勞動法和社會保障法

（第二版）主編林嘉勞動法和社會保障法

（第二版）1第五章勞動合同法第一節(jié)

勞動合同法概述第二節(jié)

勞動合同的訂立第三節(jié)勞動合同的履行和變更第四節(jié)勞動合同的解除和終止第五節(jié)勞務(wù)派遣和非全日制用工第五章勞動合同法第一節(jié)勞動合同法概述2第一節(jié)

勞動合同法概述一、勞動合同的概念和性質(zhì)二、勞動合同法的適用范圍三、勞動合同的分類第一節(jié)勞動合同法概述一、勞動合同的概念和性質(zhì)3

一、勞動合同的概念和性質(zhì)

（一）勞動合同的概念勞動合同，又稱勞動契約、勞動協(xié)議，我國《勞動法》第16條第1款規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同?！眲趧雍贤钦{(diào)整勞動關(guān)系的基本法律形式，也是確立勞動者與用人單位勞動關(guān)系的基本前提，在勞動法中占據(jù)核心的地位。 一、勞動合同的概念和性質(zhì)

（一）勞動合同的概念4（二）勞動合同的性質(zhì)勞動合同的性質(zhì)，即勞動合同的法律屬性，與其所調(diào)整的勞動關(guān)系的法律本質(zhì)有著密切的聯(lián)系。（二）勞動合同的性質(zhì)5

二、勞動合同法的適用范圍（一）我國勞動合同法適用范圍的發(fā)展勞動合同法的適用范圍，即勞動合同法的效力范圍。廣義上包括勞動合同法在時(shí)間、空間、對人、對事四個(gè)方面的效力范圍，狹義上僅指勞動合同法對人的效力范圍?！秳趧雍贤ā窋U(kuò)大了勞動合同法的適用范圍。二、勞動合同法的適用范圍（一）我國勞動合同法適用范圍6（二）我國勞動合同法的適用范圍第一，時(shí)間適用范圍即時(shí)間上的效力第二，空間適用范圍又稱地域適用范圍第三，對事的適用范圍第四，對人的效力范圍（二）我國勞動合同法的適用范圍7

三、勞動合同的分類以合同期限為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為：（一）固定期限勞動合同（又稱定期勞動合同）（二）無固定期限勞動合同（又稱不定期勞動合同）（三）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同三、勞動合同的分類以合同期限為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為：8【案例分析】北京首例無固定期合同被解除案

員工敗訴參【案情】2008年7月,北京市東城區(qū)人民法院宣判京城首例無固定期限勞動合同解雇案,駁回了員工當(dāng)事人的全部請求。2005年,這位員工入職日立數(shù)據(jù),第二年10月與公司簽訂無固定期限勞動合同,職務(wù)是商務(wù)經(jīng)理。公司稱她的工作范圍包括數(shù)據(jù)錄入,但她在該項(xiàng)工作中經(jīng)常出錯,隨后表示停止數(shù)據(jù)錄入工作并多次拒絕參加職業(yè)培訓(xùn)提升計(jì)劃。2008年3月,因她拒絕錄入工作已2個(gè)多月,公司不得不另行招人填補(bǔ)空缺,遂以該員工嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度為由,與其解除勞動合同。該員工先后提起勞動仲裁和訴訟。法院經(jīng)審理認(rèn)為,勞動者嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度的,用人單位可以解除勞動合同。日立數(shù)據(jù)曾多次與該員工溝通,其拒不接受,并擅自停止工作,且不參加公司的培訓(xùn),其行為已嚴(yán)重違反了單位的規(guī)章制度。法院認(rèn)為,日立數(shù)據(jù)以該員工違反公司規(guī)章制度為由解除勞動合同并無不妥,遂駁回了該員工的全部請求?！景咐治觥勘本┦桌裏o固定期合同被解除案

員工敗訴參【案情】9【案例分析】北京首例無固定期合同被解除案

員工敗訴參【分析】無固定期限勞動合同是雙方約定沒有確定終止時(shí)間的合同,并不是“永久合同”或“鐵合同”,只要符合《勞動合同法》第39條和第40條規(guī)定的情形,即嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;勞動合同訂立時(shí)依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的等,用人單位可以解除合同。此案的關(guān)鍵并不是員工在數(shù)據(jù)錄入工作中總是出錯,而在于公司曾通知她進(jìn)入改進(jìn)業(yè)績計(jì)劃,如果業(yè)績改進(jìn)，將繼續(xù)履行合同,但是她予以拒絕。【案例分析】北京首例無固定期合同被解除案

員工敗訴參【分析】10第二節(jié)

勞動合同的訂立一、勞動合同的訂立原則二、勞動合同的形式三、勞動合同的內(nèi)容四、勞動合同的效力第二節(jié)勞動合同的訂立一、勞動合同的訂立原則11

一、勞動合同的訂立原則1、合法原則2、公平原則3、平等自愿原則4、協(xié)商一致原則5、誠實(shí)信用原則 一、勞動合同的訂立原則1、合法原則12

二、勞動合同的形式（一）勞動合同的形式概述勞動合同的形式，即勞動合同的存在方式，是指勞動合同當(dāng)事人雙方意思表示一致的外部表現(xiàn)。勞動合同可分為書面和非書面兩種形式：書面形式即用文字方式表示的合同；非書面則又可分為口頭和行為兩種形式。 二、勞動合同的形式（一）勞動合同的形式概述13（二）用工、建立勞動關(guān)系與訂立書面勞動合同的關(guān)系一是在用工的同時(shí)訂立書面勞動合同，即“同時(shí)簽用”。二是在用工后訂立，即“先用后簽”。三是在用工前訂立書面勞動合同，即“先簽后用”。（二）用工、建立勞動關(guān)系與訂立書面勞動合同的關(guān)系14

（三）未訂立書面勞動合同的法律后果《勞動合同法》要求用人單位必須在用工之日起一個(gè)月內(nèi)與勞動者簽訂勞動合同，否則將承擔(dān)經(jīng)濟(jì)上的嚴(yán)重不利后果——雙倍工資，以此來解決勞動合同簽訂率偏低的問題?！秳趧雍贤ā吩诖_立書面勞動合同是勞動合同的唯一合法形式的同時(shí)，也規(guī)定了一個(gè)月的寬限期，用人單位在自用工之日起一個(gè)月內(nèi)簽訂書面勞動合同均為合法，不用承擔(dān)法律責(zé)任，自用工之日起超過一個(gè)月起才開始承擔(dān)雙倍工資的不利后果。 （三）未訂立書面勞動合同的法律后果15

三、勞動合同的內(nèi)容（一）勞動合同的必備條款（二）勞動合同的約定條款（三）限制和禁止約定的勞動合同條款三、勞動合同的內(nèi)容（一）勞動合同的必備條款16【案例分析】職工在職期間的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【案情】在“李偉訴佩里·約翰遜（上海）咨詢有限公司案”上海市浦東新區(qū)人民法院（2001）浦民初字第2923號。中，上海市浦東新區(qū)人民法院根據(jù)事實(shí)和證據(jù)認(rèn)為：作為由勞動法調(diào)整的社會關(guān)系，勞動關(guān)系兼具財(cái)產(chǎn)性與人身性、平等性與從屬性并存之特征，因而勞動者對用人單位負(fù)有全心全意維護(hù)其利益的忠誠義務(wù)。原告李偉作為被告佩里公司的職工，不僅惡意向被告隱瞞其同時(shí)在與被告經(jīng)營相同業(yè)務(wù)的瀚泰公司兼職之事實(shí)，而且冒用其弟李輝簽名，向被告就擔(dān)保不發(fā)生損害被告利益之行為出具保證書，表明其在與被告的勞動關(guān)系建立之時(shí)，就已存在可能侵害被告利益之故意。而在雙方勞動關(guān)系存續(xù)期間，原告實(shí)施了將被告之客戶擅自介紹于被告競爭對手，致被告蒙受經(jīng)濟(jì)損失的侵權(quán)行為。這不僅嚴(yán)重違背了原告、被告勞動合同中保密事項(xiàng)的約定，有悖于原告對被告所負(fù)有的忠誠義務(wù)，而且亦嚴(yán)重違反了社會主義市場經(jīng)濟(jì)的誠實(shí)信用原則和善意競爭規(guī)則，原告對被告應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！景咐治觥柯毠ぴ诼毱陂g的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【案17【案例分析】職工在職期間的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【分析】因競業(yè)禁止行為產(chǎn)生的時(shí)間不同，可將其分為職工在職期間的競業(yè)禁止與勞動關(guān)系終止后的競業(yè)禁止。后者因限制了勞動者的就業(yè)權(quán)，進(jìn)而影響了勞動者的生存權(quán)，故其存在不僅能以協(xié)議的方式得以確立，而且法律亦規(guī)定了嚴(yán)格的限制條件。本案涉及的是前者，即職工在職期間的競業(yè)禁止。勞動關(guān)系的實(shí)質(zhì)即勞動者以取得勞動報(bào)酬為對價(jià)，將其勞動力交付用人單位使用，用人單位將勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的勞動過程中產(chǎn)生的社會關(guān)系。因此，勞動者已經(jīng)就業(yè)，其生存權(quán)和勞動權(quán)已得到保障，如沒有法定或約定的原因，勞動者不能夠再將其勞動力交付他人使用，尤其是從事與用人單位進(jìn)行競爭的行為。在勞動關(guān)系存續(xù)期間掌握商業(yè)秘密的職工為用人單位的利益而持有該秘密，在勞動關(guān)系存續(xù)期間或勞動關(guān)系消滅后的合理期限內(nèi)，未經(jīng)用人單位明示或默示同意，無權(quán)使用或者披露。這是勞動者因勞動合同的誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的附隨義務(wù)，違反保密義務(wù)就是對忠誠義務(wù)的違反。本案原告李偉與被告佩里公司即簽訂了雇傭和保守機(jī)密合同書，對商業(yè)秘密的范圍、雙方的權(quán)利與義務(wù)作了明確約定。當(dāng)然，保密義務(wù)是勞動者的法定附隨義務(wù)，即使雙方?jīng)]有簽訂保密協(xié)議，勞動者也負(fù)有該義務(wù)。只是保密協(xié)議簽訂后，可以據(jù)此明確雙方的責(zé)任，便于舉證，有利于糾紛的解決和商業(yè)秘密的保護(hù)。【案例分析】職工在職期間的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【分18【案例分析】職工在職期間的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【分析】職工竊取商業(yè)秘密的行為是指職工為用人單位提供勞動期間，將其因工作關(guān)系而知悉的商業(yè)秘密披露給所兼職的單位。本案原告李偉的行為聯(lián)系起來看，可以認(rèn)定李偉對佩里公司的不忠誠行為不單純是從事了職工在職期間競業(yè)禁止的行為或者不履行保密義務(wù)的行為，而是惡意竊取商業(yè)秘密的行為。惡意竊取商業(yè)秘密的職工應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以下民事責(zé)任：首先，用人單位有權(quán)單方解除雙方的勞動合同，因?yàn)槁毠げ坏貌徽?dāng)?shù)厍址赣萌藛挝坏睦媸莿趧雍贤母诫S義務(wù)，職工惡意竊取商業(yè)秘密的行為是對其忠誠義務(wù)的違反，可以成為用人單位單方解除雙方的勞動合同的理由。其次，職工返還已領(lǐng)取的工資，沒有領(lǐng)取的，用人單位不再支付。原因是職工在此期間的工作是為兼職單位竊取用人單位的商業(yè)秘密，實(shí)際上沒有為用人單位提供勞動，當(dāng)然不能得到勞動報(bào)酬。最后，對于用人單位因商業(yè)秘密的泄露而遭受的經(jīng)濟(jì)損失，職工應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，兼職單位亦存在過錯的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。在職工惡意竊取商業(yè)秘密行為的情形下，職工承擔(dān)的是侵權(quán)損害賠償責(zé)任，而非違約責(zé)任，因職工惡意竊取商業(yè)秘密的行為，是故意侵權(quán)行為，并非對保密協(xié)議的違反。如單純是保密義務(wù)的不履行，則存在違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合，又因?yàn)楫?dāng)事人對其相互之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系已作特別的約定，作為約定的特別安排，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于法律的一般性規(guī)定，故按照違約責(zé)任處理?！景咐治觥柯毠ぴ诼毱陂g的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【分19

四、勞動合同的效力（一）勞動合同的生效：《勞動合同法》并沒明確區(qū)分勞動合同的成立和生效。（二）勞動合同的無效：（1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的。（2）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的。（3）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。四、勞動合同的效力（一）勞動合同的生效：《勞動合同法20【案例分析】公司高管學(xué)歷造假,勞動合同被判無效【案情】2008年5月,上海市第一中級人民法院就一起學(xué)歷造假案作出終審判決:徐女士返還公司補(bǔ)償金及部分多得的工資,并賠償經(jīng)濟(jì)損失,合計(jì)7萬余元。幾年前,徐女士持偽造的復(fù)旦大學(xué)雙學(xué)士學(xué)歷與上海張江高科技園區(qū)內(nèi)的一家高科技公司簽訂勞動合同,約定每月工資9000元,后增加到13000元。2007年2月,公司提出解除勞動合同,與其簽署了協(xié)議,支付徐女士相當(dāng)于4個(gè)月工資標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和1個(gè)月代通金共計(jì)65000元。2007年8月,徐女士提請勞動爭議仲裁,要求公司支付競業(yè)限制補(bǔ)償金22萬余元。9月,公司得知徐女士的學(xué)歷純屬偽造,遂向勞動爭議仲裁委提起反訴,要求徐女士向公司返還經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和多得的工資,并賠償公司經(jīng)濟(jì)損失?！景咐治觥抗靖吖軐W(xué)歷造假,勞動合同被判無效【案情】20021【案例分析】公司高管學(xué)歷造假,勞動合同被判無效【分析】我國《勞動法》第18條規(guī)定:“下列勞動合同無效:(一)違反法律、行政法規(guī)的勞動合同;(二)采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同。無效的勞動合同,從訂立的時(shí)候起,就沒有法律約束力。確認(rèn)勞動合同部分無效的,如果不影響其余部分的效力,其余部分仍然有效。勞動合同的無效,由勞動爭議仲裁委員會或者人民法院確認(rèn)?！薄秳趧雍贤ā返?6、27、28條有更全面和完善的規(guī)定。此案中徐女士偽造學(xué)歷訂立勞動合同,屬于《勞動法》第18條、《勞動合同法》第26條規(guī)定的采取欺詐的手段訂立勞動合同的情形,勞動合同自始無效,但因已付出勞動,徐女士仍能獲得相應(yīng)的勞動報(bào)酬?！景咐治觥抗靖吖軐W(xué)歷造假,勞動合同被判無效【分析】我國《22第三節(jié)勞動合同的履行和變更一、勞動合同的履行

二、勞動合同的變更第三節(jié)勞動合同的履行和變更一、勞動合同的履行 23

一、勞動合同的履行（一）勞動合同履行的原則（二）勞動合同履行中勞動者權(quán)利的保護(hù)（三）特殊情形下勞動合同的履行 一、勞動合同的履行（一）勞動合同履行的原則24

二、勞動合同的變更（一）勞動合同變更的概念勞動合同的變更是指勞動合同依法訂立后，在合同尚未履行或者尚未履行完畢之前，經(jīng)用人單位和勞動者雙方當(dāng)事人協(xié)商同意，對勞動合同內(nèi)容作部分修改、補(bǔ)充或者刪減的法律行為。（二）勞動合同變更的原則應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。（三）勞動合同變更的形式應(yīng)當(dāng)采用書面形式，必須由雙方當(dāng)事人簽字或蓋章生效。 二、勞動合同的變更（一）勞動合同變更的概念25第四節(jié)勞動合同的解除和終止一、勞動合同的解除和終止概述二、勞動者解除勞動合同的情形三、用人單位解除勞動合同的情形

四、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金

五、解除或終止勞動合同的附隨義務(wù) 第四節(jié)勞動合同的解除和終止一、勞動合同的解除和終止概述26

一、勞動合同的解除和終止概述（一）勞動合同的解除概述勞動合同的解除，是指在勞動合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使勞動合同向?qū)硐麥绲男袨?。按照解除勞動合同的方式不同，勞動合同的解除可分為單方解除和協(xié)議解除。按照解除勞動合同的依據(jù)不同，勞動合同的解除又可分為法定解除和約定解除。一、勞動合同的解除和終止概述（一）勞動合同的解除概述27（二）勞動合同的終止概述勞動合同的終止，是指勞動合同的法律效力依法被消滅，亦即勞動合同所確立的勞動關(guān)系由于一定法律事實(shí)的出現(xiàn)而終結(jié)，勞動者與用人單位之間原有的權(quán)利和義務(wù)不復(fù)存在。（二）勞動合同的終止概述28（1）條件不同：勞動合同的解除是基于勞動者的辭職和用人單位的辭退或者經(jīng)濟(jì)性裁員而發(fā)生，解除的條件比較多；勞動合同的終止是基于法律規(guī)定的原因而使勞動關(guān)系發(fā)生消滅，主要限于勞動合同期限屆滿以及當(dāng)事人一方主體資格的喪失。（2）程序不同：勞動合同的解除一般必須遵守特定的程序，有的必須遵守一定的預(yù)告期，用人單位單方解除必須事先將解除理由通知工會；勞動合同的終止則沒有特別的程序要求?！纠碚撎接憽縿趧雍贤獬徒K止的關(guān)系（1）條件不同：勞動合同的解除是基于勞動者的辭職和用人單位的29

二、勞動者解除勞動合同的情形（一）當(dāng)事人雙方協(xié)商一致解除（二）勞動者單方解除勞動合同1、提前30日書面通知解除和試用期內(nèi)提前3日通知解除2、隨時(shí)解除勞動合同3、立即解除勞動合同二、勞動者解除勞動合同的情形（一）當(dāng)事人雙方協(xié)商一致30 三、用人單位解除勞動合同的情形（一）雙方協(xié)商一致解除（二）用人單位單方解除勞動合同1、因勞動者過錯，用人單位單方解除勞動合同2、勞動者無過失，用人單位解除勞動合同3、經(jīng)濟(jì)性裁員 三、用人單位解除勞動合同的情形（一）雙方協(xié)商一致解除31引例白領(lǐng)上班炒股公司辭退違法案引例白領(lǐng)上班炒股公司辭退違法案32

四、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金（一）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的概念經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是指在勞動合同解除或終止后，用人單位依法一次性支付給勞動者的經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)助。2、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的適用范圍：《勞動合同法》第46條3、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算方法：《勞動合同法》第47條四、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金（一）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金33

［理論探討］經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的性質(zhì)（1）勞動貢獻(xiàn)補(bǔ)償說。（2）法定違約金說。（3）社會保障說或社會保障金說。上述三種學(xué)說均有一定道理，但又都有一些不足。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是勞動法上一項(xiàng)極有特色的制度，充分體現(xiàn)了勞動法對勞動者傾斜保護(hù)的原則和目的。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)被視為是勞動法上特有的和獨(dú)立的解約經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償形式，是對因用人單位解除合同而遭受損失的勞動者進(jìn)行的補(bǔ)償，是用人單位的一種特定補(bǔ)償義務(wù)，其適用范圍和補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)由各國根據(jù)對勞動者傾斜保護(hù)的程度而定。［理論探討］經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的性質(zhì)（1）勞動貢獻(xiàn)補(bǔ)償說。34（二）賠償金解除或終止勞動合同的賠償金，是對用人單位違反法律規(guī)定解除或者終止勞動合同而給勞動者造成經(jīng)濟(jì)損失的懲罰性的補(bǔ)償措施。勞動法和社會保障法課件35

五、解除或終止勞動合同的附隨義務(wù)1、用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時(shí)出具解除或者終止勞動合同的證明，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。2、勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。3、用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存2年備查。五、解除或終止勞動合同的附隨義務(wù)1、用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或36第五節(jié)

勞務(wù)派遣和非全日制用工一、勞務(wù)派遣

二、非全日制用工第五節(jié)勞務(wù)派遣和非全日制用工一、勞務(wù)派遣37 一、勞務(wù)派遣（一）勞務(wù)派遣的概念和特征概念：勞動派遣是指勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者建立勞動關(guān)系，并將勞動者派遣到用工單位，被派遣勞動者在用工單位的指揮、監(jiān)督下從事勞動的新型用工形式。特征：1、勞動者的雇傭和使用相分離。2、勞務(wù)派遣中具有三個(gè)主體。3、勞務(wù)派遣關(guān)系中存在一組合同。 一、勞務(wù)派遣（一）勞務(wù)派遣的概念和特征38（二）對勞務(wù)派遣單位（用人單位）的規(guī)制1、勞務(wù)派遣單位的設(shè)立要求2、勞務(wù)派遣單位的用人單位地位3、勞務(wù)派遣協(xié)議4、勞務(wù)派遣單位對被派遣勞動者的義務(wù)5、跨地區(qū)派遣勞動者的特殊規(guī)定6、以非全日制用工形式招用被派遣勞動者的禁止（二）對勞務(wù)派遣單位（用人單位）的規(guī)制39（三）對用工單位的規(guī)制《勞動合同法》第62條（四）被派遣勞動者的權(quán)利義務(wù)1、被派遣勞動者同工同酬的權(quán)利2、被派遣勞動者參加或者組織工會的權(quán)利（三）對用工單位的規(guī)制40（五）勞動合同的解除《勞動合同法》第65條（六）其他1、勞務(wù)派遣適用范圍的限制2、自設(shè)勞務(wù)派遣單位的禁止（五）勞動合同的解除41

二、非全日制用工（一）非全日制用工的界定非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過4小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過24小時(shí)的用工形式。（二）非全日制勞動合同的形式非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。 二、非全日制用工（一）非全日制用工的界定42（三）非全日制勞動合同的內(nèi)容1、非全日制用工禁止約定試用期。2、非全日制用工的工資保障。（四）非全日制勞動合同的終止當(dāng)事人任何一方都可以隨時(shí)通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。（三）非全日制勞動合同的內(nèi)容43【問題與思考】1.試述勞動合同的性質(zhì)。2.試述我國勞動合同法的適用范圍。3.試述我國勞動合同的分類。4.試述勞動合同訂立的原則。5.試述勞動合同的形式。6.試述勞動合同的內(nèi)容。7.試述勞動合同無效制度?！締栴}與思考】1.試述勞動合同的性質(zhì)。44【問題與思考】8.試述勞動合同的履行。9.試述勞動合同的解除。10.試述經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金制度。11.試述勞務(wù)派遣合同的內(nèi)容。12.試述非全日制用工合同的內(nèi)容?！締栴}與思考】45第六章集體合同法第一節(jié)

集體合同法概述第二節(jié)

集體合同的訂立第三節(jié)

集體合同的履行、變更、解除和終止第四節(jié)

集體合同的效力第六章集體合同法第一節(jié)集體合同法概述46第一節(jié)

集體合同法概述

一、集體合同的概念和作用

二、集體合同立法沿革

三、集體合同的體制

四、集體合同的內(nèi)容、形式和期限第一節(jié)集體合同法概述

一、集體合同的概念和作用47

一、集體合同的概念和作用（一）集體合同的概念集體合同，又稱團(tuán)體協(xié)約、集體協(xié)約或勞資合約。集體合同是指工會與用人單位或其團(tuán)體為規(guī)范勞動關(guān)系而訂立的，以全體勞動者的共同利益為中心內(nèi)容的書面協(xié)議。（二）集體合同的作用1.集體合同可以彌補(bǔ)勞動立法的不足2.集體合同可以彌補(bǔ)勞動合同的不足 一、集體合同的概念和作用（一）集體合同的概念48

二、集體合同立法沿革集體合同是產(chǎn)業(yè)革命以后隨著工人運(yùn)動的發(fā)展（特別是工會的興起）而產(chǎn)生和發(fā)展起來的。國家對集體合同的態(tài)度，經(jīng)歷了一個(gè)反對→承認(rèn)→保護(hù)的演變過程。 二、集體合同立法沿革集體合同是產(chǎn)業(yè)革命以后隨著工人運(yùn)動的發(fā)49

三、集體合同的體制（一）集體合同體制的模式選擇單一層次集體合同模式：法律只允許存在一個(gè)層次的集體合同——基層集體合同多層次集體合同模式：法律允許基層集體合同與若干宏觀層次集體合同并存 三、集體合同的體制（一）集體合同體制的模式選擇50（二）我國的集體合同分類1、基層集體合同和區(qū)域性、行業(yè)性集體合同2、專項(xiàng)集體合同和綜合性集體合同（二）我國的集體合同分類51 四、集體合同的內(nèi)容、形式和期限（一）集體合同的內(nèi)容完整的集體合同內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)由下述幾類條款構(gòu)成：1、標(biāo)準(zhǔn)性條款。2、目標(biāo)性條款。3、勞動關(guān)系運(yùn)行規(guī)則條款。 四、集體合同的內(nèi)容、形式和期限（一）集體合同的內(nèi)容52（二）集體合同的形式一般而言，集體合同為要式合同，必須采用書面形式。我國《集體合同規(guī)定》明確要求集體合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式?？陬^形式的集體合同不具有法律效力。（三）集體合同的期限可分為定期集體合同、不定期集體合同和以完成一定項(xiàng)目為期限的集體合同。（二）集體合同的形式53第二節(jié)

集體合同的訂立一、集體合同訂立的主體和原則

二、集體合同的簽訂程序第二節(jié)集體合同的訂立一、集體合同訂立的主體和原則54

一、集體合同訂立的主體和原則主體：又稱集體合同簽約人，即分別代表集體合同當(dāng)事人簽訂集體合同的主體，包括勞動者方簽約人和用人單位方簽約人。原則：（1）合法原則；（2）平等合作原則；（3）協(xié)商一致原則；（4）兼顧國家、企業(yè)和職工利益原則；（5）維護(hù)公共秩序原則。 一、集體合同訂立的主體和原則主體：55

二、集體合同的簽訂程序（一）集體合同的簽約程序（二）集體合同訂立的政府確認(rèn)程序（三）集體合同的公布程序（四）區(qū)域性、行業(yè)性集體合同訂立程序的特別規(guī)則 二、集體合同的簽訂程序（一）集體合同的簽約程序56第三節(jié)

集體合同的履行、變更、解除和終止一、集體合同的履行二、集體合同的變更和解除

三、集體合同的終止第三節(jié)集體合同的履行、變更、解除和終止一、集體合同的履行57

一、集體合同的履行履行集體合同，對于集體合同的當(dāng)事人和關(guān)系人來說，既是約定義務(wù)，也是法定義務(wù)。集體合同的履行，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持實(shí)際履行、適當(dāng)履行和協(xié)作履行的原則。 一、集體合同的履行履行集體合同，對于集體合同的當(dāng)事人和關(guān)系58 二、集體合同的變更和解除（一）集體合同的變更和解除的條件（1）用人單位因被兼并、解散、破產(chǎn)等原因，致使集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同無法履行的；（2）因不可抗力等原因致使集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同無法履行或部分無法履行的；（3）集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同約定的變更或解除條件出現(xiàn)的；（4）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他形式。 二、集體合同的變更和解除（一）集體合同的變更和解除的條件59（二）集體合同的變更和解除的程序1、雙方協(xié)議變更或解除集體合同2、單方變更或解除集體合同的程序（二）集體合同的變更和解除的程序60

三、集體合同的終止包括下述幾種情形：（1）因有效期屆滿而終止。集體合同在約定期限屆滿時(shí)，除依法延期者外，應(yīng)當(dāng)終止；依法延期者在所延長期限屆滿時(shí)，也應(yīng)當(dāng)終止。（2）因目的實(shí)現(xiàn)而終止。集體合同所規(guī)定的義務(wù)完全獲得履行，表明其目的已實(shí)現(xiàn)，就應(yīng)當(dāng)終止。三、集體合同的終止包括下述幾種情形：61第四節(jié)

集體合同的效力一、集體合同的效力范圍

二、集體合同的效力形式

三、集體合同與勞動基準(zhǔn)、勞動合同的效力關(guān)系第四節(jié)集體合同的效力一、集體合同的效力范圍62 一、集體合同的效力范圍（一）對人效力受集體合同約束的人包括集體合同的當(dāng)事人(當(dāng)事團(tuán)體)和關(guān)系人。（二）時(shí)間效力（1）當(dāng)期效力（2）溯及效力（3）余后效力（三）空間效力空間效力主要指集體合同在哪些地域、產(chǎn)業(yè)（職業(yè)）發(fā)生效力。全國集體合同、地方集體合同分別在全國或特定行政區(qū)域范圍內(nèi)有效；產(chǎn)業(yè)集體合同對特定產(chǎn)業(yè)的用人單位及其職工有效；職業(yè)集體合同對從事特定職業(yè)的職工及其用人單位有效。 一、集體合同的效力范圍（一）對人效力63

二、集體合同的效力形式（一）準(zhǔn)法規(guī)效力（二）債權(quán)效力（三）組織效力 二、集體合同的效力形式（一）準(zhǔn)法規(guī)效力64三、集體合同與勞動基準(zhǔn)、勞動合同的效力關(guān)系1、勞動基準(zhǔn)是用人單位必須遵守的強(qiáng)行性規(guī)范。勞動基準(zhǔn)對集體合同有“保底”的效力，集體合同約定的勞動者利益若低于勞動基準(zhǔn)，就無效，并由勞動基準(zhǔn)替代。2、集體合同的效力高于勞動合同的效力，即集體合同具有支配其所覆蓋的勞動者的勞動合同內(nèi)容的效力。（1）勞動合同關(guān)于勞動者利益的規(guī)定不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，低于集體合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的無效。（2）集體合同可補(bǔ)充勞動合同的內(nèi)容。三、集體合同與勞動基準(zhǔn)、勞動合同的效力關(guān)系1、勞動基準(zhǔn)是用人65【問題與思考】1.試述集體合同的作用。2.集體合同應(yīng)包括哪些內(nèi)容?3.集體合同應(yīng)履行什么簽訂程序?4.集體合同的變更和解除有哪些規(guī)定?5.試述集體合同的效力范圍和效力形式?！締栴}與思考】1.試述集體合同的作用。66

第七章

工作時(shí)間和休息休假法第一節(jié)

工作時(shí)間法第二節(jié)

休息休假

第三節(jié)

延長工作時(shí)間及其限制 第七章工作時(shí)間和休息休假法第一節(jié)工作時(shí)間法67第一節(jié)

工作時(shí)間法一、工作時(shí)間的概念和性質(zhì)二、工作時(shí)間立法發(fā)展概況三、工作時(shí)間的種類第一節(jié)工作時(shí)間法一、工作時(shí)間的概念和性質(zhì)68

一、工作時(shí)間的概念和性質(zhì)（一）工作時(shí)間的概念工作時(shí)間是指法律規(guī)定的勞動者從事生產(chǎn)或者工作的時(shí)間，通常包括工作日和工作周。工作日是勞動者每天應(yīng)工作的時(shí)數(shù)，工作周是勞動者每周應(yīng)工作的天數(shù)。工作時(shí)間以工作日為其主要形式。工作時(shí)間作為法律范疇，不僅包括勞動者實(shí)際工作的時(shí)間，也包括勞動者某些非實(shí)際工作時(shí)間。一、工作時(shí)間的概念和性質(zhì)（一）工作時(shí)間的概念69

［理論探討］工作時(shí)間的范圍法律在原則上雖然區(qū)分勞動者的工作時(shí)間和休息時(shí)間，但在實(shí)際勞動關(guān)系中，往往存在工作時(shí)間隨雇主的指揮、命令范圍而擴(kuò)張的情形。勞動者在勞動給付上為了滿足雇主的具體要求，往往需要從事各種準(zhǔn)備工作或處于待命狀態(tài)。除了實(shí)際從事工作的時(shí)間，公司所指派的進(jìn)修、講習(xí)、會議等，以及勞動者進(jìn)入廠場為開始工作所作的更衣、清掃、工具的清點(diǎn)等，因已進(jìn)入廠場，也和工作直接有關(guān)，故應(yīng)算入工作時(shí)間。 ［理論探討］工作時(shí)間的范圍法律在原則上雖然區(qū)分勞動者的工作70（二）工作時(shí)間的性質(zhì)工作時(shí)間具有勞動基準(zhǔn)的性質(zhì)，法律對工作時(shí)間制定最低的法定標(biāo)準(zhǔn)，其實(shí)質(zhì)是對最高工時(shí)進(jìn)行限制。（二）工作時(shí)間的性質(zhì)71

二、工作時(shí)間立法發(fā)展概況工作時(shí)間立法產(chǎn)生于自由資本主義競爭時(shí)期，是勞動立法的開端。8小時(shí)工作制的確立是工作時(shí)間立法上的里程碑。二、工作時(shí)間立法發(fā)展概況工作時(shí)間立法產(chǎn)生于自由資本主72

三、工作時(shí)間的種類（一）標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間是由法律規(guī)定的，在正常情況下勞動者從事工作的時(shí)間，它是工時(shí)制度的主要形式，也是計(jì)算其他工作時(shí)間種類的依據(jù)。目前，我國的標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間為每日工作8小時(shí)，每周工作40小時(shí)。三、工作時(shí)間的種類（一）標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間73（二）特殊工作時(shí)間特殊工作時(shí)間與標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間相對應(yīng)，適用于特殊情形，并且工時(shí)和休息辦法也不同于標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間。1、縮短工作時(shí)間2、不定時(shí)工作時(shí)間3、綜合計(jì)算工作時(shí)間4、計(jì)件工作時(shí)間5、非全日制工作時(shí)間（二）特殊工作時(shí)間74第二節(jié)

休息休假一、休息休假的概念二、休息休假立法發(fā)展概況三、我國現(xiàn)行休息休假的種類第二節(jié)休息休假一、休息休假的概念75

一、休息休假的概念休息休假又稱為休息時(shí)間，是勞動者在國家規(guī)定的法定工作時(shí)間以外自行支配的時(shí)間。休息休假制度是實(shí)現(xiàn)勞動者休息權(quán)的重要保障之一。二、休息休假立法發(fā)展概況我國休息休假的立法主要集中在法規(guī)層面。一、休息休假的概念休息休假又稱為休息時(shí)間，是勞動者在國家76

三、我國現(xiàn)行休息休假的種類（一）工作日內(nèi)的間歇時(shí)間（二）兩個(gè)工作日之間的休息時(shí)間（三）休息日（四）法定休假日（五）年休假（六）探親假（七）其他休假三、我國現(xiàn)行休息休假的種類（一）工作日內(nèi)的間歇時(shí)間77

引例上海首例辭職要求年休假工資案引例上海首例辭職要求年休假工資案78

第三節(jié)

延長工作時(shí)間及其限制一、延長工作時(shí)間的概念和內(nèi)容

二、延長工作時(shí)間的限制三、延長工作時(shí)間的補(bǔ)償 第三節(jié)延長工作時(shí)間及其限制一、延長工作時(shí)間的概念和內(nèi)容79 一、延長工作時(shí)間的概念和內(nèi)容（一）延長工作時(shí)間的概念和適用情形延長工作時(shí)間又稱為加班加點(diǎn)，是指勞動者的工作時(shí)間超過法律規(guī)定的工作時(shí)間長度，包括加班和加點(diǎn)兩種形式。適用于標(biāo)準(zhǔn)工作日、縮短工作日，而不定時(shí)工時(shí)制度下不存在加班加點(diǎn)情形。 一、延長工作時(shí)間的概念和內(nèi)容（一）延長工作時(shí)間的概念和適用80（二）延長工作時(shí)間的內(nèi)容1、延長工作時(shí)間的一般情形用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，可以延長工作時(shí)間。2、延長工作時(shí)間的特殊情形（1）發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因，威脅勞動者生命健康和財(cái)產(chǎn)安全，需要緊急處理的；（2）生產(chǎn)設(shè)備、交通運(yùn)輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時(shí)搶修的；（3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）延長工作時(shí)間的內(nèi)容81

二、延長工作時(shí)間的限制（一）限制延長工作時(shí)間的必要性和意義工作時(shí)間和休息時(shí)間具有此消彼長的關(guān)系，延長工作時(shí)間意味著勞動者的休息時(shí)間必然被擠占，同法定最高工時(shí)標(biāo)準(zhǔn)相沖突，因此為防止用人單位濫用權(quán)利侵害勞動者的合法權(quán)益，國家歷來嚴(yán)格限制延長工作時(shí)間，并制定了相應(yīng)的法律、法規(guī)。意義：1、有利于保護(hù)勞動者的身體健康。2、有利于維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。3、有利于促進(jìn)用人單位改善經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟(jì)效益。二、延長工作時(shí)間的限制（一）限制延長工作時(shí)間的必要性82引例李某自愿加班要求用人單位支付加班工資案引例李某自愿加班要求用人單位支付加班工資案83

（二）延長工作時(shí)間的限制措施1、從適用人員范圍限制延長工作時(shí)間2、從程序上限制延長工作時(shí)間的一般情形3、從時(shí)間長度上限制延長工作時(shí)間 （二）延長工作時(shí)間的限制措施84

三、延長工作時(shí)間的補(bǔ)償（一）補(bǔ)休（二）支付延長工作時(shí)間工資 三、延長工作時(shí)間的補(bǔ)償（一）補(bǔ)休85引例補(bǔ)休與支付加班工資的關(guān)系引例補(bǔ)休與支付加班工資的關(guān)系86【問題與思考】1.我國工作時(shí)間的種類有哪些?2.如何完善我國的休假制度?3.我國《勞動法》為什么要限制延長工作時(shí)間?對延長工作時(shí)間的限制措施和補(bǔ)償有哪些規(guī)定?【問題與思考】1.我國工作時(shí)間的種類有哪些?87【問題與思考】4.案例分析:陳某到一家運(yùn)輸公司應(yīng)聘為貨車駕駛員,與公司簽訂了3年期的勞動合同。公司向當(dāng)?shù)氐膭趧硬块T提出了實(shí)行不定時(shí)工作制的審批申請并被批準(zhǔn)。由于陳某負(fù)責(zé)長途運(yùn)輸,公司以“出具行程單”的方式安排陳某工作,工資待遇根據(jù)其運(yùn)輸量和里程計(jì)發(fā)。勞動合同期滿后,雙方辦理了終止勞動合同的相關(guān)手續(xù)。其間陳某拿出一份自己保留的3年以來的行車時(shí)間記錄,其中有許多一天的工作時(shí)間超過8小時(shí),陳某因此要求公司支付其延長工作時(shí)間的加班費(fèi)。公司認(rèn)為陳某的工資是按運(yùn)輸量和里程計(jì)發(fā)的,不能以標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)計(jì)算,不存在加班的問題,因此不愿意支付加班費(fèi)。請問:陳某有權(quán)要求公司支付其3年以來在每天8小時(shí)工作外延長工作時(shí)間的加班工資嗎?【問題與思考】4.案例分析:陳某到一家運(yùn)輸公司應(yīng)聘為貨車駕88第八章工資法第一節(jié)

工資法概述

第二節(jié)最低工資制度

第三節(jié)工資支付保障制度 第八章工資法第一節(jié)工資法概述89第一節(jié)

工資法概述

一、工資的概念、構(gòu)成和形式二、工資立法的基本原則三、工資立法沿革四、工資法的主要內(nèi)容 第一節(jié)工資法概述

一、工資的概念、構(gòu)成和形式90一、工資的概念、構(gòu)成和形式（一）工資的概念工資也稱“薪金”、“薪酬”，是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或者勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報(bào)酬，包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼、延長工作時(shí)間的工資報(bào)酬以及特殊情況下支付的工資等。（二）工資的構(gòu)成工資一般由基本工資和輔助工資兩部分構(gòu)成。一、工資的概念、構(gòu)成和形式（一）工資的概念91一、工資的概念、構(gòu)成和形式（三）工資的形式1.計(jì)時(shí)工資2.計(jì)件工資3.獎金4.津貼5.補(bǔ)貼6.特殊情況下的工資一、工資的概念、構(gòu)成和形式（三）工資的形式92引例單位實(shí)行計(jì)件工資制度時(shí)，如何計(jì)算加班工資?引例單位實(shí)行計(jì)件工資制度時(shí)，如何計(jì)算加班工資?93

二、工資立法的基本原則（一）按勞分配原則（二）同工同酬原則（三）在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)上逐步提高工資水平的原則 二、工資立法的基本原則（一）按勞分配原則94

三、工資立法沿革工資立法隨各國社會制度、文化及經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段的不同而有所不同。新中國成立后廢除了新中國成立初期實(shí)行的供給制，實(shí)行全國統(tǒng)一的貨幣工資制。中國共產(chǎn)黨的十一屆三中全會以來我國迎來了新的工資改革，工資立法得以進(jìn)一步發(fā)展進(jìn)入20世紀(jì)90年代，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的確立，國家提出在市場經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)工資由市場機(jī)制決定、企業(yè)自主分配、政府監(jiān)督調(diào)控相結(jié)合的新模式，開始了與市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的工資立法 三、工資立法沿革工資立法隨各國社會制度、文化及經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段95

四、工資法的主要內(nèi)容（一）工資分配制度1.等級工資制2.崗位/技能工資制3.效益工資制4.年薪制（二）工資分配的集體協(xié)商方式1.工資集體協(xié)商的內(nèi)容2.工資集體協(xié)商代表及協(xié)商程序3.工資協(xié)議的審查和生效4.工資協(xié)議的效力 四、工資法的主要內(nèi)容（一）工資分配制度96第二節(jié)最低工資制度一、最低工資制度概述二、最低工資標(biāo)準(zhǔn)的制定三、工資支付保障制度第二節(jié)最低工資制度一、最低工資制度概述97

一、最低工資制度概述（一）最低工資的概念和特點(diǎn)最低工資是指勞動者在法定工作時(shí)間內(nèi)提供正常勞動的前提下，用人單位應(yīng)依法支付的最低勞動報(bào)酬。最低工資具有以下特點(diǎn)：（1）最低工資是國家通過立法確定的法定標(biāo)準(zhǔn)。（2）最低工資的設(shè)立主要是解決低薪勞動者的生存問題，故其確定依據(jù)是勞動者個(gè)人及其家庭成員的基本生活需要。（3）最低工資是勞動者獲得勞動報(bào)酬的最低限度。 一、最低工資制度概述（一）最低工資的概念和特點(diǎn)98

一、最低工資制度概述（二）最低工資的組成最低工資由法律允許的若干種勞動報(bào)酬項(xiàng)目組成，但是下列項(xiàng)目不能成為最低工資的組成部分：（1）延長工作時(shí)間工資；（2）中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼；（3）法律、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動者福利待遇等。 一、最低工資制度概述（二）最低工資的組成99二、最低工資標(biāo)準(zhǔn)的制定（一）確定最低工資標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)和參考的因素（二）最低工資標(biāo)準(zhǔn)的制定程序1.初步擬定2.征求意見3.批準(zhǔn)、發(fā)布和備案4.調(diào)整二、最低工資標(biāo)準(zhǔn)的制定（一）確定最低工資標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)和參考的因素100（二）用人單位確定工資分配方式和工資水平的因素用人單位自主確定工資水平要遵循“兩低于”原則。一方面要做到企業(yè)職工工資總額增長率低于經(jīng)濟(jì)效益增長率，另一方面要做到職工平均工資增長率低于勞動生產(chǎn)率的增長。因素：企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營特點(diǎn)勞動就業(yè)供求狀況的變化。（二）用人單位確定工資分配方式和工資水平的因素101（三）企業(yè)主要工資制度1、等級工資制2、崗位技能工資制3、效益工資制4、年薪制（三）企業(yè)主要工資制度102

二、工資分配的集體協(xié)商方式工資集體協(xié)商，是指職工代表與企業(yè)代表依法就企業(yè)內(nèi)部工資分配制度、工資分配形式、工資收入水平等事項(xiàng)進(jìn)行平等協(xié)商，在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂工資協(xié)議的行為。（一）工資集體協(xié)商的內(nèi)容一般包括：（1）工資協(xié)議的期限；（2）工資分配制度、工資標(biāo)準(zhǔn)和工資分配形式；（3）職工年度平均工資水平及其調(diào)整幅度等 二、工資分配的集體協(xié)商方式工資集體協(xié)商，是指職工代表與企業(yè)103（二）工資集體協(xié)商代表及協(xié)商程序工資集體協(xié)商代表應(yīng)依照法定程序產(chǎn)生。職工一方由工會代表，未建工會的企業(yè)由職工民主推舉代表，并得到半數(shù)以上職工的同意。企業(yè)代表由法定代表人和法定代表人指定的其他人員擔(dān)任。（二）工資集體協(xié)商代表及協(xié)商程序104（三）工資協(xié)議的審查和生效縣級以上勞動保障行政部門依法對工資協(xié)議進(jìn)行審查。（四）工資協(xié)議的效力依法訂立的工資協(xié)議對企業(yè)和職工雙方具有同等約束力，雙方必須全面履行工資協(xié)議規(guī)定的義務(wù)，任何一方不得擅自變更或解除工資協(xié)議。勞動保障行政部門經(jīng)審查對工資協(xié)議無異議的，應(yīng)及時(shí)向協(xié)商雙方送達(dá)“工資協(xié)議審查意見書”，工資協(xié)議即行生效。（三）工資協(xié)議的審查和生效105第三節(jié)

最低工資制度

一、最低工資制度概述二、最低工資標(biāo)準(zhǔn)的制定三、最低工資標(biāo)準(zhǔn)的保障與監(jiān)督第三節(jié)最低工資制度

一、最低工資制度概述106

一、最低工資制度概述（一）最低工資的概念和特點(diǎn)最低工資是指勞動者在法定工作時(shí)間內(nèi)提供正常勞動的前提下，用人單位應(yīng)依法支付的最低勞動報(bào)酬。特點(diǎn)：1、最低工資是國家通過立法確定的法定標(biāo)準(zhǔn)。2、最低工資的設(shè)立主要是解決低薪勞動者的生存問題，故其確定依據(jù)是勞動者個(gè)人及其家庭成員的基本生活需要。3、最低工資是勞動者獲得勞動報(bào)酬的最低限度。 一、最低工資制度概述（一）最低工資的概念和特點(diǎn)107（二）最低工資的組成最低工資由法律允許的若干種勞動報(bào)酬項(xiàng)目組成，但是下列項(xiàng)目不能成為最低工資的組成部分：（1）延長工作時(shí)間工資；（2）中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼；（3）法律、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動者福利待遇等。用人單位通過貼補(bǔ)伙食、住房等支付給勞動者的非貨幣性收入也不包括在最低工資的范圍內(nèi)。（二）最低工資的組成108

二、最低工資標(biāo)準(zhǔn)的制定最低工資標(biāo)準(zhǔn)是單位勞動時(shí)間內(nèi)的最低工資數(shù)額。（一）確定最低工資標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)和參考的因素一是勞動者本人及平均贍養(yǎng)人口的最低生活費(fèi)用；二是社會平均工資水平；三是勞動生產(chǎn)率；四是就業(yè)狀況；五是地區(qū)之間經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的差異。 二、最低工資標(biāo)準(zhǔn)的制定最低工資標(biāo)準(zhǔn)是單位勞動時(shí)間內(nèi)的最低工109（二）最低工資標(biāo)準(zhǔn)的制定程序1、初步擬定。2、征求意見。3、批準(zhǔn)、發(fā)布和備案。4、調(diào)整。（二）最低工資標(biāo)準(zhǔn)的制定程序110

三、最低工資標(biāo)準(zhǔn)的保障與監(jiān)督（一）最低工資標(biāo)準(zhǔn)的保障為保證用人單位支付勞動者的工資不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，國家規(guī)定了具體的保障措施，要求用人單位應(yīng)當(dāng)在最低工資標(biāo)準(zhǔn)發(fā)布后10日內(nèi)將該標(biāo)準(zhǔn)向本單位全體勞動者公示。用人單位違反此項(xiàng)義務(wù)，由勞動保障行政部門責(zé)令其限期改正。 三、最低工資標(biāo)準(zhǔn)的保障與監(jiān)督（一）最低工資標(biāo)準(zhǔn)的保障111（二）執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)的監(jiān)督2004年《最低工資規(guī)定》第4條規(guī)定，縣級以上地方人民政府勞動保障行政部門負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)用人單位執(zhí)行本規(guī)定情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。各級工會組織依法對本規(guī)定執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)用人單位支付勞動者工資違反本規(guī)定的，有權(quán)要求當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T處理。（二）執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)的監(jiān)督112第三節(jié)工資支付保障制度一、工資支付保障的概念

二、工資支付保障措施三、欠薪支付保障第三節(jié)工資支付保障制度一、工資支付保障的概念113

一、工資支付保障的概念工資支付保障是保障勞動者獲得其全部的應(yīng)得工資的制度。與最低工資制度相比，工資支付保障制度所保護(hù)的對象已不僅僅限于最低工資，而是擴(kuò)及勞動者的全部應(yīng)得工資，并且從工資額的確定轉(zhuǎn)到對工資支付的規(guī)范。一、工資支付保障的概念工資支付保障是保障勞動者獲得其114

二、工資支付保障措施（一）工資支付的一般規(guī)則1、工資支付形式。2、工資支付對象。3、工資支付時(shí)間。 二、工資支付保障措施（一）工資支付的一般規(guī)則115（二）特殊情況下的工資支付規(guī)則1、休假期間的工資支付。2、依法參加社會活動期間的工資支付。3、停工期間的工資支付。4、企業(yè)依法破產(chǎn)時(shí)的工資支付。5、延長工作時(shí)間的工資支付。6、特殊人員的工資支付。（二）特殊情況下的工資支付規(guī)則116

［理論探討］工資優(yōu)先權(quán)工資優(yōu)先權(quán)是指根據(jù)法律的直接規(guī)定，勞動者享有的因從事有償勞動而獲得相應(yīng)的報(bào)酬請求權(quán)，就債務(wù)人的一般財(cái)產(chǎn)獲得優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，是解決欠薪問題的制度之一。工資優(yōu)先權(quán)的設(shè)置目的在于打破債權(quán)平等原則，在債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償所有的債權(quán)時(shí)，工資債權(quán)優(yōu)先受償。我國于2007年6月起施行的《企業(yè)破產(chǎn)法》順應(yīng)保護(hù)工資債權(quán)的趨勢，確定了工資債權(quán)較一般債權(quán)的優(yōu)先性。工資債權(quán)是否具有優(yōu)先于擔(dān)保物權(quán)而優(yōu)先受償?shù)牡匚?。此問題實(shí)際上涉及一種長期利益與短期利益的價(jià)值沖突，也涉及轉(zhuǎn)型時(shí)期的利益沖突問題。立法應(yīng)當(dāng)在此復(fù)雜情況下起到協(xié)調(diào)器的作用，兼顧各方的利益，協(xié)調(diào)各種價(jià)值的沖突。 ［理論探討］工資優(yōu)先權(quán)工資優(yōu)先權(quán)是指根據(jù)法律的直接規(guī)定，勞117（三）禁止克扣或無故拖欠勞動者工資克扣是指用人單位無正當(dāng)理由扣減勞動者應(yīng)得的工資，無故拖欠是指用人單位無正當(dāng)理由超過規(guī)定付薪時(shí)間未支付勞動者工資?！秳趧臃ā返?0條、《勞動合同法》第30條從而為勞動者提供了新的救濟(jì)途徑。（三）禁止克扣或無故拖欠勞動者工資118

三、欠薪支付保障（一）欠薪保障基金制度欠薪保障基金制度，是指用人單位拖欠勞動者的工資時(shí)，在符合法定條件的情況下用欠薪保障基金向勞動者墊付一定數(shù)額工資的社會共濟(jì)制度。（1）欠薪保障實(shí)行社會共濟(jì)、應(yīng)急幫助和有限墊付的原則。（2）設(shè)立欠薪保障金。（3）欠薪的墊付和追償。 三、欠薪支付保障（一）欠薪保障基金制度119（二）欠薪報(bào)告制度和欠薪預(yù)警制度欠薪報(bào)告制度是指企業(yè)發(fā)生欠薪情況后，必須向工會組織、勞動保障行政部門進(jìn)行報(bào)告的制度。欠薪預(yù)警制度是指通過勞動關(guān)系信息預(yù)報(bào)、舉報(bào)、排查等措施，及時(shí)發(fā)現(xiàn)企業(yè)欠薪等勞資隱患，并積極采取措施，化解矛盾，有效預(yù)防群體性突發(fā)事件的工作機(jī)制。這兩個(gè)制度的目的都是督促欠薪企業(yè)通過各種途徑籌措資金，償還勞動者的欠薪工資，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。（二）欠薪報(bào)告制度和欠薪預(yù)警制度1201.我國工資的形式有哪些？2.制定最低工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)考慮哪些因素？3.如何完善我國的工資支付保障制度？【問題與思考】1.我國工資的形式有哪些？【問題與思考】1214.材料分析：繼大學(xué)生就業(yè)“800元最低工資”之后，近年來又出現(xiàn)了“零工資就業(yè)”現(xiàn)象?！傲愎べY”就業(yè)應(yīng)該說是大學(xué)生就業(yè)壓力日益增大的一個(gè)極端現(xiàn)象，是指大學(xué)生自愿到用人單位工作，用人單位不需要支付勞動報(bào)酬，也不需要承擔(dān)其他任何勞動法上的義務(wù)，待雙方約定的期間經(jīng)過后，由用人單位決定是否聘用該勞動者并同該勞動者簽訂正式的勞動合同。一份關(guān)于“2006年大學(xué)生就業(yè)力調(diào)查”的報(bào)告顯示，目前“零工資就業(yè)”者已占被調(diào)查對象的0.8%左右。這一現(xiàn)象已經(jīng)引起了各方面的關(guān)注。問題：（1）“零工資就業(yè)”與我國勞動法的哪些原則和制度相沖突？（2）要解決“零工資就業(yè)”問題，可以采取哪些途徑？【問題與思考】4.材料分析：繼大學(xué)生就業(yè)“800元最低工資”之后，近年來122演講完畢，謝謝觀看！演講完畢，謝謝觀看！123勞動法和社會保障法

（第二版）主編林嘉勞動法和社會保障法

（第二版）124第五章勞動合同法第一節(jié)

勞動合同法概述第二節(jié)

勞動合同的訂立第三節(jié)勞動合同的履行和變更第四節(jié)勞動合同的解除和終止第五節(jié)勞務(wù)派遣和非全日制用工第五章勞動合同法第一節(jié)勞動合同法概述125第一節(jié)

勞動合同法概述一、勞動合同的概念和性質(zhì)二、勞動合同法的適用范圍三、勞動合同的分類第一節(jié)勞動合同法概述一、勞動合同的概念和性質(zhì)126

一、勞動合同的概念和性質(zhì)

（一）勞動合同的概念勞動合同，又稱勞動契約、勞動協(xié)議，我國《勞動法》第16條第1款規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。”勞動合同是調(diào)整勞動關(guān)系的基本法律形式，也是確立勞動者與用人單位勞動關(guān)系的基本前提，在勞動法中占據(jù)核心的地位。 一、勞動合同的概念和性質(zhì)

（一）勞動合同的概念127（二）勞動合同的性質(zhì)勞動合同的性質(zhì)，即勞動合同的法律屬性，與其所調(diào)整的勞動關(guān)系的法律本質(zhì)有著密切的聯(lián)系。（二）勞動合同的性質(zhì)128

二、勞動合同法的適用范圍（一）我國勞動合同法適用范圍的發(fā)展勞動合同法的適用范圍，即勞動合同法的效力范圍。廣義上包括勞動合同法在時(shí)間、空間、對人、對事四個(gè)方面的效力范圍，狹義上僅指勞動合同法對人的效力范圍。《勞動合同法》擴(kuò)大了勞動合同法的適用范圍。二、勞動合同法的適用范圍（一）我國勞動合同法適用范圍129（二）我國勞動合同法的適用范圍第一，時(shí)間適用范圍即時(shí)間上的效力第二，空間適用范圍又稱地域適用范圍第三，對事的適用范圍第四，對人的效力范圍（二）我國勞動合同法的適用范圍130

三、勞動合同的分類以合同期限為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為：（一）固定期限勞動合同（又稱定期勞動合同）（二）無固定期限勞動合同（又稱不定期勞動合同）（三）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同三、勞動合同的分類以合同期限為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為：131【案例分析】北京首例無固定期合同被解除案

員工敗訴參【案情】2008年7月,北京市東城區(qū)人民法院宣判京城首例無固定期限勞動合同解雇案,駁回了員工當(dāng)事人的全部請求。2005年,這位員工入職日立數(shù)據(jù),第二年10月與公司簽訂無固定期限勞動合同,職務(wù)是商務(wù)經(jīng)理。公司稱她的工作范圍包括數(shù)據(jù)錄入,但她在該項(xiàng)工作中經(jīng)常出錯,隨后表示停止數(shù)據(jù)錄入工作并多次拒絕參加職業(yè)培訓(xùn)提升計(jì)劃。2008年3月,因她拒絕錄入工作已2個(gè)多月,公司不得不另行招人填補(bǔ)空缺,遂以該員工嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度為由,與其解除勞動合同。該員工先后提起勞動仲裁和訴訟。法院經(jīng)審理認(rèn)為,勞動者嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度的,用人單位可以解除勞動合同。日立數(shù)據(jù)曾多次與該員工溝通,其拒不接受,并擅自停止工作,且不參加公司的培訓(xùn),其行為已嚴(yán)重違反了單位的規(guī)章制度。法院認(rèn)為,日立數(shù)據(jù)以該員工違反公司規(guī)章制度為由解除勞動合同并無不妥,遂駁回了該員工的全部請求?！景咐治觥勘本┦桌裏o固定期合同被解除案

員工敗訴參【案情】132【案例分析】北京首例無固定期合同被解除案

員工敗訴參【分析】無固定期限勞動合同是雙方約定沒有確定終止時(shí)間的合同,并不是“永久合同”或“鐵合同”,只要符合《勞動合同法》第39條和第40條規(guī)定的情形,即嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;勞動合同訂立時(shí)依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的等,用人單位可以解除合同。此案的關(guān)鍵并不是員工在數(shù)據(jù)錄入工作中總是出錯,而在于公司曾通知她進(jìn)入改進(jìn)業(yè)績計(jì)劃,如果業(yè)績改進(jìn)，將繼續(xù)履行合同,但是她予以拒絕?！景咐治觥勘本┦桌裏o固定期合同被解除案

員工敗訴參【分析】133第二節(jié)

勞動合同的訂立一、勞動合同的訂立原則二、勞動合同的形式三、勞動合同的內(nèi)容四、勞動合同的效力第二節(jié)勞動合同的訂立一、勞動合同的訂立原則134

一、勞動合同的訂立原則1、合法原則2、公平原則3、平等自愿原則4、協(xié)商一致原則5、誠實(shí)信用原則 一、勞動合同的訂立原則1、合法原則135

二、勞動合同的形式（一）勞動合同的形式概述勞動合同的形式，即勞動合同的存在方式，是指勞動合同當(dāng)事人雙方意思表示一致的外部表現(xiàn)。勞動合同可分為書面和非書面兩種形式：書面形式即用文字方式表示的合同；非書面則又可分為口頭和行為兩種形式。 二、勞動合同的形式（一）勞動合同的形式概述136（二）用工、建立勞動關(guān)系與訂立書面勞動合同的關(guān)系一是在用工的同時(shí)訂立書面勞動合同，即“同時(shí)簽用”。二是在用工后訂立，即“先用后簽”。三是在用工前訂立書面勞動合同，即“先簽后用”。（二）用工、建立勞動關(guān)系與訂立書面勞動合同的關(guān)系137

（三）未訂立書面勞動合同的法律后果《勞動合同法》要求用人單位必須在用工之日起一個(gè)月內(nèi)與勞動者簽訂勞動合同，否則將承擔(dān)經(jīng)濟(jì)上的嚴(yán)重不利后果——雙倍工資，以此來解決勞動合同簽訂率偏低的問題?！秳趧雍贤ā吩诖_立書面勞動合同是勞動合同的唯一合法形式的同時(shí)，也規(guī)定了一個(gè)月的寬限期，用人單位在自用工之日起一個(gè)月內(nèi)簽訂書面勞動合同均為合法，不用承擔(dān)法律責(zé)任，自用工之日起超過一個(gè)月起才開始承擔(dān)雙倍工資的不利后果。 （三）未訂立書面勞動合同的法律后果138

三、勞動合同的內(nèi)容（一）勞動合同的必備條款（二）勞動合同的約定條款（三）限制和禁止約定的勞動合同條款三、勞動合同的內(nèi)容（一）勞動合同的必備條款139【案例分析】職工在職期間的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【案情】在“李偉訴佩里·約翰遜（上海）咨詢有限公司案”上海市浦東新區(qū)人民法院（2001）浦民初字第2923號。中，上海市浦東新區(qū)人民法院根據(jù)事實(shí)和證據(jù)認(rèn)為：作為由勞動法調(diào)整的社會關(guān)系，勞動關(guān)系兼具財(cái)產(chǎn)性與人身性、平等性與從屬性并存之特征，因而勞動者對用人單位負(fù)有全心全意維護(hù)其利益的忠誠義務(wù)。原告李偉作為被告佩里公司的職工，不僅惡意向被告隱瞞其同時(shí)在與被告經(jīng)營相同業(yè)務(wù)的瀚泰公司兼職之事實(shí)，而且冒用其弟李輝簽名，向被告就擔(dān)保不發(fā)生損害被告利益之行為出具保證書，表明其在與被告的勞動關(guān)系建立之時(shí)，就已存在可能侵害被告利益之故意。而在雙方勞動關(guān)系存續(xù)期間，原告實(shí)施了將被告之客戶擅自介紹于被告競爭對手，致被告蒙受經(jīng)濟(jì)損失的侵權(quán)行為。這不僅嚴(yán)重違背了原告、被告勞動合同中保密事項(xiàng)的約定，有悖于原告對被告所負(fù)有的忠誠義務(wù)，而且亦嚴(yán)重違反了社會主義市場經(jīng)濟(jì)的誠實(shí)信用原則和善意競爭規(guī)則，原告對被告應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！景咐治觥柯毠ぴ诼毱陂g的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【案140【案例分析】職工在職期間的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【分析】因競業(yè)禁止行為產(chǎn)生的時(shí)間不同，可將其分為職工在職期間的競業(yè)禁止與勞動關(guān)系終止后的競業(yè)禁止。后者因限制了勞動者的就業(yè)權(quán)，進(jìn)而影響了勞動者的生存權(quán)，故其存在不僅能以協(xié)議的方式得以確立，而且法律亦規(guī)定了嚴(yán)格的限制條件。本案涉及的是前者，即職工在職期間的競業(yè)禁止。勞動關(guān)系的實(shí)質(zhì)即勞動者以取得勞動報(bào)酬為對價(jià)，將其勞動力交付用人單位使用，用人單位將勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的勞動過程中產(chǎn)生的社會關(guān)系。因此，勞動者已經(jīng)就業(yè)，其生存權(quán)和勞動權(quán)已得到保障，如沒有法定或約定的原因，勞動者不能夠再將其勞動力交付他人使用，尤其是從事與用人單位進(jìn)行競爭的行為。在勞動關(guān)系存續(xù)期間掌握商業(yè)秘密的職工為用人單位的利益而持有該秘密，在勞動關(guān)系存續(xù)期間或勞動關(guān)系消滅后的合理期限內(nèi)，未經(jīng)用人單位明示或默示同意，無權(quán)使用或者披露。這是勞動者因勞動合同的誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的附隨義務(wù)，違反保密義務(wù)就是對忠誠義務(wù)的違反。本案原告李偉與被告佩里公司即簽訂了雇傭和保守機(jī)密合同書，對商業(yè)秘密的范圍、雙方的權(quán)利與義務(wù)作了明確約定。當(dāng)然，保密義務(wù)是勞動者的法定附隨義務(wù)，即使雙方?jīng)]有簽訂保密協(xié)議，勞動者也負(fù)有該義務(wù)。只是保密協(xié)議簽訂后，可以據(jù)此明確雙方的責(zé)任，便于舉證，有利于糾紛的解決和商業(yè)秘密的保護(hù)。【案例分析】職工在職期間的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【分141【案例分析】職工在職期間的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【分析】職工竊取商業(yè)秘密的行為是指職工為用人單位提供勞動期間，將其因工作關(guān)系而知悉的商業(yè)秘密披露給所兼職的單位。本案原告李偉的行為聯(lián)系起來看，可以認(rèn)定李偉對佩里公司的不忠誠行為不單純是從事了職工在職期間競業(yè)禁止的行為或者不履行保密義務(wù)的行為，而是惡意竊取商業(yè)秘密的行為。惡意竊取商業(yè)秘密的職工應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以下民事責(zé)任：首先，用人單位有權(quán)單方解除雙方的勞動合同，因?yàn)槁毠げ坏貌徽?dāng)?shù)厍址赣萌藛挝坏睦媸莿趧雍贤母诫S義務(wù)，職工惡意竊取商業(yè)秘密的行為是對其忠誠義務(wù)的違反，可以成為用人單位單方解除雙方的勞動合同的理由。其次，職工返還已領(lǐng)取的工資，沒有領(lǐng)取的，用人單位不再支付。原因是職工在此期間的工作是為兼職單位竊取用人單位的商業(yè)秘密，實(shí)際上沒有為用人單位提供勞動，當(dāng)然不能得到勞動報(bào)酬。最后，對于用人單位因商業(yè)秘密的泄露而遭受的經(jīng)濟(jì)損失，職工應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，兼職單位亦存在過錯的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。在職工惡意竊取商業(yè)秘密行為的情形下，職工承擔(dān)的是侵權(quán)損害賠償責(zé)任，而非違約責(zé)任，因職工惡意竊取商業(yè)秘密的行為，是故意侵權(quán)行為，并非對保密協(xié)議的違反。如單純是保密義務(wù)的不履行，則存在違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合，又因?yàn)楫?dāng)事人對其相互之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系已作特別的約定，作為約定的特別安排，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于法律的一般性規(guī)定，故按照違約責(zé)任處理?！景咐治觥柯毠ぴ诼毱陂g的競業(yè)禁止義務(wù)和保守商業(yè)秘密義務(wù)【分142

四、勞動合同的效力（一）勞動合同的生效：《勞動合同法》并沒明確區(qū)分勞動合同的成立和生效。（二）勞動合同的無效：（1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的。（2）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的。（3）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。四、勞動合同的效力（一）勞動合同的生效：《勞動合同法143【案例分析】公司高管學(xué)歷造假,勞動合同被判無效【案情】2008年5月,上海市第一中級人民法院就一起學(xué)歷造假案作出終審判決:徐女士返還公司補(bǔ)償金及部分多得的工資,并賠償經(jīng)濟(jì)損失,合計(jì)7萬余元。幾年前,徐女士持偽造的復(fù)旦大學(xué)雙學(xué)士學(xué)歷與上海張江高科技園區(qū)內(nèi)的一家高科技公司簽訂勞動合同,約定每月工資9000元,后增加到13000元。2007年2月,公司提出解除勞動合同,與其簽署了協(xié)議,支付徐女士相當(dāng)于4個(gè)月工資標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和1個(gè)月代通金共計(jì)65000元。2007年8月,徐女士提請勞動爭議仲裁,要求公司支付競業(yè)限制補(bǔ)償金22萬余元。9月,公司得知徐女士的學(xué)歷純屬偽造,遂向勞動爭議仲裁委提起反訴,要求徐女士向公司返還經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和多得的工資,并賠償公司經(jīng)濟(jì)損失?！景咐治觥抗靖吖軐W(xué)歷造假,勞動合同被判無效【案情】200144【案例分析】公司高管學(xué)歷造假,勞動合同被判無效【分析】我國《勞動法》第18條規(guī)定:“下列勞動合同無效:(一)違反法律、行政法規(guī)的勞動合同;(二)采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同。無效的勞動合同,從訂立的時(shí)候起,就沒有法律約束力。確認(rèn)勞動合同部分無效的,如果不影響其余部分的效力,其余部分仍然有效。勞動合同的無效,由勞動爭議仲裁委員會或者人民法院確認(rèn)?！薄秳趧雍贤ā返?6、27、28條有更全面和完善的規(guī)定。此案中徐女士偽造學(xué)歷訂立勞動合同,屬于《勞動法》第18條、《勞動合同法》第26條規(guī)定的采取欺詐的手段訂立勞動合同的情形,勞動合同自始無效,但因已付出勞動,徐女士仍能獲得相應(yīng)的勞動報(bào)酬?！景咐治觥抗靖吖軐W(xué)歷造假,勞動合同被判無效【分析】我國《145第三節(jié)勞動合同的履行和變更一、勞動合同的履行

二、勞動合同的變更第三節(jié)勞動合同的履行和變更一、勞動合同的履行 146

一、勞動合同的履行（一）勞動合同履行的原則（二）勞動合同履行中勞動者權(quán)利的保護(hù)（三）特殊情形下勞動合同的履行 一、勞動合同的履行（一）勞動合同履行的原則147

二、勞動合同的變更（一）勞動合同變更的概念勞動合同的變更是指勞動合同依法訂立后，在合同尚未履行或者尚未履行完畢之前，經(jīng)用人單位和勞動者雙方當(dāng)事人協(xié)商同意，對勞動合同內(nèi)容作部分修改、補(bǔ)充或者刪減的法律行為。（二）勞動合同變更的原則應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。（三）勞動合同變更的形式應(yīng)當(dāng)采用書面形式，必須由雙方當(dāng)事人簽字或蓋章生效。 二、勞動合同的變更（一）勞動合同變更的概念148第四節(jié)勞動合同的解除和終止一、勞動合同的解除和終止概述二、勞動者解除勞動合同的情形三、用人單位解除勞動合同的情形

四、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金

五、解除或終止勞動合同的附隨義務(wù) 第四節(jié)勞動合同的解除和終止一、勞動合同的解除和終止概述149

一、勞動合同的解除和終止概述（一）勞動合同的解除概述勞動合同的解除，是指在勞動合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使勞動合同向?qū)硐麥绲男袨?。按照解除勞動合同的方式不同，勞動合同的解除可分為單方解除和協(xié)議解除。按照解除勞動合同的依據(jù)不同，勞動合同的解除又可分為法定解除和約定解除。一、勞動合同的解除和終止概述（一）勞動合同的解除概述150（二）勞動合同的終止概述勞動合同的終止，是指勞動合同的法律效力依法被消滅，亦即勞動合同所確立的勞動關(guān)系由于一定法律事實(shí)的出現(xiàn)而終結(jié)，勞動者與用人單位之間原有的權(quán)利和義務(wù)不復(fù)存在。（二）勞動合同的終止概述151（1）條件不同：勞動合同的解除是基于勞動者的辭職和用人單位的辭退或者經(jīng)濟(jì)性裁員而發(fā)生，解除的條件比較多；勞動合同的終止是基于法律規(guī)定的原因而使勞動關(guān)系發(fā)生消滅，主要限于勞動合同期限屆滿以及當(dāng)事人一方主體資格的喪失。（2）程序不同：勞動合同的解除一般必須遵守特定的程序，有的必須遵守一定的預(yù)告期，用人單位單方解除必須事先將解除理由通知工會；勞動合同的終止則沒有特別的程序要求。【理論探討】勞動合同解除和終止的關(guān)系（1）條件不同：勞動合同的解除是基于勞動者的辭職和用人單位的152

二、勞動者解除勞動合同的情形（一）當(dāng)事人雙方協(xié)商一致解除（二）勞動者單方解除勞動合同1、提前30日書面通知解除和試用期內(nèi)提前3日通知解除2、隨時(shí)解除勞動合同3、立即解除勞動合同二、勞動者解除勞動合同的情形（一）當(dāng)事人雙方協(xié)商一致153 三、用人單位解除勞動合同的情形（一）雙方協(xié)商一致解除（二）用人單位單方解除勞動合同1、因勞動者過錯，用人單位單方解除勞動合同2、勞動者無過失，用人單位解除勞動合同3、經(jīng)濟(jì)性裁員 三、用人單位解除勞動合同的情形（一）雙方協(xié)商一致解除154引例白領(lǐng)上班炒股公司辭退違法案引例白領(lǐng)上班炒股公司辭退違法案155

四、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金（一）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的概念經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是指在勞動合同解除或終止后，用人單位依法一次性支付給勞動者的經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)助。2、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的適用范圍：《勞動合同法》第46條3、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算方法：《勞動合同法》第47條四、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金（一）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金156

［理論探討］經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的性質(zhì)（1）勞動貢獻(xiàn)補(bǔ)償說。（2）法定違約金說。（3）社會保障說或社會保障金說。上述三種學(xué)說均有一定道理，但又都有一些不足。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是勞動法上一項(xiàng)極有特色的制度，充分體現(xiàn)了勞動法對勞動者傾斜保護(hù)的原則和目的。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)被視為是勞動法上特有的和獨(dú)立的解約經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償形式，是對因用人單位解除合同而遭受損失的勞動者進(jìn)行的補(bǔ)償，是用人單位的一種特定補(bǔ)償義務(wù)，其適用范圍和補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)由各國根據(jù)對勞動者傾斜保護(hù)的程度而定。［理論探討］經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的性質(zhì)（1）勞動貢獻(xiàn)補(bǔ)償說。157（二）賠償金解除或終止勞動合同的賠償金，是對用人單位違反法律規(guī)定解除或者終止勞動合同而給勞動者造成經(jīng)濟(jì)損失的懲罰性的補(bǔ)償措施。勞動法和社會保障法課件158

五、解除或終止勞動合同的附隨義務(wù)1、用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時(shí)出具解除或者終止勞動合同的證明，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。2、勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。3、用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存2年備查。五、解除或終止勞動合同的附隨義務(wù)1、用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或159第五節(jié)

勞務(wù)派遣和非全日制用工一、勞務(wù)派遣

二、非全日制用工第五節(jié)勞務(wù)派遣和非全日制用工一、勞務(wù)派遣160 一、勞務(wù)派遣（一）勞務(wù)派遣的概念和特征概念：勞動派遣是指勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者建立勞動關(guān)系，并將勞動者派遣到用工單位，被派遣勞動者在用工單位的指揮、監(jiān)督下從事勞動的新型用工形式。特征：1、勞動者的雇傭和使用相分離。2、勞務(wù)派遣中具有三個(gè)主體。3、勞務(wù)派遣關(guān)系中存在一組合同。 一、勞務(wù)派遣（一）勞務(wù)派遣的概念和特征161（二）對勞務(wù)派遣單位（用人單位）的規(guī)制1、勞務(wù)派遣單位的設(shè)立要求2、勞務(wù)派遣單位的用人單位地位3、勞務(wù)派遣協(xié)議4、勞務(wù)派遣單位對被派遣勞動者的義務(wù)5、跨地區(qū)派遣勞動者的特殊規(guī)定6、以非全日制用工形式招用被派遣勞動者的禁止（二）對勞務(wù)派遣單位（用人單位）的規(guī)制162（三）對用工單位的規(guī)制《勞動合同法》第62條（四）被派遣勞動者的權(quán)利義務(wù)1、被派遣勞動者同工同酬的權(quán)利2、被派遣勞動者參加或者組織工會的權(quán)利（三）對用工單位的規(guī)制163（五）勞動合同的解除《勞動合同法》第65條（六）其他1、勞務(wù)派遣適用范圍的限制2、自設(shè)勞務(wù)派遣單位的禁止（五）勞動合同的解除164

二、非全日制用工（一）非全日制用工的界定非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過4小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過24小時(shí)的用工形式。（二）非全日制勞動合同的形式非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。 二、非全日制用工（一）非全日制用工的界定165（三）非全日制勞動合同的內(nèi)容1、非全日制用工禁止約定試用期。2、非全日制用工的工資保障。（四）非全日制勞動合同的終止當(dāng)事人任何一方都可以隨時(shí)通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。（三）非全日制勞動合同的內(nèi)容166【問題與思考】1.試述勞動合同的性質(zhì)。2.試述我國勞動合同法的適用范圍。3.試述我國勞動合同的分類。4.