1EvidenceLaw

證據(jù)法學(xué)

張其山

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q2種類證據(jù)的種類是法律根據(jù)證據(jù)的存在形式和內(nèi)容所作的劃分，不一定周延。分類證據(jù)的分類是學(xué)理上為了研究的便利而對證據(jù)按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進行的劃分。3一、歷史流變中的民事訴訟證據(jù)種類ShandongUniversityatWeihai第四章證據(jù)的種類21二、我國民事訴訟證據(jù)的法定種類4ShandongUniversityatWeihai〔一〕古代中國傳統(tǒng)民事訴訟證據(jù)種類一、歷史流變中的民事訴訟證據(jù)種類1、證據(jù)種類在古代民訴中的出現(xiàn)呈現(xiàn)非同步性據(jù)目前有關(guān)史料來看，口供、人證和書證在民事訴訟中出現(xiàn)、運用較早，而物證相對較晚。2、某些種類證據(jù)的制度實踐已到達較為成熟的水平唐律疏議：“旬八十以上，十歲以下既篤疾〞者，因缺乏作證能力，“皆不得令其為證〞。元典章：使“有罪者子證其父、弟證其兄、婦證其夫、奴證其主〞，問事官那么“以違例坐罪〞。3、鑒定與勘驗作為證據(jù)調(diào)查的手段而長期存在5ShandongUniversityatWeihai〔二〕民事訴訟證據(jù)種類第一次歷史性轉(zhuǎn)變：由古代到近代1906年，清朝修訂法律大臣沈家本、伍廷芳起草了我國首部訴訟法：?大清刑事民事訴訟法?。1910年，沈家本又起草了?大清民事訴訟律?。?大清民事訴訟律?中規(guī)定的證據(jù)有人證、鑒定、書證和勘驗四類，在我國歷史上，這是首次在立法中對證據(jù)種類予以明確規(guī)定。國民黨政府成立后，從1932年開始，以沈家本的?大清民事訴訟律?為藍本，起草了?民事訴訟法?。德國民訴法典：勘驗、人證、鑒定、書證、詢問當(dāng)事人日本民訴法典：詢問證人、詢問當(dāng)事人、書證、勘驗、鑒定6ShandongUniversityatWeihai三、民事訴訟證據(jù)種類第二次歷史性轉(zhuǎn)變:由近代到現(xiàn)代我國1982年公布的?民事訴訟法?(試行)規(guī)定的證據(jù)種類有：書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論和勘驗筆錄七類。2007年民訴法第63條：〔一〕書證；〔二〕物證；〔三〕視聽資料；〔四〕證人證言；〔五〕當(dāng)事人的陳述；〔六〕鑒定結(jié)論；〔七〕勘驗筆錄。2021年民訴法63條：〔一〕當(dāng)事人的陳述；〔二〕書證；〔三〕物證；〔四〕視聽資料；〔五〕電子數(shù)據(jù)；〔六〕證人證言；〔七〕鑒定意見；〔八〕勘驗筆錄。72021刑訴法第48條〔一〕物證；〔二〕書證；〔三〕證人證言；〔四〕被害人陳述；〔五〕犯罪嫌疑人、被告人供述和辯白；〔六〕鑒定意見；〔七〕勘驗、檢查、識別、偵查實驗等筆錄；〔八〕視聽資料、電子數(shù)據(jù)。1996刑訴法第42條：

〔一〕物證、書證；〔二〕證人證言；〔三〕被害人陳述；〔四〕犯罪嫌疑人、被告人供述和辯白；〔五〕鑒定結(jié)論；〔六〕勘驗、檢查筆錄；〔七〕視聽資料。8ShandongUniversityatWeihai我國立法證據(jù)種類的規(guī)定存在的問題：1、現(xiàn)行證據(jù)種類的劃分缺少統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和認識論邏輯：現(xiàn)行證據(jù)種類的劃分實際上并沒有一個清晰的、科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)。傳統(tǒng)觀點認為是依證據(jù)的表現(xiàn)形式對證據(jù)進行劃分，然而，劃分的標(biāo)準(zhǔn)卻是多重的。物證和書證按證據(jù)表現(xiàn)形式，而書證和筆錄類證據(jù)〔勘驗、檢查、識別、偵查實驗〕同樣都是以所表達的思想內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，卻是以制作主體而劃分。證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯白表現(xiàn)都是言詞，而以形成主體作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。書證、視聽資料、電子證據(jù)那么依據(jù)載體的不同而劃分。所以事實上，我們證據(jù)種類的劃分標(biāo)準(zhǔn)是由表現(xiàn)形成、形成時間、形成主體、物質(zhì)載體等多個不同標(biāo)準(zhǔn)組成。9ShandongUniversityatWeihai2、形式封閉，在司法實踐中無意義。如刑事訴訟法剛規(guī)定的識別、偵查實驗等筆錄類證據(jù)，在之前司法實務(wù)中一直作為證據(jù)使用。一般反映偵查過程的材料也被實務(wù)所認可。10ShandongUniversityatWeihai二、我國民事訴訟證據(jù)的法定種類〔一〕當(dāng)事人陳述1作為事實主張的當(dāng)事人陳述2當(dāng)事人的自認3作為證據(jù)種類的當(dāng)事人陳述11ShandongUniversityatWeihai西方國家一般不直接將當(dāng)事人陳述作為一個證據(jù)種類。英美國家：當(dāng)事人作為證人，依據(jù)證人規(guī)那么來處理；大陸法系：一種證明方法，通過詢問證人來獲得證據(jù)資料，如德國和日本；

我國未設(shè)當(dāng)事人真實陳述的義務(wù)，未規(guī)定宣誓具結(jié)的程序和當(dāng)事人拒絕陳述、虛假陳述的制裁措施的規(guī)定，當(dāng)事人陳述的真實性缺乏程序上的保障。因此，雖然在立法上將其作為一種獨立的證據(jù)種類，但在適用上要求與其他證據(jù)相結(jié)合。12ShandongUniversityatWeihai?民訴法?第七十五條人民法院對當(dāng)事人的陳述，應(yīng)當(dāng)結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認定事實的根據(jù)。當(dāng)事人拒絕陳述的，不影響人民法院根據(jù)證據(jù)認定案件事實。?民事證據(jù)規(guī)定?第七十六條當(dāng)事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對方當(dāng)事人認可的除外。13當(dāng)事人的自認：當(dāng)事人的自認是指一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人主張的案件事實予以成認。自認的結(jié)果是免除了對方當(dāng)事人對待證事實的舉證責(zé)任。自認的效力：①免除對方當(dāng)事人的舉證責(zé)任?！布闯袚?dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人〕適用意見75條：一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實和提出的訴訟請求，明示成認的，對方當(dāng)事人無須舉證。②對當(dāng)事人產(chǎn)生法律拘束力：③對法院產(chǎn)生拘束力：民事證據(jù)規(guī)定第74條訴訟過程中，當(dāng)事人在起訴狀、辯論狀、陳述及其委托代理人的代理詞中成認的對己方不利的事實和認可的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)予以確認，但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。14自認規(guī)那么：〔民事證據(jù)規(guī)定第八條〕訴訟過程中，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實明確表示成認的，另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外。對一方當(dāng)事人陳述的事實，另一方當(dāng)事人既未表示成認也未否認，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否認的，視為對該項事實的成認?！材咀哉J〕當(dāng)事人委托代理人參加訴訟的，代理人的成認視為當(dāng)事人的成認。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的成認直接導(dǎo)致成認對方訴訟請求的除外；當(dāng)事人在場但對其代理人的成認不作否認表示的，視為當(dāng)事人的成認?！泊砣说某烧J〕當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤回成認并經(jīng)對方當(dāng)事人同意，或者有充分證據(jù)證明其成認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當(dāng)事人的舉證責(zé)任?！沧哉J的撤回〕15自認的特點：自認的主體必須是當(dāng)事人，或經(jīng)過特別授權(quán)的代理人自認必須是訴訟中的自認自認是就案件事實所作的成認自認是明確的意思表示〔特殊情況下也可以默示〕自認不適用于身份關(guān)系的案件16ShandongUniversityatWeihai問題：自認的效力能否及于共同訴訟人？錢某與李某同為某企業(yè)職工。由于單位效益不好，兩個人決意自謀出路。經(jīng)協(xié)商，錢某與李某租用了單位所有的一間門臉房，開了一家日雜商店。1年后，李某退出，日雜商店由錢某單獨經(jīng)營。2004年8月，兩人所在單位向人民法院提起訴訟，稱：錢某和李某租用單位的門臉房從事經(jīng)營活動，至今未向單位繳納租金，請求法院判決兩人支付拖欠的租金或退回門臉房。錢某在辯論狀中稱：當(dāng)初兩人自謀出路，租用單位的門臉房搞個體經(jīng)營，不再要單位承擔(dān)兩人的工資和其他福利待遇；單位同意免去兩人的租金?，F(xiàn)單位要求繳納租金，與約定不符，不同意其訴訟請求。而李某在辯論狀中那么稱：自己已經(jīng)退出經(jīng)營，轉(zhuǎn)做其他生意，與單位不存在房屋租賃關(guān)系，租金應(yīng)當(dāng)有錢某繳納。當(dāng)事人雙方都未能提供租賃協(xié)議或者其他證據(jù)證明自己的主張。在庭審過程中，兩人所在單位的代理人提出，李某在辯論狀中已經(jīng)成認有租金的約定，原告方不需要再舉證證明，請求人民法院確認該事實，依法判決兩人繳納租金。錢某堅持自己的主張，并認為李某成認有租金存在，是其個人行為，與自己無關(guān)。李某未出庭參加審理。那么，在李某成認有租金存在的情況下，人民法院能否予以確認并據(jù)此判決呢？17ShandongUniversityatWeihai民事訴訟法第52條……共同訴訟的一方當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人成認，對其他共同訴訟人發(fā)生效力；對訴訟標(biāo)的沒有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力。〔共同訴訟〕民事訴訟法第53條當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當(dāng)事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者成認對方當(dāng)事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意?！踩藬?shù)確定的代表人訴訟〕民事訴訟法第54條訴訟標(biāo)的是同一種類、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時人數(shù)尚未確定的……代表人的訴訟行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者成認對方當(dāng)事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意?！踩藬?shù)不確定的代表人訴訟〕18ShandongUniversityatWeihai法官可否以職權(quán)擴大當(dāng)事人自認的范圍？自認與讓步有著何種區(qū)別？調(diào)解與和解中自認的效力民事證據(jù)規(guī)定第六十七條在訴訟中，當(dāng)事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。〔二〕書證：19書證是以文字、圖畫或符號等方式所表達的思想和記載的內(nèi)容證明案件真實情況的書面文件或物品。首先，它是一件物品；該物品是一定文字、符號、圖表等的載體；這些文字、符號、圖表等記載或代表一定的內(nèi)容、含義，而且能證明案件事實。在訴訟之外形成：區(qū)別于筆錄類文書以所載思想內(nèi)容證明案件事實：區(qū)別于物證以有形物的形式表現(xiàn)：區(qū)別于視聽資料201、常見書證：證件、文件、賬冊、票據(jù)、日記、標(biāo)語、圖紙、方案書、誣告信。

反映行為本人主體身份的書證〔身份證、工作證〕反映人們各種民事經(jīng)濟關(guān)系的書證：合同、遺囑誣告、陷害案件的誣告信、大字報、小字報反映人與人之間關(guān)系的票證記錄產(chǎn)品質(zhì)量的認證書、檢驗文書；村規(guī)、民約、各種章程、管理制度，等等；各種紅頭文件、公證文書、裁判文書等。212、兩大法系的不同理解英美法系書證范圍較寬泛：既包括當(dāng)事人提供的文書材料，也包括法院通過查閱文書知悉的有關(guān)事實的證據(jù)。英國：?民事證據(jù)法?第10條：文書除書面形式外，還包括地圖、圖表、圖紙、圖畫、照片、唱片、錄音帶以及收集聲音和其他資料的裝置。美國：?聯(lián)邦證據(jù)法?第1001條：書證包括通過手寫、打字、印刷、雕刻、復(fù)制、照相、影片、磁化、機械或電子錄音以及其他數(shù)據(jù)處理記錄下來的文字、字母、詞匯、數(shù)據(jù)和其他同類物，也包括圖片、照片、錄音帶、錄像帶、電子數(shù)據(jù)等。22ShandongUniversityatWeihai采取最正確證據(jù)規(guī)那么最正確證據(jù)規(guī)那么〔Bestevidencerule〕在華爾茲教授看來，或許叫著原始證據(jù)規(guī)那么〔theoriginalrule〕可能更妥當(dāng)些，即一項規(guī)定原始文字材料有優(yōu)先權(quán)作為證據(jù)的簡單規(guī)那么。即原始的文書材料優(yōu)于它的復(fù)制品或回憶其內(nèi)容所作的口頭陳述。規(guī)那么解析：本規(guī)那么只適用于文書材料：包括書寫品〔Writings)、錄制品〔Recordings〕、影像〔Photographs〕并非所有的文書材料都寫在紙上。23對于那些僅具有邊緣性或次要的文書材料問題不適用。如何判斷是主要還是次要的文書材料？A、它看起來是否是案件中重大爭議點的核心；B、它相關(guān)局部的復(fù)雜狀況；C、有關(guān)文書材料內(nèi)容本身是否真正存在爭議。對案件非常重要的文書材料必須提供原件。所謂原件〔original〕，指書寫品或錄制品本身，或者其簽發(fā)者或者發(fā)行者旨在使其具有同等效力的任何對等物，對于電子形式存儲的信息而言，原件是指準(zhǔn)確反映該信息的任何打印輸出，或者其他可以目讀的輸出。影像的原件包括負片或者由此沖洗出來的膠片。Rule1001(d).副本〔Duplicate〕是指通過準(zhǔn)確復(fù)制原件的機械、影像、化學(xué)、電子或者其他的相當(dāng)過程或者技術(shù)制作的對等物。Rule1001(e)24副本與原件具有同等程度的可采性，除非〔1〕對原件的真實性產(chǎn)生了真誠的疑問，或者〔2〕在有關(guān)情況下，采納副本來代替原件將會導(dǎo)致不公平。rule1003(比方僅僅是原件的一局部被復(fù)制，而其他局部為交叉詢問所必須，就產(chǎn)生了不公平?！碁榱俗C明書寫品、錄制品或影像的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)提供其原件。Rule1002規(guī)那么的例外：只有在給出充分的理由時，才可以使用次級證據(jù)〔Secondaryevidence)。能夠證明原件在某個時候曾確實存在；能夠證明存在過的原件是真實的；提出不能提供原件的理由：〔rule1004)在以下情況下，關(guān)于書寫品、錄制品或者影像內(nèi)容的其他證據(jù)具有可采性，而并不要求原件：〔a〕所有原件已或者被損毀，且并非證據(jù)提出者惡意丟棄或損毀了它們；25〔b〕通過可資作用的司法程序得不到任何原件；〔c〕當(dāng)原件處于提供該原件所要反對的當(dāng)事人的控制之下；該當(dāng)事人已通過訴狀或者其他方式得到通知，即該原件在審判或者聽證過程中將是證明對象；該當(dāng)事人未能在審判或者聽審中提供該原件；或者〔d〕書寫品、錄制品或影像與關(guān)問題沒有密切緊密。用于證明內(nèi)容的概要〔Rule1006的例外〕證據(jù)提出者可以使用概要、圖表或者計算，證明不便于在法院加以審查的卷帙浩繁的書寫品、錄制品或者影像的內(nèi)容。證據(jù)提供者必須將原件或者副本準(zhǔn)備就緒，以供其他錄事人在合理的時間和地點加以審查或者復(fù)制。法院可以命令證據(jù)提供者將它在法院上出示。26ShandongUniversityatWeihai用于證明內(nèi)容的公共記錄的復(fù)制件：〔Rule1005的例外〕在符合以下條件的情況下，證據(jù)提出者可以使用復(fù)制件證明官方記錄的內(nèi)容，或者公共機制依法記錄或者存檔的文件的內(nèi)容：該記錄或者文件本來具有可采性；根據(jù)規(guī)那么904〔C〕核證該復(fù)制件為正確、或者由將復(fù)制件與原件進行了比對的證人作證證明其正確。如果經(jīng)過合理努力，不能得到上述復(fù)制件，那么證據(jù)提供者可以使用其他證據(jù)來證明該內(nèi)容。用于證明內(nèi)容的當(dāng)事人證言或自認：〔Rule1007的例外〕證據(jù)提出者可以使用所提出證據(jù)所要反對的當(dāng)事人的證言、證言存錄筆錄或書面自認來證明書寫品、錄制品或影像的內(nèi)容。證據(jù)提出者無需考慮不能提出原件的問題。27ShandongUniversityatWeihai有著細致的書證出示、查閱等程序性規(guī)那么直接證據(jù)原那么：書證一般由原件持有人提交28大陸法系大陸法系的書證一般指以其記載的內(nèi)容或表達的思想來證明案件事實的文書或物件。它既是一種證據(jù)資料，也是一種證據(jù)方法。德國民事訴訟法上，書證是對思想的任何書面表達，未使用書面文字表現(xiàn)的思想或無思想內(nèi)容的書面文字不是文書。日本：區(qū)分為文書和書證，文書是用文字或其他符號來表示某一事實或思想的物件。當(dāng)文書的內(nèi)容，即用文字或符號表示的東西成為資料時，就是書證。俄羅斯?聯(lián)邦民事訴訟法典?第63條第1款規(guī)定，書證是指包含著對案件有意義的情況的各種文件、證明、業(yè)務(wù)信件及私人信件。29ShandongUniversityatWeihai沒有采取最正確證據(jù)規(guī)那么，但規(guī)定書證的原件的證明力要大于復(fù)印件的證明力。法國證據(jù)法中的書證優(yōu)先原那么法國民法典第1341條規(guī)定，除特殊之規(guī)定外，一切法律行為須以書面形式成立。但凡超過法令確定數(shù)額或價值的物件，即使是自愿的寄托，均應(yīng)于公證人之前作成證書，或者經(jīng)各方簽署作成私證書。任何推翻或補充文書內(nèi)容的證言，即使所涉及的數(shù)額或價值低于法令規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，都不得被接受。第1343條規(guī)定，當(dāng)提出的訴訟請求數(shù)額超過第1341條規(guī)定的數(shù)額時，即使減少訴訟請求的數(shù)額也不得以證人證明之。一是對超過法令規(guī)定價值的物品應(yīng)當(dāng)預(yù)先制作書面證據(jù)的規(guī)那么。二是禁止以證人證言和推定證明推翻和補充書證內(nèi)容。30我國民事證據(jù)規(guī)定的證明力規(guī)那么〔第七十七條〕

人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力，可以依照以下原那么認定：〔一〕國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證；〔二〕物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；〔三〕原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)；〔四〕直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；〔五〕證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。313、書證的認證規(guī)那么民事訴訟法第70條規(guī)定：書證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。提交外文書證，必須附有中文譯本。民事證據(jù)規(guī)定第二十條調(diào)查人員調(diào)查收集的書證，可以是原件，也可以是經(jīng)核對無誤的副本或者復(fù)制件。是副本或者復(fù)制件的，應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明來源和取證情況。32ShandongUniversityatWeihai行政證據(jù)規(guī)定第十條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第〔一〕項的規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提供書證的，應(yīng)當(dāng)符合以下要求：〔一〕提供書證的原件，原本、正本和副本均屬于書證的原件。提供原件確有困難的，可以提供與原件核對無誤的復(fù)印件、照片、節(jié)錄本；〔二〕提供由有關(guān)部門保管的書證原件的復(fù)制件、影印件或者抄錄件的，應(yīng)當(dāng)注明出處，經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章；〔三〕提供報表、圖紙、會計帳冊、專業(yè)技術(shù)資料、科技文獻等書證的，應(yīng)當(dāng)附有說明材料；〔四〕被告提供的被訴具體行政行為所依據(jù)的詢問、陳述、談話類筆錄，應(yīng)當(dāng)有行政執(zhí)法人員、被詢問人、陳述人、談話人簽名或者蓋章。法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章對書證的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。33書證的審查1、首先應(yīng)當(dāng)查明書證的制作人是否適格，制作過程是否合法。2、審查書證的內(nèi)容。內(nèi)容是否具有關(guān)聯(lián)性。3、審查書證有無偽造、變造的痕跡34物證是以外部特征、內(nèi)在屬性、存在場所來證明案件事實的物品或痕跡。外部特征：物證的大小、形狀、顏色、光澤、圖紋等特征；內(nèi)在屬性：物證的物理屬性、化學(xué)成分、內(nèi)部結(jié)構(gòu)、質(zhì)量功能等特征；存在場所：物證所位的位置、環(huán)境、狀態(tài)與其他物體的相互關(guān)系等特征?！踩澄镒C：35文書物證筆跡：書寫動作習(xí)慣的形成及其特性、筆跡概念與特征、偽裝筆跡、書面語言和文字布局特征可疑：偽造文書、變造文書、印章印文、打印復(fù)印文書、被涂抹文字和抑壓文字、文書制作時間材料：紙張、墨水、與圓珠筆油、印油與印刷油墨

1、物證的類型：36化學(xué)物證37血液、血痕精液斑、混合斑、唾液斑毛發(fā)、骨、軟組織碎塊植物物證生物檢材的DNA分析生物物證38

母親父親OABABOOA/OB/OA/BAA/OA/OA/B/O/ABA/B/ABBB/OA/B/O/ABB/OA/B/ABABA/BA/B/ABA/B/ABA/B/AB父母與子女血型對位表：39?科學(xué)探案?作者【美】科林·伊萬斯著，吳燕，高樹輝譯出版社：海南出版社此書精選100個鮮為人知且最富吸引力的案例以饗喜好真實案例的探案迷們。這些案例廣泛涉及指紋學(xué)、司法、彈道學(xué)、毒物學(xué)、心理痕跡、DNA檢驗等15不同的科學(xué)領(lǐng)域，以科學(xué)的角度，精準(zhǔn)的語言描述了一個個真實的探案經(jīng)過，驚險、刺激，其中有些事實比小說中的描述更為怪誕，離奇，令你按捺不住地沖動！40痕跡物證作為物證的痕跡指一個物體在一定力的作用下在另一個物體的外表留下的自身反映形象，不包括“意識痕跡〞。412、物證的特點：客觀性穩(wěn)定性間接性——“啞巴證據(jù)〞，一般屬于間接證據(jù)。423、物證的認證規(guī)那么

行政證據(jù)規(guī)定第十一條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第〔二〕項的規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提供物證的，應(yīng)當(dāng)符合以下要求：〔一〕提供原物。提供原物確有困難的，可以提供與原物核對無誤的復(fù)制件或者證明該物證的照片、錄像等其他證據(jù)；〔二〕原物為數(shù)量較多的種類物的，提供其中的一局部。43ShandongUniversityatWeihai刑訴適用意見第第七十一條據(jù)以定案的書證應(yīng)當(dāng)是原件。取得原件確有困難的，可以使用副本、復(fù)制件。書證有更改或者更改跡象不能作出合理解釋，或者書證的副本、復(fù)制件不能反映原件及其內(nèi)容的，不得作為定案的根據(jù)。書證的副本、復(fù)制件，經(jīng)與原件核對無誤、經(jīng)鑒定為真實或者以其他方式確認為真實的，可以作為定案的根據(jù)。44物證的審查判斷1、審查認定物證的來源是否合法。2、審查物證的外部特征，以確定其同案件事實的關(guān)聯(lián)性3、審查判斷物證的方法民事證據(jù)規(guī)定10、20、2145標(biāo)準(zhǔn)專業(yè)謹慎細心物證的提出物證的保全物證的發(fā)現(xiàn)物證的鑒定物證的認定46詩讞〔yàn〕范小山之妻賀氏被殺，證據(jù)：扇子〔上書：王晟之贈吳蜚卿〕賓館老板〔證實詩為李秀所寫〕李秀〔證明字為王佐所寫〕王佐：字為鐵匠張成求其所寫張成：王晟是其表哥周元亮：“此最易知。細閱愛書，賀被殺在四月上旬，是夜陰雨，天氣猶寒，扇乃不急之物，豈有忙迫之時，反攜此以增累者，其嫁禍可知。向避雨南郭，見題壁詩與箑〔shà)頭之作，口角相類，故妄度李生，果因是而得真盜。〞47〔四〕視聽資料視聽資料：錄音、錄像機以及其他電磁方式記錄儲存的音像信息證明案件事實的證據(jù)。音像資料包括能夠證明案件事實的錄音、錄像、電影等資料?！惨粝褓Y料〕詢問證人或者被害人、訊問犯罪嫌疑人、被告人時制作的錄音、錄像、不屬于本條規(guī)定的視聽資料。但用于證明詢問或者訊問程序是否違法時，可以作為視聽資料。1、視聽資料的屬性：物證、書證、獨立證據(jù)種類。我國1979年刑事訴訟法未規(guī)定視聽資料，在1982年?民事訴訟法?〔試行〕中才規(guī)定。而電子數(shù)據(jù)在2021年的?刑事訴訟法?、?民事訴訟法?中才規(guī)定。英美法系將視聽資料、電子數(shù)據(jù)看成是書證的一種。大陸法系國家也將其看成是書證或準(zhǔn)書證。49ShandongUniversityatWeihai2、私錄證據(jù)的可采性：證據(jù)的取得首先要合法，只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案的根據(jù)。未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用?！?995法復(fù)2號判斷標(biāo)準(zhǔn)：未經(jīng)對方當(dāng)事人同意的私自錄制，表現(xiàn)為偷拍偷錄。偷拍偷錄的制作主體有可能是一方當(dāng)事人，也有可能是案外的第三人〔例如鄰居〕，還有可能是受一方當(dāng)事人委托的私人偵探，再有可能就是新聞媒體的偷拍偷錄。郭小冬：?論私錄視聽資料的證據(jù)能力?，?法律科學(xué)?2007年第1期50ShandongUniversityatWeihai非法證據(jù)排除規(guī)那么：以侵害他人合法權(quán)益或違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)?！裁袷伦C據(jù)規(guī)定第68條〕條文解釋：侵害他人合法權(quán)益最高法院的解釋是：“侵害他人合法權(quán)益，如成心違反社會公共利益和社會公德侵害他人隱私。〞51ShandongUniversityatWeihai區(qū)分隱私和隱私權(quán)：Ⅰ我國法律文件目前未嚴(yán)格區(qū)分隱私與隱私權(quán)1988年?關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通那么>假設(shè)干問題的意見(試行)?第140條規(guī)定：“以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私，或者捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，造成一定影響，應(yīng)當(dāng)認定為侵害公民名譽行為。〞?關(guān)于審理名譽案件假設(shè)干問題的解答?：“對未經(jīng)他人同意，擅自公布他人的隱私，致人名譽受到損害的，應(yīng)按照侵害他人名譽權(quán)處理。〞2001年?最高人民法院關(guān)于確立民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任假設(shè)干問題的解釋?：“違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。〞52ShandongUniversityatWeihaiⅡ并非所有的隱私都構(gòu)成隱私權(quán)的客體隱私是一種客觀事實或?qū)嶋H狀態(tài)，而隱私權(quán)是一種法律上的權(quán)利。只有在主體不違背法律的強行性規(guī)定和重要的公共道德情況下，隱私才受法律保護。隱私的分類：嚴(yán)重的違法隱私行為，如重婚行為：一般違法或嚴(yán)重違背道德的隱私，如婚外性行為：輕微違法行為，如一般的侮罵他人的行為：一般違規(guī)行為，如隨地吐痰行為：法不調(diào)整的行為，如婚前性行為：合法的隱私行為。爭議點在于前兩種隱私是否屬于隱私權(quán)內(nèi)容。53ShandongUniversityatWeihaiⅢ錄制主體對證據(jù)效力的影響：第一種，如果錄制者是受害人，不問其錄制地點是自己家中還是比較隱秘的場合，也無論公開場合和公共場所，均不視為違法。第二種，如果錄制者是當(dāng)事人之外案外第三人，不問其錄制地點是自己家中還是比較隱秘的場合，也無論公開場合和公共場所，均視為違法。第三種，如果錄制主體為經(jīng)受害人同意的第三人，如私人偵探，那么取決于法律上的適法性。對于私人偵探，我國公安部于1993年曾發(fā)出公通字〈1993〉91號?關(guān)于禁止開設(shè)私人偵探所性質(zhì)的民間機構(gòu)的通知?加以禁止。但2002年8月，根據(jù)世界商標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)組織——尼斯聯(lián)盟的要求，國家工商總局商標(biāo)局將“偵探公司〞列入了新的?商品和效勞商標(biāo)注冊區(qū)分表?中，允許注冊“偵探公司〞商標(biāo)，私人偵探成為合法職業(yè)。54ShandongUniversityatWeihai行政證據(jù)規(guī)定第五十七條以下證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)：〔二〕以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料；第四種，只有民事訴訟中允許當(dāng)事人采用偷拍、偷錄的方式收集證據(jù)，在刑事訴訟和行政訴訟中，由于國家公權(quán)力的使用會侵犯到私人權(quán)利，一般是絕對禁止。55ShandongUniversityatWeihai法律禁止性規(guī)定涉及視聽資料錄制方面的禁止性規(guī)定主要是指?國家平安法?第21條規(guī)定：“任何個人和組織都不得非法持有、使用竊聽、竊照等專用間諜器材。〞違反上述禁止性規(guī)定的法律責(zé)任由?刑法?第283條〔非法生產(chǎn)、銷售間諜專用器材罪〕和第284條〔非法使用竊聽、竊照專用器材罪〕加以規(guī)定。③補強證據(jù)規(guī)那么：存有疑點的視聽資料不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)〔民事證據(jù)規(guī)定第69條第三款〕56④視聽資料的認證規(guī)那么：人民法院對視聽資料，應(yīng)當(dāng)區(qū)分真?zhèn)?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認定事實的根據(jù)。〔民事訴訟法第71條〕“有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件，對方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認其證明效力〞〔民事證據(jù)規(guī)定第七十條第三款〕。刑事訴訟法解釋第九十四條視聽資料、電子數(shù)據(jù)具有以下情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：

(一)經(jīng)審查無法確定真?zhèn)蔚模?/p>

(二)制作、取得的時間、地點、方式等有疑問，不能提供必要證明或者作出合理解釋的。57ShandongUniversityatWeihai〔五〕電子數(shù)據(jù)電子數(shù)據(jù)〔ElectronicData〕是由電子手段，光學(xué)手段或類似手段生成的傳送、或儲存的信息。

——?聯(lián)合國電子商務(wù)示范法?第二條在新刑訴和民訴之前，有關(guān)電子數(shù)據(jù)的稱謂比較混亂，有計算機證據(jù)〔ComputerEvidence〕、電子證據(jù)(ElectronicEvidence)、數(shù)字證據(jù)(DigitalEvidence)、電子數(shù)據(jù)(ElectronicData)等。58ShandongUniversityatWeihai1、電子數(shù)據(jù)的屬性：英美法系：歸屬于文書證據(jù)，但適用于最正確證據(jù)規(guī)那么的例外。大陸法系：書證或準(zhǔn)書證。我國：獨立證據(jù)種類。鑒于其特殊性：①電子證據(jù)原件的識別。功能等同法，將功能等同的復(fù)本，復(fù)制件都看成原件。②電子證據(jù)完整性的認定。包括電子證據(jù)本身的完整性和電子證據(jù)所依賴的計算機系統(tǒng)的完整性。對電子文件進行格式調(diào)整、參加頁眉、頁腳、注明來源、形成過程和取得日期等非關(guān)鍵性的更改，不影響電子證據(jù)的完整性。592、電子數(shù)據(jù)和視聽資料的區(qū)別：①早期以存儲介質(zhì)和技術(shù)來區(qū)分：視聽資料是以模擬信號的方式在錄音帶、錄像帶介質(zhì)上進行存儲的數(shù)據(jù)，而電子數(shù)據(jù)是以數(shù)字信號的方式在計算機硬盤、優(yōu)盤、光盤等介質(zhì)上進行存儲的數(shù)據(jù)。但科學(xué)技術(shù)的開展，弱化了二者的區(qū)別，模擬信號將被數(shù)字信號所代替。再使用以上的區(qū)分方法將導(dǎo)致混亂，如計算機上產(chǎn)生的視頻資料等影音多媒體資料是該歸入電子數(shù)據(jù)還是該歸入視聽資料呢？②使用表現(xiàn)形式來區(qū)分：視聽資料以錄音、錄像等音像方式來表達，以這樣的角度來看，視聽資料就包括在計算機上形成的視頻資料等多媒體數(shù)據(jù)。電子證據(jù)就只包括“電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、短信、電子簽名、域名〞等文字性計算機數(shù)據(jù)。603、電子數(shù)據(jù)的審查規(guī)那么：刑事訴訟法第九十三條對電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、短信、電子簽名、域名等電子數(shù)據(jù)，應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：

〔一〕是否隨原始存儲介質(zhì)移送；在原始存儲介質(zhì)無法封存、不便移動或者依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管、處理、返還時，提取、復(fù)制電子數(shù)據(jù)是否由二人以上進行，是否足以保證電子數(shù)據(jù)的完整性，有無提取、復(fù)制過程及原始存儲介質(zhì)存放地點的文字說明和簽名；

〔二〕收集程序、方式是否符合法律及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)；經(jīng)勘驗、檢查、搜查等偵查活動收集的電子數(shù)據(jù)，是否附有筆錄、清單，并經(jīng)偵查人員、電子數(shù)據(jù)持有人、見證人簽名；沒有持有人簽名的，是否注明原因；遠程調(diào)取境外或者異地的電子數(shù)據(jù)的，是否注明相關(guān)情況；對電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類別、文件格式等注明是否清楚；

〔三〕電子數(shù)據(jù)內(nèi)容是否真實，有無刪除、修改、增加等情形；

〔四〕電子數(shù)據(jù)與案件事實有無關(guān)聯(lián)；

〔五〕與案件事實有關(guān)聯(lián)的電子數(shù)據(jù)是否全面收集。

對電子數(shù)據(jù)有疑問的，應(yīng)當(dāng)進行鑒定或者檢驗。61證人證言是指證人就自己所知的案件事實情況向司法機關(guān)所作的陳述。證人在英美法系指人證，即“經(jīng)過宣誓對案件有關(guān)事實作證的人。〞包括當(dāng)事人、證人、專家證人。對于證人作證的性質(zhì)，大陸法系與英美法系有不同的理解：大陸法系：證人作證是公法上的義務(wù)，證人是法院的證人；英美法系：證人是當(dāng)事人的證人，對國家不負有義務(wù)。但因為證人出庭作證涉及國家法律的尊嚴(yán)和正常的審判秩序的維護，所以證人出庭作證都以公法〔訴訟法〕來保障?！擦匙C人證言621、證人的資格：但凡知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。不能正確表達意思的人，不能作證?！裁裨V法第72條〕必須了解案件情況對于了解案件方面，F(xiàn)RE602條要求證人要有親身知識。我國民事證據(jù)規(guī)定第57條：出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實。證人為聾啞人的，可以其他表達方式作證。證人作證時，不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。單位能夠作證人？學(xué)者提出：“單位不能做證人，單位出具的證明材料是書證。〞但民訴法沒有采用。刑事訴訟法第60條對于作出規(guī)定：“但凡知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。〞，未規(guī)定單位。63ShandongUniversityatWeihai②獨立正確地表達意思：生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能區(qū)分是非、不能正確表達的人，不能作證人?！残淌略V訟法第60條第2款〕；待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人?！裁袷伦C據(jù)規(guī)定第53條〕未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)?！沧罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事經(jīng)濟審判方式改革問題的假設(shè)干規(guī)定第28條〕

64ShandongUniversityatWeihai與案件無直接利害關(guān)系；有直接利害關(guān)系是指有直接利害關(guān)系的人不能作證人，只能作當(dāng)事人。注意：證人只是不能與案件有直接的利害關(guān)系，而不是不能與案件有利害關(guān)系。但有利害關(guān)系的證人的證言的證明力一般小于無利害關(guān)系的證人證言，并且單獨的有利害關(guān)系的證人證言不能作為定案依據(jù)。民事證據(jù)規(guī)定第六十九條以下證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)：〔二〕與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；民事證據(jù)規(guī)定第七十七條人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力，可以依照以下原那么認定：〔五〕證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。65刑事訴訟法第五十七條在對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查的過程中，人民檢察院應(yīng)當(dāng)對證據(jù)收集的合法性加以證明?，F(xiàn)有證據(jù)材料不能證明證據(jù)收集的合法性的，人民檢察院可以提請人民法院通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出庭說明情況；人民法院可以通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出庭說明情況。有關(guān)偵查人員或者其他人員也可以要求出庭說明情況。經(jīng)人民法院通知，有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)出庭。警察在現(xiàn)場目擊犯罪事實的發(fā)生，或者當(dāng)場抓獲犯罪人的情況。警察實施勘驗、檢查、搜查、扣押等活動，即便形成了筆錄，也應(yīng)當(dāng)在庭審時就勘驗、檢查、搜查、扣押等活動的進行過程提供證言，以便于當(dāng)庭核實這些筆錄的真實性和合法性。當(dāng)辯方對證據(jù)的合法性提出異議時，警察應(yīng)當(dāng)出庭提供證言，以證實沒有刑訊逼供、沒有非法搜查等情形，如提出口供的獲得是出于犯罪嫌疑人、被告人的自愿、搜查是根據(jù)合法的搜查證進行的等等。警察作證的問題66記憶七罪分為：健忘、失神、空白、錯認、暗示、偏頗及糾纏隨著時間而記憶褪色或消失的“健忘〔Transience〕〞；心不在焉，忘東忘西的“失神〔Absent-mindedness〕〞；怎樣想都想不出來，但事后又突然間想回來的“空白〔Blocking〕〞；張冠李戴，誤把夢想當(dāng)作事實的“錯認〔Misattribution〕〞；受到外界的誤導(dǎo)而扭曲記憶的“暗示〔Suggestibility〕〞；根據(jù)目前的認知或訓(xùn)練，而改變對過去的記憶的“偏頗〔Bias〕〞；一直無法釋懷的惱人回憶的“糾纏Persistence〕〞。丹尼爾.沙克特(DanielL.Schacter)，哈佛大學(xué)心理學(xué)系系主任

2、證人證言的認定：民事證據(jù)規(guī)定第七十八條人民法院認定證人證言，可以通過對證人的智力狀況、品德、知識、經(jīng)驗、法律意識和專業(yè)技能等的綜合分析作出判斷。673、證人出庭制度：根據(jù)民訴法第73條第1款規(guī)定：經(jīng)人民法院通知，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。民事證據(jù)規(guī)定第五十四條：當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院對當(dāng)事人的申請予以準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證，并告知其應(yīng)當(dāng)如實作證及作偽證的法律后果。民事證據(jù)規(guī)定第五十五條：證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視為出庭作證。刑事訴訟法第59條：證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方質(zhì)證并且查實以后，才能作為定案的根據(jù)。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時候，應(yīng)當(dāng)依法處理。68民事案件證人不出庭的情況：民訴法第73條：經(jīng)人民法院通知，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。有以下情形之一的，經(jīng)人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證：〔一〕因健康原因不能出庭的；〔二〕因路途遙遠，交通不便不能出庭的；〔三〕因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭的；〔四〕其他有正當(dāng)理由不能出庭的。刑事案件證人出庭的情況：刑訴法第187條：公訴人、當(dāng)事人或者辯護人、訴訟代理人對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，人民法院認為證人有必要出庭作證的，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。69刑事案件證人不出庭的法律后果：刑訴法第188條：經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長批準(zhǔn)，處以十日以下的拘留。被處分人對拘留決定不服的，可以向上一級人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。說明：對證人可以強制出庭，但被告人的配偶、父母、子女除外。作此規(guī)定主要是考慮到社會的和諧，家庭的穩(wěn)定。但這種不是拒證權(quán)，而不是被強制出庭，其仍有作證的義務(wù)，為何不規(guī)定拒證權(quán)，主要考慮到我國的國情，主要是因為我國犯罪還處在高發(fā)期，規(guī)定拒證權(quán)不利于對犯罪的打擊。704、證人補償制度：民事案件中的證人補償：民訴法第74條：證人因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失，由敗訴一方當(dāng)事人負擔(dān)。當(dāng)事人申請證人作證的，由該當(dāng)事人先行墊付；當(dāng)事人沒有申請，人民法院通知證人作證的，由人民法院先行墊付。刑事案件中的證人補償：刑事訴訟法第六十三條：證人因履行作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等費用，應(yīng)當(dāng)給予補助。證人作證的補助列入司法機關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)費，由同級政府財政予以保障。有工作單位的證人作證，所在單位不得克扣或者變相克扣其工資、獎金及其他福利待遇。715、證人保護制度：證人保護的啟動，可以由證人申請，也可以是司法機關(guān)依職權(quán)。保護的范圍：證人、鑒定人、被害人及其近親屬。法律雖然規(guī)定由公、檢、法階段負責(zé)，但只是提出負責(zé)，最終的執(zhí)行可能還是公安機關(guān)。刑訴第六十一條人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的平安。對證人及其近親屬進行威脅、侮辱、毆打或者打擊報復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處分的，依法給予治安管理處分。72刑事證人保護措施：刑訴第六十二條對于危害國家平安犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身平安面臨危險的，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下一項或者多項保護措施：(一)不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息；(二)采取不暴露外貌、真實聲音等出庭作證措施；(三)禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬；(四)對人身和住宅采取專門性保護措施；(五)其他必要的保護措施。證人、鑒定人、被害人認為因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身平安面臨危險的，可以向人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)請求予以保護。人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)依法采取保護措施，有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)配合。73民事訴訟中的證據(jù)保護：民事證據(jù)規(guī)定第八十條對證人、鑒定人、勘驗人的合法權(quán)益依法予以保護。

當(dāng)事人或者其他訴訟參與人偽造、消滅證據(jù)、提供假證據(jù)、阻止證人作證，指使、賄買、脅迫他人作偽證，或者對證人、鑒定人、勘驗人打擊報復(fù)的，依照?民事訴訟法?第一百零二條的規(guī)定處理。746、作證豁免權(quán)：①免證特權(quán)的種類。反對自我歸罪的特權(quán)〔沉默權(quán)〕；配偶、近親屬的拒絕作證權(quán)；職業(yè)特權(quán)〔醫(yī)生、心理醫(yī)生、記者、神父、律師〕；公務(wù)特權(quán)〔公務(wù)員、議員、高級官員〕。特權(quán)的理論根底。有美國學(xué)者認為，雖然歐洲大陸的法律思想可能會認為至少某些特權(quán)是與正確地查明事實這一目標(biāo)相一致的，因為這些特權(quán)有助于防止偽證，但是英美法學(xué)家的分析一般是從這樣一個前提出發(fā)，即成認這些特權(quán)構(gòu)成了在訴訟中查明事實的一個不斷的阻礙。假設(shè)這個前提是成立的，這就沒有爭議地證明了，對人類的自由來說，存在比準(zhǔn)確地司法更為重要的東西。這其中之一就是在特定的人與人之間的關(guān)系問題上，人們有不被政府干擾的權(quán)利。751、概念：鑒定意見是指在訴訟活動中鑒定人運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供結(jié)論性意見。司法鑒定管理決定第一條：司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。〔2005年全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定，下同〕〔七〕鑒定意見76ShandongUniversityatWeihai民事法第76條：當(dāng)事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。當(dāng)事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進行鑒定。2、鑒定啟動方式：鑒定程序的啟動以當(dāng)事人申請為原那么，法院依職權(quán)調(diào)查為輔助；鑒定人選任以當(dāng)事人協(xié)商確定為原那么，協(xié)商不成時，才由法院指定；無論鑒定人依何種方式選任，均需要具備相應(yīng)的鑒定資格。773、申請鑒定的期限：民事證據(jù)規(guī)定第25條：當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形〔異議申請〕，當(dāng)事人申請重新鑒定的除外。

對需要鑒定的事項負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的，應(yīng)當(dāng)對該事實承擔(dān)舉證不能的法律后果。78重新鑒定申請：【對法院委托的鑒定意見有異議】民事證據(jù)規(guī)定第27條當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在以下情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。(一)鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；(二)鑒定程序嚴(yán)重違法的；(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)缺乏的；(四)經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定?！緦Ψ疆?dāng)事人自行委托的鑒定有異議】民事證據(jù)規(guī)定第二十八條一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。794、鑒定人的權(quán)利與責(zé)任：民訴法第77條：鑒定人有權(quán)了解進行鑒定所需要的案件材料，必要時可以詢問當(dāng)事人、證人。

鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定意見，在鑒定書上簽名或者蓋章。司法鑒定管理規(guī)定第十條：司法鑒定實行鑒定人負責(zé)制度。鑒定人應(yīng)當(dāng)獨立進行鑒定，對鑒定意見負責(zé)并在鑒定書上簽名或者蓋章。多人參加的鑒定，對鑒定意見有不同意見的，應(yīng)當(dāng)注明。805、鑒定書的內(nèi)容審查民事證據(jù)規(guī)定第二十九條：審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有以下內(nèi)容：(一)委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容；(二)委托鑒定的材料；(三)鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段；(四)對鑒定過程的說明；(五)明確的鑒定結(jié)論；(六)對鑒定人鑒定資格的說明；(七)鑒定人員及鑒定機構(gòu)簽名蓋章。816、鑒定人出庭制度：民訴法第78條：當(dāng)事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)；支付鑒定費用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費用。刑訴法第187條第3款：公訴人、當(dāng)事人或者辯護人、訴訟代理人對鑒定意見有異議，人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。司法鑒定管理決定第11條：在訴訟中，當(dāng)事人對鑒定意見有異議的，經(jīng)人民法院依法通知，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。827、鑒定機構(gòu)：司法鑒定管理決定第五條：法人或者其他組織申請從事司法鑒定業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

(一)有明確的業(yè)務(wù)范圍；

(二)有在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進行司法鑒定所必需的儀器、設(shè)備；

(三)有在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進行司法鑒定所必需的依法通過計量認證或者實驗室認可的檢測實驗室；

(四)每項司法鑒定業(yè)務(wù)有三名以上鑒定人。司法鑒定管理決定第七條：偵查機關(guān)根據(jù)偵查工作的需要設(shè)