精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔問：在勞務(wù)派遣中，用人單位與用工單位是一回事嗎？答：不是。勞務(wù)派遣是一種招聘人與使用人相分離的勞動力經(jīng)營模式。勞務(wù)派遣有三方法律關(guān)系：1）勞務(wù)派遣單位；2）接受派遣單位，即用工單位；3）被派遣員工。《勞動合同法》第58條明確規(guī)定，勞務(wù)派遣單位是《勞動合同法》所稱用人單位。用工單位是《勞動合同法》中所指的接受派遣單位。對于用人單位，企業(yè)需掌握以下要點：1）勞務(wù)派遣單位就是與被派遣員工簽訂勞動合同，建立勞動關(guān)系，承擔(dān)《勞動法》上義務(wù)的用人單位。勞務(wù)派遣單位雖然沒有實際指揮被派遣員工進(jìn)行勞動，而只是將被派遣員工組織起來，統(tǒng)一管理，并根據(jù)用工單位的要求安排被派遣員工前往進(jìn)行工作。但是，由于勞務(wù)派遣單位實際與被派遣員工簽訂了勞動合同，建立了勞動關(guān)系，在《勞動法》上，勞務(wù)派遣單位就是與被派遣員工相對的用人單位一方，并須依照《勞動法》和《勞動合同法》的規(guī)定對被派遣員工承擔(dān)義務(wù)。2）勞務(wù)派遣單位的義務(wù)有：勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同；勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者；勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬；勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。3）作為勞務(wù)派遣單位須注意：用人單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者的，屬于《勞動合同法》第67條規(guī)定的不得設(shè)立的勞務(wù)派遣單位；勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者，但是，可以將招用的勞動者派遣至用工單位從事非全日制崗位工作；勞務(wù)派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，依照《勞動合同法》第46條、第47條的規(guī)定執(zhí)行；勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者的勞動合同的，依照《勞動合同法》第48條的規(guī)定執(zhí)行；勞務(wù)派遣單位（用人單位）或用工單位對被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。對于用工單位，企業(yè)需掌握以下幾個要點：1）用工單位是《勞動合同法》中所指的接受派遣單位。用工單位通過與勞務(wù)派遣企業(yè)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，從勞務(wù)派遣企業(yè)引進(jìn)符合其要求的員工，在其安排的工作崗位上進(jìn)行工作。雖然從表面上來看，被派遣員工是在用工單位的場所內(nèi)，在其管理之下為其工作，但雙方不存在勞動關(guān)系，用工單位無須承擔(dān)勞動法和勞動合同上的義務(wù)，它與被派遣員工之間只是上的勞務(wù)關(guān)系，根據(jù)其雙方之間的聘用合同或勞務(wù)合同享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。2）用工單位應(yīng)當(dāng)直接向勞動者履行下列義務(wù)：執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)；告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機(jī)制。3）用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞務(wù)派遣協(xié)議使用被派遣勞動者，不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。對于勞務(wù)派遣員工，應(yīng)當(dāng)實行和本企業(yè)員工一樣同工同酬。參考法規(guī)：1.《勞動合同法》第58條、第59條、第60條、第61條、第62條、第67條、第92條；2.《勞動合同法實施條例》第35條第2款；3.《中華人民共和國民事訴訟法》第64條；4.《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條。例：原告A公司（用工單位）與被告B公司（用人單位）于2009年10月27日簽署勞務(wù)派遣服務(wù)合同，約定合同期限自2009年11月1日至2010年12月31日止；合同第十七條約定：甲（指B公司）乙（指原告A公司）雙方應(yīng)遵守《勞動合同法》中有關(guān)勞動報酬的規(guī)定，雙方均不得拖欠員工的工資。被告錢某于2009年11月17日與被告B公司簽署勞動合同，約定由B公司派遣錢某至原告A公司的某店任店長，并約定：合同期限自2009年11月5日至2010年11月5日止；錢某的勞動報酬由服務(wù)單位（指原告A公司）實際承擔(dān)發(fā)放，錢某月基本工資5,000元；用工單位（指原告A公司）根據(jù)錢某的崗位、表現(xiàn)、企業(yè)經(jīng)營狀況，調(diào)整錢某的工資；工資由基本工資、績效工資或津貼構(gòu)成；工資中包含法定應(yīng)由服務(wù)單位為員工提供的福利，即使甲方（指被告B公司）或服務(wù)單位（指原告A公司）未在工資中明確羅列該費用。錢某入職后，于2010年4月6日擔(dān)任某店店長。4月29日，原告的人事部工作人員某某向錢某發(fā)送主題為“提成”的郵件，內(nèi)載：請查收附件“提成方法”，并附“月度提成、年終花紅的薪酬計算表”，同時注明“此表為銷售經(jīng)理薪酬計算方式”，年終花紅的薪酬計算表載明了具體的提成標(biāo)準(zhǔn)。2010年11月3日，原告A公司通知錢某：公司決定2010年11月5日終止雙方聘用關(guān)系，同時終止錢某與B公司的勞動關(guān)系……錢某簽收該通知。錢某（申請人）于2010年11月22日向上海某區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求B公司、A公司支付2010年4月至11月5日期間花紅20,937元等請求。該委裁決：A公司支付錢某2010年4月至2010年10月花紅20,937元，對錢某的其他請求事項不予支持。原告對裁決不服，訴至法院。法院經(jīng)審理，作出判決：1）A公司于本判決生效之日起五日內(nèi)向錢某支付花紅人民幣20,937元；2）B公司對上述第一項確認(rèn)A公司給付錢某人民幣20,937元承擔(dān)連帶責(zé)任。解：本案的法律要點是：薪酬的構(gòu)成及效力（“花紅”是否是錢某工資的一部分）；當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求負(fù)有舉證責(zé)任；勞務(wù)派遣單位（用人單位）或用工單位對被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。本案中，法院認(rèn)為：1）當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。2）從原告A公司(用工單位)向錢某發(fā)送的郵件可以證實，原告A公司在錢某擔(dān)任銷售經(jīng)理之后，明確告知錢某能夠獲得花紅，并附上了“銷售經(jīng)理薪酬計算方式”之表。此表載明它是銷售經(jīng)理的薪酬，該表并未明確該薪酬獲得與否的條件，即該薪酬在何種情形下能夠獲得或在何種情形下不能獲得。因此，原告向錢某發(fā)送此郵件，應(yīng)當(dāng)理解為只要錢某完成了相對的業(yè)績量，就能獲得該薪酬。錢某對原告的該郵件是認(rèn)可的，因此，雙方對該薪酬的約定是明確的。3）原告A公司稱，年終花紅只有在公司贏利的情形下員工才能獲得，如若原告所稱成立，那么原告在2009年度已經(jīng)處于虧損的情形下，何以又向錢某發(fā)送“銷售經(jīng)理薪酬”的郵件？何不明確支付的條件？原告稱，年終花紅是在公司贏利、年終時員工仍在職的前提下才能支付，如若原告此述成立，那么對于像錢某這樣并非在1月1日入職、而是在年中入職的員工將永遠(yuǎn)不能獲得年終獎項。而事實上，錢某并非僅僅工作數(shù)月即離任，而是工作了整整一年才離職。盡管該款項冠名為“年終花紅”，但它實質(zhì)應(yīng)為銷售經(jīng)理的薪酬，只是原告將該薪酬規(guī)定在年終發(fā)放。因此，它是被告錢某作為銷售經(jīng)理的勞動所得，而不是年終獎勵。無論到年終錢某是否在職，原告都應(yīng)當(dāng)向錢某支付該銷售經(jīng)理的薪酬。4）原告A公司稱，年終花紅是在公司贏利、年終時員工仍在職的條件下發(fā)放，且錢某的業(yè)績未能達(dá)到公司的目標(biāo)。在此，原告并未提供證據(jù)證實錢某應(yīng)當(dāng)符合怎樣的業(yè)績目標(biāo)，且根據(jù)錢某擔(dān)任經(jīng)理7個月期間所完成的業(yè)績，已經(jīng)符合郵件中所載的支付花紅的標(biāo)準(zhǔn)。原告沒有證據(jù)證實該花紅須在公司盈利的前提下支付，也沒有證據(jù)證實支付該花紅時員工必須在職，更沒有證據(jù)證實錢某未完成業(yè)績目標(biāo)。原告A公司不同意支付錢某該薪酬的主張，本院不予支持。5）B公司系錢某的用人單位、系A(chǔ)公司的勞務(wù)派遣單位，其應(yīng)當(dāng)按約履行自己的義務(wù)。法律明確規(guī)定，勞務(wù)派遣單位（用人單位）或用工單位對被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。B公司與A公司的派遣合同明確約定雙方均不得拖欠員工的工資；同時，B公司與錢某的勞動合同也約定錢某的工資中包含B公司或A公司未在工資中明確羅列的費用。為此，B公司同樣應(yīng)當(dāng)為原告未向錢某足額支付勞動報酬承擔(dān)連帶責(zé)任。操作提示：1）勞務(wù)派遣中勞動者、派遣單位、用工單位之間是三種不同的法律關(guān)系，在這三種法律關(guān)系當(dāng)中，三方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一定要用書面的形式固定下來，不然一旦引發(fā)糾紛，都將受到牽連。2）用工單位要意識到自己與勞動者只是勞務(wù)關(guān)系，不可以對勞動者行使勞動關(guān)系中的權(quán)利，例如，解除勞動合同、調(diào)整工作崗位等，這些行為要通過派遣單位來行使。具體的做法是，在勞務(wù)派遣中，用工單位不能直接開除和辭退被派遣員工，而是要明確將被派遣員工退回勞務(wù)派遣公司。同時，用工單位也不能接受被派遣員工辭職，即使該員工在退回派遣公司的同時與勞務(wù)派遣公司解除勞動合同，也應(yīng)注意是從勞務(wù)派遣公司辭職，而不是從用工單位辭職。3）用工單位與用人單位（勞務(wù)派遣單位）簽訂勞務(wù)派遣合同時應(yīng)注意：明確規(guī)定派遣公司簽訂與勞動者簽訂書面勞動合同的義務(wù)，防止派遣公司不簽、遲簽勞動合同；如果未簽訂勞動合同，就無從證明勞動者與派遣單位的關(guān)系，司法實踐中，一般會認(rèn)定勞動者與實際用工單位形成事實勞動關(guān)系；明確規(guī)定繳納、實際支付社會保險(一般是派遣公司辦理和繳納)的雙方在辦理義務(wù)和沒有依法繳納應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，防止不繳、漏繳社會保險引發(fā)爭議；派遣公司如果拖欠克扣工資會導(dǎo)致員工難以安心工作，用工企業(yè)在派遣協(xié)議中應(yīng)明確規(guī)定派遣公司發(fā)放工資的日期，并規(guī)定未經(jīng)用工企業(yè)同意，派遣公司不得以任何名目直接扣除員工工資；明確規(guī)定派遣公司承擔(dān)工傷事故責(zé)任的義務(wù)、勞動糾紛的處理等，避免發(fā)生糾紛時難以區(qū)分法律責(zé)任；要求勞務(wù)派遣單位派遣適格的勞動者，不能接受童工或未成年人；雙方可以約定派遣員工在哪些情形下可以退回勞務(wù)公司及員工退回方式；雙方應(yīng)當(dāng)明確約定違約責(zé)任，用工企業(yè)在派遣協(xié)議中應(yīng)明確規(guī)定派遣公司違約應(yīng)承擔(dān)所有損失并且用工企業(yè)有權(quán)解約；如因特定原因，用工單位需要將其自聘的部分員工轉(zhuǎn)給派遣公司，應(yīng)當(dāng)征得這些員工的同意，并與其簽訂解除勞動合同協(xié)議，按其工齡支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔問：派遣工應(yīng)在用工單位申請工傷嗎？答：不是。根據(jù)法律規(guī)定，與派遣工簽訂勞動合同的派遣單位是用人單位，派遣工的工傷保險由用人單位負(fù)責(zé)繳納，發(fā)生工傷時也由用人單位向所在統(tǒng)籌地區(qū)的社會保險行政管理部門申請工傷認(rèn)定，但是派遣單位和用工單位可以協(xié)商約定雙方在職工工傷時的補(bǔ)償辦法。用人單位不為員工申請工傷認(rèn)定的，工傷職工或近親屬可以在法定時效內(nèi)，自行向用人單位所在統(tǒng)籌地區(qū)的社會保險行政管理部門申請。需要特別注意的是，如果用人單位注冊地和經(jīng)營地不一致時，既便是同一城市轄區(qū)內(nèi)，可能也會發(fā)生兩地工傷認(rèn)定主管部門均不認(rèn)為屬于自己管轄的情形而相互推托，目前各地對此情況的處理不盡相同，不少地方?jīng)]有明確的處理意見，此時，工傷認(rèn)定申請人應(yīng)該盡快向上一級主管部門申請復(fù)議或申訴，以避免申請被無限期延后。今年剛剛發(fā)布的《北京市實施〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》第11條第2款規(guī)定：區(qū)、縣社會保險行政部門認(rèn)為工傷認(rèn)定申請不屬于本轄區(qū)管轄的，應(yīng)當(dāng)及時報請市社會保險行政部門指定管轄，也就是，以指定管轄杜絕下屬各區(qū)縣的相互推諉。參考法規(guī)：1.《勞動合同法》第58條第1款、第59條第1款；2.《勞動合同法》第61條、第63條；3.《工傷保險條例》第43條第3款；4.勞動和社會保障部“關(guān)于實施《工傷保險條例》若干問題的意見”第1條；5.江蘇省實施《工傷保險條例》辦法第31條。6.《北京市實施〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》第11條第2款。例：肖某2010年5月與石家莊一家勞務(wù)派遣公司簽訂《勞務(wù)派遣合同》，到北京的一家酒店擔(dān)任行李員，2011年1月，肖某工作中發(fā)生意外致使右手手臂骨折，被同事送往醫(yī)院救治。肖某之后多次要求石家莊派遣公司及所工作的酒店為自己申請工傷認(rèn)定，但是石家莊的派遣公司稱和北京酒店的派遣協(xié)議有約定，派遣員工的社會保險費用都由酒店承擔(dān)，工傷認(rèn)定也由北京酒店負(fù)責(zé)。而北京酒店則稱肖某與自己沒有勞動關(guān)系，應(yīng)由石家莊派遣公司負(fù)責(zé)工傷申請認(rèn)定。最后，肖某咨詢了律師后，在法定期限內(nèi)自行向石家莊市人力資源和社會保障局申請工傷認(rèn)定，被認(rèn)定為工傷。解：本例提示了以下法律要點：勞務(wù)派遣員工的工傷認(rèn)定應(yīng)由派遣公司申請。在勞務(wù)派遣公司與具體用工單位之間，對派遣員工的保險費用實際由誰支出及分擔(dān)比例無論怎樣約定，工傷認(rèn)定申請都應(yīng)由法律規(guī)定的用人單位，即派遣公司負(fù)責(zé)，工傷認(rèn)定與工傷待遇也適用派遣公司所在社會保險統(tǒng)籌地區(qū)的標(biāo)準(zhǔn)；派遣公司不為派遣員工申請工傷認(rèn)定的，工傷職工可以依法自行向派遣公司所在地的社會保險行政部門申請工傷認(rèn)定。本例中，肖某與石家莊勞務(wù)派遣公司簽訂《勞務(wù)派遣協(xié)議》，應(yīng)由勞務(wù)派