎn)關系,人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)過程中結(jié)成的相互關系,即社會生產(chǎn)關系的總和。它是各種社會關系中最基本的關系。人們在從事生產(chǎn)活動以及與之相適應的分配、交換、消費等經(jīng)濟活動中必然要形成一定的經(jīng)濟關系。這種經(jīng)濟關系可以按照不同的標準加以分類。按照經(jīng)濟關系所涉及的地域范圍,可以將經(jīng)濟關系分為國內(nèi)經(jīng)濟關系和國際經(jīng)濟關系。1、經(jīng)濟關系:也叫生產(chǎn)關系,人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)過程中結(jié)成的相1292、國際經(jīng)濟關系:是人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)過程中在國際領域中結(jié)成的相互關系,即馬克思所說的生產(chǎn)的國際關系。具體來說,國際經(jīng)濟關系是指在國際投資、國際貨物買賣及服務和技術貿(mào)易、國際融資和稅收等國際經(jīng)濟活動中形成的關系。2、國際經(jīng)濟關系:是人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)過程中在國際領域中結(jié)成130國際經(jīng)濟關系按參加國際經(jīng)濟關系的主體的范圍可以分為
狹義:國家、國際組織之間的經(jīng)濟關系。(國家間的經(jīng)濟關系)
廣義:除狹義之外,還有不同國家的個人、法人之間,個人和法人與其他國家或國際組織之間的經(jīng)濟關系。
(跨國的經(jīng)濟關系)國際經(jīng)濟關系按參加國際經(jīng)濟關系的主體的范圍可以分為131圍繞著國際經(jīng)濟關系,對國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象這一問題,國內(nèi)外法學界眾說紛紜,概括起來有以下幾種:圍繞著國際經(jīng)濟關系,對國際經(jīng)濟法的調(diào)整對象這一問題,國內(nèi)外法132學說一國際經(jīng)濟法是調(diào)整國家之間、國際組織之間、國家與國際組織之間經(jīng)濟關系的國際法規(guī)范總稱。其主要代表人物:英國的施瓦曾伯格(G.Schwarzenberger)、施米托夫(M.Schmitthoff),法國的卡歐(D.Carreau)、約克·布朗(York·Brown),日本的金澤良雄等。學說一國際經(jīng)濟法是調(diào)整國家之間、國際組織之間、國家與國際組織133學說二國際經(jīng)濟法是調(diào)整一切跨越國境而發(fā)生的經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。二戰(zhàn)后,美國一些學者提出了該主張。其主要代表人物有:美國的杰塞普(P.Jessup)、卡茨(M.Katz)\杰克遜(J.H.Jackson),以及日本的櫻井雅夫等。學說二國際經(jīng)濟法是調(diào)整一切跨越國境而發(fā)生的經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系134學說三國際經(jīng)濟法是隨著國際經(jīng)濟關系的發(fā)展而在第二次世界大戰(zhàn)后形成的一個新興法律部門,是調(diào)整國際經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。這主要是我國一些學者的觀點。學說三國際經(jīng)濟法是隨著國際經(jīng)濟關系的發(fā)展而在第二次世界大戰(zhàn)后135學說四國際經(jīng)濟法是調(diào)整國際經(jīng)濟協(xié)調(diào)關系的法律規(guī)范的總稱。該協(xié)調(diào)論觀點是由我國學者提出的。
學說四國際經(jīng)濟法是調(diào)整國際經(jīng)濟協(xié)調(diào)關系的法律規(guī)范的總稱。136學說五國際經(jīng)濟法是調(diào)整個人、法人、國家與國際經(jīng)濟組織之間從事超國境的經(jīng)濟活動所產(chǎn)生的各種關系的法律規(guī)范的總稱。也就是說,國際經(jīng)濟法調(diào)整的國際經(jīng)濟關系是廣義的國際經(jīng)濟關系。我國國際經(jīng)濟法學界大多數(shù)學者持此觀點。學說五國際經(jīng)濟法是調(diào)整個人、法人、國家與國際經(jīng)濟組織之間從事137上述第二、五種觀點在對國際經(jīng)濟關系外延的解釋上是一致的,即為“廣義的國際經(jīng)濟關系”。而該“廣義的國際經(jīng)濟關系”包括:當事人之間以等價有償為基礎的橫向經(jīng)濟關系,國家對法人和自然人的國際經(jīng)濟交易活動進行管理和管制的縱向經(jīng)濟關系。上述第二、五種觀點在對國際經(jīng)濟關系外延的解釋上是一致的,即為1383、教材的觀點國際經(jīng)濟法調(diào)整的應當是廣義的國際經(jīng)濟關系。即個人、法人、國家與國際組織之間由于從事跨越國境的經(jīng)濟活動而產(chǎn)生的各種關系。理由:(1)從國際經(jīng)濟關系產(chǎn)生和發(fā)展來看,個人和法人始終是國際經(jīng)濟關系的主體。(2)從當代的客觀實際來看,不同國家的自然人和法人從事的跨國經(jīng)濟交往,愈來愈占有重要地位。(3)國際經(jīng)濟關系是個統(tǒng)一體,個人、法人、國家和國際組織之間的國際經(jīng)濟關系具有緊密的內(nèi)在聯(lián)系性。3、教材的觀點國際經(jīng)濟法調(diào)整的應當是廣義的國際經(jīng)濟關系。即個139“廣義的國際經(jīng)濟關系”可以分為三個層次:①平等當事人之間的國際經(jīng)濟交往關系,如國際貨物買賣、運輸、保險、支付、合資經(jīng)營、合作經(jīng)營等。②國家對國際經(jīng)濟
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