合同法【小案例】10月5日，某電器商行向國外某著名品牌音響代理商發(fā)函，并列明各項條件，注明如同意，請于收到信函后10日內(nèi)函復(fù)告之。由于此音響為馬來西亞組裝，受經(jīng)濟危機的影響，開工不足，代理商又沒有存貨準(zhǔn)備，因而一時又無法組織起貨源，所以代理商沒有立即答復(fù)。直到10月19日，也就是其接到信函后的第9天，代理商得知供貨有保證后，才函復(fù)電器商行同意其一切條件，并按期交貨。然而，按正常情形此函已不能及時到達要約人，因此，代理商于當(dāng)天又向電器商行發(fā)了一個電報，將情況作了解釋與說明。此電當(dāng)天到達。10月22日，商行收到承諾函。然而，由于銷售市場的變化，商行已不準(zhǔn)備再訂購這批音響了，遂沒有答復(fù)。而代理商卻認(rèn)為該承諾已生效，便開始發(fā)貨，商行拒收，雙方遂起糾紛?！敬鸢附馕觥繉Ρ景傅恼_表述是：■代理商的承諾未生效，因為該承諾不是在承諾有效期內(nèi)作出的；■代理商的承諾未生效，因為本案中的電報不構(gòu)成對承諾的通知；■代理商的承諾應(yīng)視為新要約；【案例】二00五年三月十六日，郭某到潔凈干洗店干洗大衣。其大衣為乳白色，郭某對店員囑附不僅要洗干凈，且最好不要與其他深色衣服混洗。店員答應(yīng)后并給郭某一張取衣單。當(dāng)月二十日，郭某去取衣服時，發(fā)現(xiàn)衣袖被污染了大塊紅漬。經(jīng)洗衣店重洗后，大衣上仍有紅色污漬。郭某要求干洗店賠償其大衣價款1880元。干洗店承認(rèn)因自己過失造成大衣污損，但聲稱本店取衣單背面印有“顧客須知”其中第三條說明，衣物如有污損，賠償價格最高為1000元。郭某不同意遂向法院起訴，請求判決干洗店“顧客須知”第三條內(nèi)容無效，干洗店賠償自己大衣款1880元。問：法院會支持的請求嗎？【解析】法院經(jīng)審理認(rèn)為，干洗店的“顧客須知”屬格式合同，該“顧客須知”第三條屬格式條款，該條款單方減輕洗衣店的責(zé)任，造成不公平，不合理的結(jié)果，依照《合同法》第三十九條、第四十條的規(guī)定，該條款無效，干洗店應(yīng)賠償郭某1880元。評析：本案中，潔凈干洗店取衣單背面的“顧客須知”屬格式合同，第三條屬格式條款。干洗店在交付取衣單時并沒有提請郭某注意該條款，該格式條款并未由雙方達成一致意見，并且該條款減輕潔凈干洗店的責(zé)任，造成不公平結(jié)果，因此該條款無效，法院的判決是正確的?！景咐磕晨棽紡S廠長派本廠職工郭某攜帶采購純棉紗的介紹信去外地某棉紗廠聯(lián)系采購業(yè)務(wù)。后來，棉紡廠向郭某推薦該廠生產(chǎn)的人造純棉紗質(zhì)優(yōu)價廉。于是簽訂了一份合同，約定：棉紡廠供給織布廠純棉紗5噸；人造棉紗20萬噸；需方自提。郭某當(dāng)即提走純棉紗、人造棉紗各5噸?；貜S后，織布廠廠長鑒于工廠當(dāng)前急需純棉紗而不需要人造棉紗以及考慮到5噸人造棉紗已經(jīng)提回，以后生產(chǎn)可以用，同意收已提回的貨物，其他15噸人造棉堅決拒收。為此棉紡廠訴到法院。問題：本案中合同是否有效？該如何處理？【解析】第四十八條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催被告代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。違反合同的品質(zhì)條款退貨案【案情簡介】1994年在廣州秋季交易會上，中國H省A公司與B國一客戶簽訂了一項冷凍北京鴨的出口合同，規(guī)定我方向?qū)Ψ匠隹趲ь^、翼蹼、無毛的一級凍北京填鴨10公噸，凍鴨都必須按照伊斯蘭教的方法屠宰。貨物運到該國后，經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生部門檢驗，發(fā)現(xiàn)這批鴨子是用“鉗宰殺法”屠宰，不符合合同要求，為伊斯蘭教習(xí)俗所不容，拒絕收貨，并通報我方，或當(dāng)?shù)劁N毀，或?qū)⒇浳锿嘶?。問：本案?yīng)如何處理？為什么？【參考答案】答：本案是由于中方A公司擅自改變屠宰方式，違反了合同的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)條款，因此，中方A公司應(yīng)承擔(dān)一切違約責(zé)任。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買方合同公約》規(guī)定，賣方有憑說明交貨的擔(dān)保義務(wù)。憑說明交貨主要有憑價格、等級、標(biāo)準(zhǔn)及說明書等形式，而在本案中的“一級北京凍鴨”屬商品的等級，“伊斯蘭教宰殺法”是商品的標(biāo)準(zhǔn)。由于中方A公司雖然出自善意，且利用最先進的科學(xué)方法，但由于擅自改變屠宰方式，違反了雙方合同中規(guī)定的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)條款，觸犯了B公司所在國的教規(guī)。為此，中方A公司應(yīng)承擔(dān)退貨、往返運費和銷售差價等一切違約責(zé)任，還要承擔(dān)國際交往中不良影響的責(zé)任。所以，在國際貨物買賣合同履行中，應(yīng)堅持重合同、守信用的原則，只有全面履行義務(wù)，才能最終實現(xiàn)自己的權(quán)利。【案例】A公司向某化工廠訂購化肥5000噸，雙方約定分批交貨，并于2006年12月底前交清。至2006年11月，化工廠向A公司共供應(yīng)化肥3000噸。此后由于生產(chǎn)能力不夠，化工廠無力再向A公司供應(yīng)化肥，在得到B公司同意的基礎(chǔ)上，化工廠與A公司協(xié)商，決定由B公司在2006年12月底之前向A公司提供化肥2000噸，以此履行化工廠與A公司之間的合同。當(dāng)合同到期時，B公司沒有按時交貨。因此，A公司要求化工廠繼續(xù)履行合同并承擔(dān)由于違約而造成的經(jīng)濟損失。但化工廠認(rèn)為A公司已知道并同意由B公司繼續(xù)履行供應(yīng)2000噸化肥的義務(wù)，現(xiàn)在合同未得到適當(dāng)履行是由于B公司違約造成的，與化工廠無關(guān)，因此化工廠不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。A公司無奈以化工廠和B公司為被告起訴至法院。問題：本案中誰應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任【評析】本例中合同的雙方當(dāng)事人為A公司和化工廠，B公司是作為合同的第三人出現(xiàn)的。根據(jù)我國合同法律的規(guī)定，化工廠應(yīng)向A公司承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償因延期履行合同所造成的經(jīng)濟損失。至于第三人B公司違約所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，則應(yīng)按照化工廠與B公司之間的約定，根據(jù)法律的規(guī)定另案處理。買賣合同違約賠償案原告：H西服廠被告：G百貨公司【案情簡介】2004年11月1日，G百貨公司向H西服廠訂購了特定顏色、規(guī)格和款式的西服200套，總價款50萬元，2004年12月31日前交貨，雙方簽定了書面合同。為保證合同的履行，雙方約定被告G百貨公司向原告H西服廠支付定金10萬元，貨到后10日內(nèi)付清全部價款。任何一方違約，均按總價款的30%償付違約金并賠償對方相應(yīng)的經(jīng)濟損失。被告公司如約支付了定金。2004年12月20日，原告正準(zhǔn)備發(fā)貨時，被告突然來電要求解除合同并退還定金，原告提出被告必須來人具體洽商違約賠償事宜，否則仍按合同約定發(fā)貨，被告未予答復(fù)，后拒收貨物。原告不得不削價處理，累計損失達20萬元，遂訴諸法院，原告請求判決定金歸原告所有，被告按總價款的30%償付違約金15萬元，并賠償20萬元的經(jīng)濟損失。法院對原告的一二項請求予以認(rèn)可，第三項中判定賠償5萬元。法院的判決對嗎？為什么？提示：（1）給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。（2）可得利益的求償不得任意擴大，合同法規(guī)定，不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。（3）當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。（4）當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。【案例一】水果公司與果農(nóng)王某于某年3月簽訂了一份蘋果購銷合同。雙方約定王某于10月底以前向水果公司供應(yīng)一級蘋果2萬公斤，總價款3萬元，貨到付款。雙方還約定了交貨方式、交貨地點、雙方的違約責(zé)任等內(nèi)容。同年8月，王某的果園遭冰雹災(zāi)害，果樹絕產(chǎn)，經(jīng)氣象部門勘察認(rèn)定屬重大自然災(zāi)害。王某及時向水果公司通報了有關(guān)情況，并出具了相應(yīng)的證明。但水果公司認(rèn)為王某違約使自己喪失了一個賺錢的機會，要求賠償自己的利潤損失問題：王某可否免除不能履行合同的違約責(zé)任？【答】提示：《合同法》第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外”。第118條規(guī)定：當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明?！肮痉ā景咐弧?003年6月9日，某市A廠與某市B廠準(zhǔn)備共同出資設(shè)立燕北有限責(zé)任公司。協(xié)議規(guī)定B廠以實物和土地使用權(quán)作價出資共計1200萬元，A廠以貨幣出資800方元。燕北有限責(zé)任公司注冊資本2000萬元，公司籌備事宜及辦理注冊登記由B廠負(fù)責(zé)。雙方制定了公司章程，選舉成立了董事會，制訂了生產(chǎn)經(jīng)營計劃，A廠資金及時足額到位。到2004年12月A廠還未分得利潤，在董事會上，A廠要求分配利潤，董事長表示公司沒有盈利，所以暫時不能分配利潤。于是A廠的董事要求查看賬簿，這才發(fā)現(xiàn)原B廠沒有注銷，用于出資的實物和土地使用權(quán)均未辦理過戶手續(xù)，A廠遂提起訴訟，認(rèn)為B廠屬于欺騙行為，應(yīng)退還出資，并賠償損失。問題：此案如何處理？【提示】根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存人準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時賬戶；以實物、知識產(chǎn)權(quán)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！景咐緼、B、G系同村農(nóng)民，2000年2月共同出資成立了某有限責(zé)任公司，每人出資20萬元，注冊資本60萬元。A為董事長兼總經(jīng)理。2001年6月，B家中失火，損失慘重。為了重建住房，B要求公司退還股份，A表示同意，于是B將自己的20萬元股份抽回。同年12月，工商行政管理部門在年檢時發(fā)現(xiàn)了此情況。問題：B能否抽回自己的出資?如果不能，應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任？【提示】《公司法》第34條規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資?！薄豆痉ā返?09條規(guī)定：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上10%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！薄景咐磕撤b公司是由9家集體所有制企業(yè)依｛公司法｝組建的有限責(zé)任公司。1999年6月注冊資本是800萬元。為進一步擴大公司生產(chǎn)規(guī)模，董事會制定了增資方案，該方案計劃將注冊資本增加到1300萬元。2001年3月增資方案提交股東會討論表決時，5家股東同意增資，同意的股東原出資總額470萬元。4家股東反對增資，反對的股東原出資總額為330萬元。股東會通過了增資決議，授權(quán)董事會執(zhí)行。問題：該有限責(zé)任公司作出的增資決議是否合法?為什么？【提示】《公司法》第39條第2款規(guī)定：“股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過?！薄景咐摹?000年7月初，甲、乙、丙、丁四公司商議共同投資改造甲所屬微波爐廠，并將廠名改為如意微波爐有限責(zé)任公司，總投資額為3200萬元。甲以舊廠折價200萬元；乙出資550萬元，并以其擁有的微波爐生產(chǎn)改造技術(shù)折價450萬元；丙、丁各出資1000萬元。四方商定，10日內(nèi)資金到位，由甲負(fù)責(zé)辦理公司登記手續(xù)。根據(jù)上述情況，請判斷下列選項是否正確，并說明理由?！窘馕觥吭诤贤У?天，甲、乙、丙均按照合同約定辦理了出資手續(xù)和財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)；但是丁提出，因資金困難，要求退出。大家認(rèn)為，丁的要求可以接受，但應(yīng)賠償甲、乙、丙的損失。公司成立后，丙提出自己公司改造缺乏資金，要求抽回自己出資，同時愿意賠償其他股東損失50萬元，丙的要求可以接受；甲在公司運作一段時間后，提出將自己所有的1/4股權(quán)轉(zhuǎn)讓給戊。甲的要求須經(jīng)過全體股東1/2同意方可。如同意甲的請求，其他股東在同等條件下，有優(yōu)先購買權(quán)?！景咐摹刻煊罟煞萦邢薰臼且患疑鲜泄?，該公司于2000年7月2日召開董事會。該公司董事11人，出席此次董事會的成員有5人。A、B兩董事因故不能出席會議，其中A董事電話委托出席會議的張董事代為行使表決權(quán)，B董事書面委托出席會議的李董事代為行使表決權(quán)。會議的內(nèi)容包括：（1）決定公司的投資計劃；（2）制定公司的基本管理制度；（3）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報告；（4）制定公司的利潤分配方案。（5）根據(jù)經(jīng)理的提名解聘財務(wù)負(fù)責(zé)人。以上事項均經(jīng)出席會議的董事過半數(shù)通過。問題：董事會的召開是否符合《公司法》規(guī)定?說明理由。董事會通過的事項是否符合《公司法》規(guī)定？【解析】根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定：股份有限公司董事會會議應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席；委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會會議，應(yīng)由1/2以上的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。董事會有權(quán)制定公司的基本管理制度，制訂公司的利潤分配方案，根據(jù)經(jīng)理的提名解聘公司財務(wù)負(fù)責(zé)人；而決定公司的投資計劃、審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報告屬于公司股東大會的職權(quán)范圍?！景咐濉刻锬诚狄患疑鲜泄镜慕?jīng)理。2000年4月，田某對公司的不良現(xiàn)象進行了糾正：（1）田某將公司的副經(jīng)理解雇，聘用了年輕有為、認(rèn)真負(fù)責(zé)、積極為公司著想的黃某為該公司的副經(jīng)理。（2）更換了一名職工監(jiān)事。（3）重新制定了公司的基本管理制度。經(jīng)過半年多的努力，公司狀況良好，收益有所增加。2000年12月田經(jīng)理提出召開臨時股東大會，決定2001年公司的經(jīng)營方針和投資計劃。問題：田經(jīng)理的行為有無不合法之處？股東大會能否在田經(jīng)理的提議下召開?【提示】股份有限公司聘任或者解聘副經(jīng)理、更換監(jiān)事、制定公司基本管理制度以及決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃等，均不屬于經(jīng)理職權(quán)范圍。臨時股東大會只有在下列情況下才可以召開：董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；公司未彌補的虧損達股本總額1/3時；持有公司股份10%以上的股東請求時；董事會認(rèn)為必要時；監(jiān)事會提議召開時【案例六】紅遠(yuǎn)股份有限公司為籌集資金，彌補虧損，董事長決定發(fā)行兩種公司債券(3年期公司債券和1年期公司債券)。董事會制定了債券發(fā)行方案，同時公司也成立了債券發(fā)行委員會，負(fù)責(zé)公司債券的具體銷售工作。問題：指出該公司的上述活動是否有與《公司法》不符之處?請說明理由。【提示】發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于審批機關(guān)批準(zhǔn)的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出；發(fā)行公司債券須經(jīng)股東大會作出決議；發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)與承銷機關(guān)簽定承銷協(xié)議【案