4/10/20231第十三講

法的起源與歷史類型

4/10/20232史前社會(huì)4/10/20233原始習(xí)慣（二）特點(diǎn)：1、體現(xiàn)全氏族成員的意志，具有共同性。2、長期生活中積累總結(jié)而成，具有自發(fā)性。3、世代相沿，具有傳統(tǒng)性。4、帶有濃厚的宗教色彩，具有神秘性。5、只對(duì)本氏族、部落有約束力，具有血緣性。6、實(shí)現(xiàn)有賴于首領(lǐng)威信和眾人自覺，具有自愿性。4/10/20235原始習(xí)慣

（三）原始習(xí)慣與法的區(qū)別：4/10/20236二、法的產(chǎn)生及其一般規(guī)律（一）法的起源的根本原因是社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展：生產(chǎn)力發(fā)展產(chǎn)品剩余社會(huì)分化階級(jí)出現(xiàn)法國家→→→↙←4/10/20237二、法的產(chǎn)生及其一般規(guī)律（三）法的起源過程受到宗教規(guī)范和道德規(guī)范的深刻影響：

4/10/20239三、法的歷史類型（一）奴隸制法：（二）封建制法：（三）資本主義法：（四）社會(huì)主義法：4/10/202310（三）資本主義法1、重要原則：（1）私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯：（2）契約自由：（3）法律面前人人平等：4/10/202311一個(gè)老外在中國違章受處罰

4/10/2023134/10/2023144/10/202315（三）資本主義法2、法系：學(xué)者們有不同的劃分。兩大法系的區(qū)別。4/10/202317大陸法系的分支

法國分支——注重個(gè)人權(quán)利，通俗易懂，但歧義多。德國分支——注重社會(huì)利益，嚴(yán)謹(jǐn)，晦澀。4/10/202318英美法系的分支英國分支——單一制法，不成文憲法制，最高法院無權(quán)審查議會(huì)立的法。美國分支——聯(lián)邦制法，成文憲法制，最高法院可審查議會(huì)立的法。4/10/202319社會(huì)發(fā)展與法律發(fā)展4/10/202321猿人與大猩猩

4/10/202322法律發(fā)展與法律演進(jìn)法律發(fā)展=法律進(jìn)步。這種進(jìn)步是緩慢進(jìn)行的，所以可以看作是演進(jìn)。

4/10/202323一、法的繼承財(cái)產(chǎn)繼承：4/10/202325（一）法的繼承的概念4/10/202326（二）法的繼承的原因3、人類共同的文明成果有的具有永久性的法律原則、規(guī)則、概念，一經(jīng)產(chǎn)生就是人類文明的產(chǎn)物，就沒有階級(jí)性，完全可以繼承的。

4/10/202329（二）法的繼承的原因4、法律繼承的事實(shí)證明法律是可以繼承的：封建社會(huì)的秦朝的法律繼承了多少周朝奴隸制法？資本主義法律繼承了羅馬法。蘇俄社會(huì)主義法律繼承改造了沙皇俄國的法。1917年的十月革命后，關(guān)于制訂蘇俄民法的指導(dǎo)思想，列寧指示：“凡是西歐各國文獻(xiàn)和經(jīng)驗(yàn)中所有保護(hù)勞動(dòng)人民利益的東西，都一定要吸收。但不能以此為限（這是最重要的）,應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)國家對(duì)‘私法關(guān)系’和民事案件的干予?！辈贿^，列寧認(rèn)為,蘇聯(lián)的民法己經(jīng)不是私法了。

1922年，《蘇俄民法典》頒布，1923年生效。這部《蘇俄民法典》，可以歸入“大陸法系”立法，而且是“德國支系”。不過，從民法學(xué)術(shù)的角度來看，如果說《德國民法典》是“博士生”水平，那么《蘇俄民法典》就只有“初中生”水平了。

4/10/202330（三）法的繼承的范圍

我們繼承了以前的法律哪些內(nèi)容？高考——科舉；巡視——?dú)J差大臣省、縣的行政區(qū)劃名稱自首者減免誣告者反坐死刑調(diào)解勞改我們拋棄了以前的法律哪些內(nèi)容？肉刑、絞刑、流放刑連坐休妻納妾4/10/202331道德、法律問題互相解決是否可以

講法的起源時(shí)談到法與道德混為一體，用法律甚至刑罰解決道德問題，有同學(xué)提出一個(gè)值得思考的問題：用法律來解決道德問題，是不是更有利于道德的樹立，是不是更好呢？4/10/202332二、法的移植4/10/202333（一）法的移植的概念4/10/202334（二）法的移植的原因1、法律發(fā)展存在不平衡性：2、商品經(jīng)濟(jì)、市場經(jīng)濟(jì)的共同規(guī)則可以普遍適用：3、對(duì)外開放也包括法律的引進(jìn)和輸出：4、法制現(xiàn)代化的要求：4/10/202335（三）法的移植的范圍4/10/202336（四）法的移植的方式

法的移植的方式直接采用法律統(tǒng)一區(qū)域法律統(tǒng)一世界法律統(tǒng)一4/10/202337（五）法的移植時(shí)需要注意的問題4/10/202338法律移植的成敗法律移植有成功的。美國移植英國的陪審團(tuán)。法律移植有失敗的。土耳其移植瑞士家庭法。

4/10/202339三、法的改革4/10/202340（一）法的改革的原因4/10/202341（二）法的改革的內(nèi)容1、政法體制的改革：（1）加強(qiáng)黨和政府行為法治化：（2）積極推進(jìn)司法體制改革：4/10/202342（二）法的改革的內(nèi)容2、法律體系的重構(gòu)：4/10/202343（二）法的改革的內(nèi)容3、法律精神的轉(zhuǎn)換：改變重打擊輕保護(hù)，樹民商為重意識(shí)改變重實(shí)體輕程序，樹立并重意識(shí)改變重權(quán)力輕權(quán)利，樹立限制權(quán)力保障權(quán)利意識(shí)改變重領(lǐng)導(dǎo)批示輕依法辦事，樹立法律至上意識(shí)改變重臨時(shí)突擊輕正常執(zhí)法，樹立平衡執(zhí)法意識(shí)改變黨的干部什么都能干的觀念，樹立法律職業(yè)專業(yè)化意識(shí)4/10/202344第十四講法制現(xiàn)代化與法治

4/10/202345一、法制現(xiàn)代化的涵義現(xiàn)代化。四個(gè)現(xiàn)代化。中醫(yī)現(xiàn)代化。教育現(xiàn)代化。監(jiān)獄現(xiàn)代化。養(yǎng)豬現(xiàn)代化。辦公現(xiàn)代化。軍事現(xiàn)代化。法制現(xiàn)代化：傳統(tǒng)型法制向現(xiàn)代型法制的過渡。我們實(shí)現(xiàn)了法制現(xiàn)代化了，也就是進(jìn)入到現(xiàn)代法制文明。從傳統(tǒng)型法制過度到現(xiàn)代型法制，是一個(gè)過程。這個(gè)過程，中國始于十九世紀(jì)末。4/10/202346中國的傳統(tǒng)型法制諸法合體；民刑不分；忽視程序；泛道德化；迷信人治；……4/10/202347二、中國法制現(xiàn)代化的道路4/10/202348（一）中國法制現(xiàn)代化進(jìn)程的主要階段

4/10/202349（二）中國法制現(xiàn)代化進(jìn)程的主要特征1、過程漫長：國情決定。2、市場經(jīng)濟(jì)和民主政治的合力是推動(dòng)動(dòng)力：3、政治架構(gòu)具有高度權(quán)威性：4/10/202350（三）中國與西方法制現(xiàn)代化道路之不同東西方，有許多不同好象是傳統(tǒng)的。4/10/202351（三）中國與西方法制現(xiàn)代化道路之不同1、啟動(dòng)因素不同：動(dòng)力來自社會(huì)自身；來自于政府。2、實(shí)施方式不同：漸進(jìn)性的；改革性的。3、政府作用不同：社會(huì)力量推動(dòng)的結(jié)果，政府沒有預(yù)先確定目標(biāo)，角色較被動(dòng)。政府倡導(dǎo)并組織實(shí)施，有明確目標(biāo)指引，起觀念啟蒙（送法下鄉(xiāng)）、總體設(shè)計(jì)、實(shí)施保障作用。4、目標(biāo)、手段和效應(yīng)的關(guān)系不同：具有明顯的非協(xié)調(diào)性，即“目標(biāo)超前，手段不足，效應(yīng)滯后”。立法多，但質(zhì)量差。有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)普遍、嚴(yán)重。5、根本任務(wù)和價(jià)值取向不同：保障私有財(cái)產(chǎn)和自由競爭；迅速發(fā)展經(jīng)濟(jì)提高人民生活水平。4/10/202352三、法治4/10/202353（一）法治的概念法治不同于法制。法制是靜態(tài)的。任何階級(jí)社會(huì)只要制定了法律制度，都有法制。法治是動(dòng)態(tài)的，有法律制度還不夠，必須嚴(yán)格依法辦事。法治只是與商品經(jīng)濟(jì)、民主政治聯(lián)系在一起的。4/10/202354（二）法治的基礎(chǔ)1、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)：商品經(jīng)濟(jì)和市場經(jīng)濟(jì)。2、政治基礎(chǔ)：民主政治。3、文化基礎(chǔ)：理性文化。4/10/202355（三）法治與人治人治、法治，是一種狀態(tài)，也是治理國家的方式。人治好，還是法治好？一直在爭論。在我國和西方國家歷史上關(guān)于法治和人治的爭論，主要指以下三次。第一次是我國春秋時(shí)期儒法兩家對(duì)這一問題的不同觀點(diǎn)。儒家主張人治（或德治、禮治）；法家主張法治（是最早提出的）。第二次指古希臘思想家柏拉圖和亞里士多德在這一問題上的不同觀點(diǎn)。前者主張人治，后者主張法治。第三次指17~18世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)先進(jìn)思想家為反對(duì)封建專制而提出的有關(guān)法治的觀點(diǎn)。4/10/202356法治與人治爭論的結(jié)果在西方國家，自17-18世紀(jì)起，民主、共和制意義上的法治論取得了巨大的勝利。自此以后，也有人對(duì)“法治政府而非人治政府”之說提出質(zhì)疑。但一般地說，“要法治不要人治”、“法治政府而非人治政府”、“法律至上”等已成了西方流行的用語。

4/10/2023571、法治與人治的區(qū)別（1）法治強(qiáng)調(diào)權(quán)自法出，沒有法律的規(guī)定就沒有權(quán)力的行使。而人治強(qiáng)調(diào)法自權(quán)出，權(quán)力可以立法，也可以廢法。（2）法治強(qiáng)調(diào)法大于權(quán)，法律在一國中具有最高的權(quán)威，法律至上。人治強(qiáng)調(diào)權(quán)大于法，權(quán)力可以凌駕于法律之上，一國當(dāng)中國王至上。（3）法治強(qiáng)調(diào)人從于法，一國之人上至總統(tǒng)下至平民都須服從法律，把法律規(guī)范當(dāng)成行為準(zhǔn)則，依法辦事。人治強(qiáng)調(diào)法從于人，這里的人主要針對(duì)的是統(tǒng)治者，法只是管束別人的管束小民的，統(tǒng)治者則不在法律管轄的范圍之內(nèi)。（4）法治是眾人之治，依托民主；而人治是一人或少數(shù)人之治，依賴精英不相信民眾：（5）法治是依據(jù)規(guī)則實(shí)現(xiàn)的治理，人的任性被控制；人治是依賴人的德行，屬于自律將人的任性置于首位：（6）法治是分權(quán)而治，人治喜好集權(quán)統(tǒng)治：（7）法治的過程是被眾人監(jiān)督，人治只受自己一人的良心監(jiān)督：（8）法治體現(xiàn)的是理性，人治依靠的是人性：4/10/2023582、法治的優(yōu)勢1、法治可預(yù)期：在人治的情況下，你應(yīng)該做什么不應(yīng)該做什么，你可能不知道?；实鄣脑u(píng)判標(biāo)準(zhǔn)會(huì)有千變?nèi)f化，他今天說這樣是對(duì)的明天說那樣是對(duì)的，你無話可說。2、法治更穩(wěn)定：比人治更利于國家的長久穩(wěn)定。制度不能被輕易改變。3、法治更客觀：比人治更為客觀公正。4、法治不易出錯(cuò)，有錯(cuò)易糾錯(cuò)：因?yàn)橛幸惶壮绦颍掖蠹冶O(jiān)督。5、法治不受人的感情左右：法治的依據(jù)只是法律，沒有感情因素，處理標(biāo)準(zhǔn)不會(huì)被好惡所左右。人治往往難免受情緒、感情的影響，處理尺度容易改變。在這種情況下，人人自危。4/10/202359（四）法治的標(biāo)志1、人民主權(quán)：2、法律至上：

3、法制完備：

4、法律面前人人平等：5、權(quán)力制約并實(shí)現(xiàn)制衡：6、人權(quán)得到法的完全庇護(hù)：7、國家機(jī)關(guān)嚴(yán)格依法辦事：8、司法獨(dú)立與公正：9、訴訟易行：4/10/202360第二十四講法的價(jià)值

4/10/202361書的價(jià)值4/10/202362衣服的價(jià)值4/10/202363法能夠給我們帶來什么4/10/202364一、法的價(jià)值體系及其特征法的價(jià)值體系包括：目的價(jià)值（法對(duì)人們有什么好處）、形式價(jià)值（人們認(rèn)為法應(yīng)是什么樣的）和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。1、與法律有關(guān)的：2、反映的是統(tǒng)治階級(jí)的價(jià)值觀念