中國企業(yè)海外融資的公司治理和風(fēng)險防中國企業(yè)海外融資的公司治理和風(fēng)險防范近年來，隨著全球資本市場的活躍和中國經(jīng)濟發(fā)展的風(fēng)景獨好，中國市場已經(jīng)成為全球投資的熱點和重點。大量風(fēng)險基金和股權(quán)私募基金涌入中國，一方面給企業(yè)帶來新的融資渠道，同時也給一些騙子提供了機會和土壤。利用企業(yè)求‘資’心切的心理，肆意騙取企業(yè)商業(yè)計劃書、法律意見書等中介費用的事件屢見不鮮。而且詐騙越來越具備隱蔽性，甚至出現(xiàn)了真正的投資公司的工作人員掛羊頭賣狗肉‘以引資為名行詐騙之實’的事件，讓企業(yè)防不勝防。那么如何辨別真正的投資者，同時進行符合投資人要求的公司治理，成為大量需要海外融資的中國企業(yè)首先面對的問題。2008年3月15日，泰和泰北京律師事務(wù)的執(zhí)行合伙人沈志君律師受邀參加了‘中國設(shè)計企業(yè)家首屆論壇’并發(fā)表了《中國設(shè)計企業(yè)的融資之路》的主題演講，全面地闡述了中國企業(yè)海外融資的公司結(jié)構(gòu)治理和風(fēng)險防范。以下我們收錄了演講全文，希望給有關(guān)企業(yè)以啟迪。（注：本文已被《視覺同盟》、《數(shù)碼科技》等多家媒體和網(wǎng)站刊登和收錄）符合自身發(fā)展規(guī)劃，又能夠得到投資者注目的設(shè)計企業(yè)。

第二、設(shè)計企業(yè)的融資。即目前適合設(shè)計企業(yè)的，常見的融資渠道、融資模式、程序要點和風(fēng)險控制。

第一部分、關(guān)于設(shè)計企業(yè)的公司治理

我個人認為，以設(shè)計企業(yè)的稱謂來定義今天我們到會的企業(yè)群體，定義偏窄且在外延上不夠準確，我認為大家應(yīng)當屬于創(chuàng)意企業(yè)，至少屬于創(chuàng)意設(shè)計企業(yè)，不要小看這兩個字的區(qū)別，會給大家直接帶來產(chǎn)業(yè)政策上的優(yōu)惠，投融資的便利，甚至是在特定情況下的稅收上優(yōu)惠。因此，作為律師我衷心地希望大家在各種場合、各項工作中無論有意還是無意都要把自己歸類于創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)。

對中國創(chuàng)意設(shè)計企業(yè)的感性認識，我是來自對早晨設(shè)計公司的認識，2000年當早晨設(shè)計還在北京織機衛(wèi)胡同的一套普通四合院里起步的時候，我就熟悉這家公司，后來又成為早晨設(shè)計的法律顧問，今天早晨設(shè)計已經(jīng)發(fā)展成為中國的頂尖商務(wù)設(shè)計公司之一，作為這一過程的見證者或者說親歷者，我認為用早晨設(shè)計的公司治理案例來說明今天的話題極具說服力。

我相信今天與會的各位嘉賓，大多都讀過魏來先生一篇文章《中國設(shè)計企業(yè)生存狀態(tài)的調(diào)查報告》，而且讀過的人都會對文章中關(guān)于設(shè)計企業(yè)人才流失、惡性競爭入木三分的描述產(chǎn)生相當?shù)墓缠Q。其實，同樣的問題早晨設(shè)計也曾經(jīng)面對、困惑過，但今天早晨設(shè)計不僅已經(jīng)擺脫了這個困局，而且無論是在獲得投資者青睞還是獲得客戶美譽度方面，都已經(jīng)做到了行業(yè)領(lǐng)先。僅僅是今年1月份以來，就有多家風(fēng)險投資和私募投資向早晨設(shè)計主動拋出橄欖枝，其中包括目前我們國內(nèi)最大的最著名的風(fēng)投基金，那么早晨成功的秘訣是什么，這個模式可不可以供大家復(fù)制。

其實，任何企業(yè)要做到行業(yè)領(lǐng)先、吸引投資者的關(guān)注，最快的捷徑就是把自己的核心競爭力最大化。創(chuàng)意設(shè)計企業(yè)的核心競爭力無外乎有三點：一是穩(wěn)定優(yōu)秀的團隊，二是、合理的商業(yè)模式，第三、完善的知識產(chǎn)權(quán)保護。對這三點把握的好壞，是創(chuàng)意設(shè)計企業(yè)能否融資成功、甚至是事業(yè)成功的關(guān)鍵因素。

首先，我們來看團隊。

對于一個投資者而言，無論是風(fēng)險投資還是私募股權(quán)投資者，他考察一個投資項目是否值得投資，首先關(guān)注什么。有的嘉賓會說無外乎財務(wù)報表、資產(chǎn)評估、市場前景，盈利測算等，對這些問題，投資者肯定會非常關(guān)注，但不是首要關(guān)注。他首要關(guān)注的是團隊，這個項目里有什么樣的團隊在經(jīng)營。用投行業(yè)內(nèi)的話講，一流的項目、二流的團隊，投資者肯定不做，相反，二流的項目、一流的團隊，肯定有投資者會做。因此，一個組合合理的優(yōu)秀團隊是融資成功的前提條件，也是公司治理的首要任務(wù)。

那么，什么樣的團隊會得到投資者的青睞？包括三個特性，1、行業(yè)優(yōu)秀；2、組合合理3、隊伍穩(wěn)定。由于今天來到會場的都是中國創(chuàng)意設(shè)計企業(yè)的頂尖公司，每個公司中都有大把的優(yōu)秀設(shè)計師，行業(yè)優(yōu)秀不是我們討論的重點。其次，組合合理，即一個受投資者青睞的創(chuàng)意企業(yè)團隊除了要包括優(yōu)秀創(chuàng)意人員，還要包括優(yōu)秀管理人員和優(yōu)秀營銷人員。而目前我們大多數(shù)創(chuàng)意企業(yè)的團隊的角色是模糊的，很多企業(yè)中老板即是主創(chuàng)、又是管理者，同時還是市場營銷者。這樣結(jié)構(gòu)不是很清晰，即不利于投資者的特別是海外投資者的理解，同時從管理上也太扁平化，不離于公司規(guī)模的進一步擴大。但這個問題解決起來并不難，只要稍加注意，加之以時間，調(diào)整過來很容易。最難的是做到隊伍穩(wěn)定，如果一個公司的主要設(shè)計師和管理者三天兩頭的變換，是不會引起投資者興趣的。

但是，人才流動過多過快恰恰也是我們這個行業(yè)的普遍現(xiàn)象，很多人曾經(jīng)奇怪，為什么早晨設(shè)計的工資在行業(yè)中并不算高，卻能夠吸引和留住一大批人才。其實，早晨設(shè)計‘學(xué)徒、設(shè)計師、簽約設(shè)計師、合伙人’這種用人模式，在業(yè)內(nèi)根本不是秘密，但卻不容易廣泛復(fù)制。因為這需要經(jīng)營者一定的魄力和勇氣。我們看來幾個細節(jié)：

第一個細節(jié)，從不拒絕應(yīng)接畢業(yè)生。使用有經(jīng)驗的人員是很多企業(yè)招人的基本原則，這樣可以使企業(yè)節(jié)約培訓(xùn)成本。但早晨設(shè)計從不拒絕具備基本素質(zhì)的應(yīng)接畢業(yè)生，雖然會增加一定的成本，但是自己培養(yǎng)的人才永遠是最具有忠誠度的人才。

第二個細節(jié)，給員工最大程度的培訓(xùn)支持。在早晨設(shè)計的員工組織構(gòu)成中，職工食堂的廚師的崗位處于組織結(jié)構(gòu)圖的末端，但即便如此，是這么一個末端的崗位。他每月有500元的活動經(jīng)費，可以攜夫人去高檔餐廳去吃一頓，吃不是白吃，是要學(xué)習(xí)別人的菜式。因此，我們經(jīng)?？梢栽谠绯吭O(shè)計最普通的食堂，吃到廚師用心做的菜品。

如果說前兩個細節(jié)還容易學(xué)習(xí)和復(fù)制的話，第三個細節(jié)就需要一定的勇氣和魄力了，就是不怕把員工培養(yǎng)成自己的競爭對手。對簽約設(shè)計師明星化和對明星設(shè)計師合伙人化是早晨設(shè)計最吸引人才的地方，他讓所有低工資年輕人看到希望，看到樣板、看到機會，看到名利雙收的一天，只要你努力，就一樣可以開上有寶馬Z4，可以住上別墅。用員工自己的話說，在魏來先生的身上看到自己的未來，這種作用遠遠高于暫時高薪，因此，早晨用人成功的核心可以總結(jié)成六個字：機會、培養(yǎng)、合作。當然這讓做，對經(jīng)營者有一定的風(fēng)險，你可能在培養(yǎng)一頭狼，一頭反過來和你爭食的狼。但是舍得舍得，有舍才有得，想明白了也就那么回事。但真要克服這個心理上的障礙并不是很容易的事，早晨設(shè)計的經(jīng)營者也是在思考了1、2年后，才真正的邁過這道坎。

關(guān)于商業(yè)模式的治理。投資者投資創(chuàng)意企業(yè)的目的是掙錢，對你的經(jīng)營管理，它并不感興趣。實際上他在投資你的那天，就在盤算著怎樣退出了。相對于你的規(guī)模、資產(chǎn)和現(xiàn)有的盈利水平，它更會關(guān)心你的盈利模式，即你現(xiàn)在有沒有掙錢并不重要，重要的是將來你有沒有掙錢的能力。早晨設(shè)計在幾年前就明確了以下經(jīng)營原則：一、定位高端客戶；二、不參與價格競爭；三、不強調(diào)人員規(guī)模，但強調(diào)人均盈利水平。正是基于這種獨特的商業(yè)模式，雖然沒有使早晨設(shè)計成為目前國內(nèi)最大的創(chuàng)意設(shè)計公司，但絕對是最受投資人追捧的創(chuàng)意設(shè)計公司。因此，在商業(yè)模式治理的方面，我對大家的建議是：細分你的客戶市場、突出你在這個市場中的盈利能力，肯定可以引起投資人的濃厚興趣。

關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的保護。這也是一個很大的話題，如果展開來說，也需要很長時間，但今天我們討論的角度是融資，因此我們所說的知識產(chǎn)權(quán)保護是為融資服務(wù)的?；诖耍?個核心要點大家：1、你對知識產(chǎn)權(quán)的保護要讓投資者看得見。即在投資者考察公司的時候，你可以提供從商標證書到著作權(quán)權(quán)利證書、著作權(quán)許可使用合同一系列法律文件，投資者在考察你的知識產(chǎn)權(quán)保護情況的方式，決不會是自己親自來考察，他會聘請專業(yè)的團隊來調(diào)查，現(xiàn)實中主要是通過知識產(chǎn)權(quán)律師的盡職調(diào)查來實現(xiàn)，律師是從不看你寫好的完美報告，他只看法律文件，而且是法律文件的原件。2、對侵權(quán)行為的積極反應(yīng)。創(chuàng)意企業(yè)核心是創(chuàng)意，載體形式多是無形資產(chǎn)，很容易遭到侵權(quán)。一旦發(fā)現(xiàn)侵權(quán)，一定要及時做出正面的積極反應(yīng)，不要因為侵權(quán)人不在本地市場或?qū)ψ约旱臉I(yè)務(wù)沒有構(gòu)成威脅，就置之不理。投資者會認為你連你自己的權(quán)利都不在乎，怎么會在乎將來大家共同的權(quán)利。三年來，早晨設(shè)計的名稱和作品多次被外地設(shè)計企業(yè)侵權(quán)，對此我們都及時做出了反應(yīng)，其實如果僅是以制止侵權(quán)為目的，而不以要求賠償為目標，成本很低，往往一封律師函就把問題解決了3、謹慎、合法的使用他人權(quán)利，遠離侵權(quán)糾紛。我們這個行業(yè)的特點，具有集成性，經(jīng)常需要學(xué)習(xí)甚至直接使用他人的權(quán)利，這就要求我們一定要謹慎。投資者的鼻子永遠象狐貍一樣靈敏，對危險永遠是退避三舍的。早晨設(shè)計在這方面的成功經(jīng)驗是，把使用他人權(quán)利的風(fēng)險直接交給你的客戶去解決，效果不錯。

好了，以上就是結(jié)合早晨設(shè)計案例，蜻蜓點水的介紹投資者對創(chuàng)意企業(yè)公司治理的要求，下面我們在簡要介紹一下：

第二部分、關(guān)于創(chuàng)意企業(yè)融資

企業(yè)融資有很多途徑，最差常見的是銀行貸款，但是在緊縮銀根的今天，銀行貸款并不是創(chuàng)意企業(yè)的首選，因為銀行從來都是錦上添花，很少雪中送炭，雖然2007年11月北京銀行、交通銀行北京分行對北京文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)企業(yè)做出開辟貸款綠色通道的承諾，但在沒有改變銀行現(xiàn)有授信體制的前提下，如果有誰認為創(chuàng)意企業(yè)是銀行首選扶植的行業(yè)的話，我想借用當前娛樂界很流行的一句話就是‘太傻、太天真’。因為土地、房產(chǎn)等固定資產(chǎn)是銀行最喜歡的抵押品，而創(chuàng)意企業(yè)缺的就是固定資產(chǎn)，其市場價值更多的表現(xiàn)在著作權(quán)、技術(shù)等無形資產(chǎn)方面，雖然，這一局面隨著物權(quán)法的實施，隨著動產(chǎn)質(zhì)押越來越具有操作性，將有所改變，但全面好轉(zhuǎn)至少還需要一個長期過程。

除了銀行融資以外，還有一個渠道就是政府基金，大家知道自2006年起，北京市政府每年設(shè)置的創(chuàng)意企業(yè)基金5億元，用于重點扶植創(chuàng)意企業(yè)。但根據(jù)2007年統(tǒng)計的資料，2007年度北京市文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展專項資金確定了69個支持項目，但當年申請專項資金支持的項目達386項，擬申請專項資金支持總額約70億元，因此，政府基金僧多粥少，當然大家可以八仙過海，不過需要提請大家注意的是這筆基金并不是單純給創(chuàng)意企業(yè)的，是文化創(chuàng)意企業(yè)的，中國特色文化企業(yè)和創(chuàng)意企業(yè)放在同一個鍋里，以民營資本為主的創(chuàng)意企業(yè)，顯然是爭不過國有事業(yè)單位出身的文化企業(yè)的。

政府扶植基金太少，作為商業(yè)融資，銀行又不能滿足創(chuàng)意企業(yè)的需求，是不是就沒有其它融資出路了，銀行對創(chuàng)意企業(yè)的謹慎融資態(tài)度是源于創(chuàng)意企業(yè)的高風(fēng)險，但是100%的風(fēng)險往往意味著1000%的回報率。銀行的謹慎恰恰會促進其他商業(yè)投資者的機會，其中最重要的就是風(fēng)險投資者和私募股權(quán)基金投資者。在2007年11月中國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)投融資國際論壇上，“文化創(chuàng)意企業(yè)能否成為下一輪投融資重點”這一話題受到關(guān)注。政府代表指出，文化創(chuàng)意企業(yè)的上市障礙已經(jīng)完全消除;風(fēng)險投資機構(gòu)代表指出，文化創(chuàng)意企業(yè)在選準商業(yè)模式的前提下可以有大發(fā)展;風(fēng)險投資和私募股權(quán)基金投資等商業(yè)投資，是創(chuàng)意企業(yè)獲得融資的最現(xiàn)實的出路。

什么是風(fēng)險投資和私募股權(quán)基金投資，他們之間有什么區(qū)別。如果說2006年超級女生造就了流行語是PK，動不動就是我要PK，那么2007年的私募造就的流行語就是PE，今天你PE了嗎，深入到普通百姓的日常生活。那么什么是PE，他與我們較早前熟悉的VC是什么關(guān)系。

我們最早熟悉的VC，先是翻譯成風(fēng)險基金，全國人大出臺的文件常常這么叫，后來又被發(fā)改委、商務(wù)部翻譯叫創(chuàng)業(yè)基金，不要小看這兩個叫法的小小不同，背后隱藏著行政和立法話語權(quán)之爭，最后經(jīng)過人大和發(fā)改委的PK誰也不服誰，還是由國務(wù)院來出面協(xié)調(diào)，我們目前官方的叫法叫做風(fēng)險創(chuàng)業(yè)基金。而PE，所謂私募，既私下募集是相對于公開募集而言的，就其資金的來源VC和PE是一致的。因此在歐洲，VC是涵蓋在PE里面的，就像我們今天的設(shè)計企業(yè)涵蓋在創(chuàng)意企業(yè)范疇一樣。但在美國是把它獨立出來的，獨立出來的標準，主要體現(xiàn)在是兩者的投資階段不同，如VC更注重創(chuàng)業(yè)階段企業(yè)的投資，有著創(chuàng)業(yè)者背后的創(chuàng)業(yè)者的美譽，而PE更關(guān)注成熟企業(yè)；兩者投資規(guī)模不同，PE往往大于VC；兩者投資理念不同，如PE在確認項目團隊后基本上不會參與你的經(jīng)營管理，而vc對經(jīng)營的參與程度相對要高一些。其實在今天PE和VC的邊界越來越模糊，很多傳統(tǒng)上的VC機構(gòu)現(xiàn)在也介入PE業(yè)務(wù)，而許多傳統(tǒng)上被認為專做PE業(yè)務(wù)的機構(gòu)也參與VC項目，也就是說PE與VC只是概念上的一個區(qū)分，在實際業(yè)務(wù)中兩者界限越來越模糊。比如著名的PE機構(gòu)如凱雷（Carlyle）也涉及VC業(yè)務(wù)，其投資的攜程網(wǎng)、聚眾傳媒等便是VC形式的投資。因此，對于創(chuàng)意企業(yè)而言，辨別投資者的性質(zhì)并不主要，比如早晨設(shè)計目前接觸到的投資者既有VC也有PE，關(guān)鍵是看你是否愿意接受投資者的投資模式。

說到投資模式。投資方式一般分為債權(quán)式投資和股權(quán)是投資。債權(quán)式投資基本是和銀行一樣，約定一個還款期限和回報比率，不涉及被投資公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，現(xiàn)實中往往采取中外合同公司的形式來實現(xiàn)，這樣既可以約定一個投資者獲得回報上限，達到這個上限，項目即終止，也可以繞開商務(wù)部的審批，直接由地方政府審批既可，手續(xù)相對簡便。但是對這類投資項目，投資人往往是由篩選標準的，即資源類行業(yè)是首選，比如石油、天然氣的風(fēng)險勘探，露天煤礦的開采。而對于創(chuàng)意企業(yè)，投資者更多的會選擇股權(quán)投資模式。即收購被投資人的部分股權(quán)，一般不超過30%，但不以持有為目的，是經(jīng)過三到五年的培養(yǎng)和包裝，通過IPO、出售和清算的方式退出，以獲得最大化的利益。由于目前國內(nèi)創(chuàng)業(yè)板尚未正式推出，而且受商務(wù)部10號令的限制，海外IPO受到限制，目前對創(chuàng)意企業(yè)進行股權(quán)投資，基本上都以股權(quán)轉(zhuǎn)讓為退出機制，早晨設(shè)計目前接觸到的風(fēng)投，基本上都要求保證這種退出機制，甚至有的風(fēng)投都已經(jīng)找好了買家。

風(fēng)險投資和私募股權(quán)基金投資的一般程序和風(fēng)險控制。

一般程序，首先是項目篩選。一般是通過商業(yè)計劃書加現(xiàn)場考察的方式來實現(xiàn)。項目篩選完畢后，要簽署框架協(xié)議，主要條款會包括：項目描述、收購價格和股權(quán)比例的鎖定、排他性條款、誠意金或保證金、財務(wù)審計和盡職調(diào)查安排，簽訂正式合同的最長時限。簽署框架協(xié)議后財務(wù)審計、盡職調(diào)查，簽署正式協(xié)議、辦理工商變更，IPO或其他方式的退出。

風(fēng)險控制。對于創(chuàng)意企業(yè)而言，風(fēng)險主要來自投資前期的項目篩選和盡職調(diào)查階段。由于在這兩個階段投資雙方都回借助律師、會計師等中介力量，對項目進行考核，都會產(chǎn)生中介費用，而且不是每一個被中介考核過的項目最終都會被投資者投資成功，實際基本上只有30%左右的通過率，也就是說10個被考察的項目，也就基本上通過三個。這樣就給一些不法分子以可乘之機，成立一家騙子投資公司，打著歐洲或者美國的旗號，租上一間高檔的寫字樓做辦公室，甚至聘請兩個外籍雇員充門面。何一些不法的律師、會計師勾結(jié)起來騙取創(chuàng)意企業(yè)的中介費用?？梢哉f目前市場上70%的所謂投資公司都是在干這種勾當。僅僅去年一年我們回絕的所謂投資公司要求與我們的合作不下20起。但如何辨別真假投資人，有以下幾個要點：

1、要進行工商調(diào)查，察看所謂國際投資公司有沒有在中國注冊，有沒有外資銀行出具的資信證明。但是，這不是有效手段，越來越多的騙子公司都已經(jīng)完善了工商手續(xù)；

2、看投資公司的在中國的實際業(yè)績。投資公司是以投資為目的，你說的再天花亂墜，但一個投資實例都沒有，我肯定不會相信你；

3、但是不是有業(yè)績的投資公司就一定是真正的投資人呢。答案也是否定的，今年來投資詐騙案件詐騙手段越來越隱蔽。有些投資公司本身是真的，是國際大的知名投資企業(yè)，對其資信無可懷疑，但是其雇員或者說在國內(nèi)投資經(jīng)理卻出了問題，投資項目本身具有不可逾越的缺陷，投資經(jīng)理最初就明白這種項目不可能被投資人通過，但他不告訴項目方，依然要求項目方出資聘請中介機構(gòu)，然后從中漁利。由于是披著著名投資機構(gòu)的外衣，這種詐騙形式更具隱蔽性。

但是不時就沒有更好的風(fēng)險控制措施了呢，答案同樣是否定的。

第一、注意細節(jié)。

首先，看商業(yè)計劃書。作為投資者并不欣賞你花巨資請咨詢公司制作的商業(yè)計劃書，投資者通常會認為沒有比你自己更清楚你自己的項目，你自己寫的商業(yè)計劃書往往更會得到投資者的青睞。如果投資者要求你到指定的咨詢公司制作商業(yè)計劃書，而且需要你來支付費用的話，請立刻轉(zhuǎn)身，這99%以詐騙中介費用為目的騙子。

其次，現(xiàn)場靠察費用。第一次考察的費用由項目方承擔(dān)，這是投資慣例，但以后就應(yīng)當由投資人承擔(dān)，這是因為你對投資已經(jīng)產(chǎn)生了興趣。如果投資人要求你全部承擔(dān)，不能馬上說它是騙子，但至少不厚道。

再次、看投資模式。如果投資模式是直接投資即債權(quán)性投資，投資者的回報是確定和有限的，在這種情況下，中介費用由項目方承擔(dān)有其道理。但如果采用股權(quán)是投資，用IPO或轉(zhuǎn)賣股權(quán)的方式退出，投資人的預(yù)期回報率會高的超出想象，中介費用的風(fēng)險理應(yīng)由投資人出，如果他堅持由項目方出，我看還是不要談下去了。

第二、注意技巧

1、在由項目方承擔(dān)中介費用的話，投資人不應(yīng)該限定中介結(jié)構(gòu)，即不能單方指定，至少要雙方共同指定中介機構(gòu)；

2、可以和中介機構(gòu)談風(fēng)險代理。以