1、國有企業(yè)改革方案和程序概述1999年9月22日，中國共產(chǎn)黨第十五次中央委員會第四次會議通過中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定以來，拉開了中國國有企業(yè)改革的序幕。 作為律師，作為律師，如何反應(yīng)黨中央的決定精神，為國有企業(yè)改革提供法律服務(wù)是一個值得積極思考的課題，目前，我國專業(yè)、完善的法律法規(guī)并沒有規(guī)范企業(yè)改革的各種形式。 企業(yè)改革的規(guī)定除了多運用公司法及其相關(guān)法律法規(guī)外，還散布在相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章、地方法規(guī)和其他規(guī)范文件中。 多數(shù)出現(xiàn)在黨中央的關(guān)系決定、精神、議事記錄和演說中。 在實際操作中，政府、企業(yè)、社會中介機構(gòu)等處于“摸石頭過河”的狀況。 因此，在企業(yè)改革的法律服務(wù)領(lǐng)域，不應(yīng)

2、該考慮按照某法律的規(guī)定進行改革，而要以“沒有重大法律障礙”作為改革方案的制定和實施的指導思想。 在此，筆者通過從律師實務(wù)的角度研究分析，結(jié)合先驅(qū)者的經(jīng)驗對國有企業(yè)的改革方案、程序進行了簡要回顧。 改革方案是企業(yè)進行改造的前提和指導原則，企業(yè)必須先制定改革方案，然后階段性地實施。 下文簡要介紹一些可能的改革方案。 一、企業(yè)公司制的改造。 適合主要非公司制的原國家控制的全民所有制企業(yè)和其他企業(yè)及集體所有制企業(yè)按照公司法及其相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的規(guī)范發(fā)行給有限責任公司、股份有限公司或國有獨資公司。 其中資產(chǎn)在1000萬元以下的只能改造為有限責任公司。 二、企業(yè)股份合作制改造。 主要適用于城鄉(xiāng)集團企業(yè)和處

3、于競爭領(lǐng)域的國有中小企業(yè)改革時的公司形式選擇。 該方式有合資和合資，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)結(jié)合，所有權(quán)以員工個人股、員工集團股、法人股等多種形式，比較靈活。 經(jīng)營方式和分配方式也容易被員工等接受。 但是，不利于規(guī)?；?、現(xiàn)代化經(jīng)營。 三、企業(yè)的個別改造。 主要適用于企業(yè)不相互關(guān)聯(lián)或可以相互獨立的經(jīng)營項目很多，整體利益差，經(jīng)營競爭力強，被各方面普遍接受的情況。 在這種情況下，一個企業(yè)可以獨立地分為承擔民事責任的企業(yè)法人。 四、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)。 主要適用于企業(yè)負債嚴重、沒有現(xiàn)實償還能力但有市場競爭力的，與債權(quán)人協(xié)商把債權(quán)人的全部或部分債權(quán)轉(zhuǎn)換成所有權(quán)，債權(quán)人成為股東的情況。 這種改造方式可以降低企業(yè)債權(quán)率，

4、降低企業(yè)財務(wù)成本，提高企業(yè)競爭力和收益力。 五、國有中小企業(yè)銷售。 主要適用于企業(yè)規(guī)模小、被評價的國有凈資產(chǎn)值小、經(jīng)過有審批權(quán)的部門審批的情況。 這種改造方式法律關(guān)系多，也容易發(fā)生故障，操作中需要注意。 六、企業(yè)合并(或合并)。 主要適用于兩個或幾個企業(yè)之間一致，合并后有利于提高企業(yè)競爭力和收益力的情況。 七、破產(chǎn)。 嚴格地說，這不是企業(yè)的改革方式。 根據(jù)中共山西省委關(guān)于貫徹中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定的實施意見的精神。 對扭傷赤字、浪費資源、技術(shù)落后、污染嚴重的中小企業(yè)，實施破產(chǎn)關(guān)閉。 這種精神對整合企業(yè)結(jié)構(gòu)，優(yōu)化資源配置是正確的。 另外，可以選擇企業(yè)聯(lián)合、租賃、承包經(jīng)營

5、等多種改革或準改革形式。企業(yè)或者權(quán)利機構(gòu)在律師的幫助下，可以根據(jù)情況選定改革方案，然后按照以下步驟實施：一、成立改革組織以企業(yè)資產(chǎn)所有者代表為首的改革工作組，或者根據(jù)情況由政府、企業(yè)主管部門的常駐工作組指導或組織組織成員中，律師、注冊會計師和資產(chǎn)鑒定師是不可或缺的，律師可以作為其中的主要協(xié)調(diào)員。 律師不僅規(guī)范制度改革行為，降低制度改革成本，還承擔著主持“三師”會議，提出制度改革工作的整體安排，負責公司文本制作，根據(jù)需要成立公司內(nèi)部員工持股會，發(fā)行法律意見書五個方面的具體責任。 二、進行產(chǎn)權(quán)定義的國有企業(yè)改革中的基礎(chǔ)工作之一是產(chǎn)權(quán)的定義。 通過鑒定和確認企業(yè)目前的產(chǎn)權(quán)，定義國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)在經(jīng)

6、營過程中的積累。 根據(jù)長沙一些企業(yè)改革的成功經(jīng)驗，產(chǎn)權(quán)的定義可以用多種方式進行，其中有兩種比較可行的方法。 一是以時間為界，將某一時間前企業(yè)取得的財產(chǎn)視為國家投資的積累，將國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)定義為某一時間后企業(yè)取得的財產(chǎn)視為企業(yè)經(jīng)營的積累，定義為企業(yè)自身的財產(chǎn)。 二是政府以正規(guī)文件的方式以一定比例或者以一定原則決定的比例規(guī)定產(chǎn)權(quán)。 三、資產(chǎn)評估根據(jù)國務(wù)院國有資產(chǎn)評估管理辦法及其相關(guān)法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，評估應(yīng)評估的國有資產(chǎn)，確定改革方案。 四、確定改革方案和形成相關(guān)文件事實上是從改革工作開始的。 到目前為止，必須完全形成一個確定方案，完善所有法律、財務(wù)和其他修改文件。 其內(nèi)容應(yīng)包括： 1、企業(yè)基本情況

7、2、資產(chǎn)整理、財務(wù)審計、產(chǎn)權(quán)定義、資產(chǎn)評估等情況3、改建成本測算(包括員工身份更替的補償和配置費用、中介服務(wù)費等各種改建費用)。 4、現(xiàn)有資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)的處置方案5、經(jīng)營者員工和其他股東允許出資的情況6、改革后企業(yè)股票結(jié)構(gòu)的設(shè)置7、其他需要報告或者申請的內(nèi)容。 五、職工代表大會通過企業(yè)改革是企業(yè)的重大決定，顯然關(guān)系到員工身邊的利益。 按照有關(guān)法規(guī)的規(guī)定和要求，修正案必須在職工代表大會上審議通過。 同時，迄今為止還要求進行廣泛的宣傳教育，使很多員工轉(zhuǎn)變思想觀念。 要實現(xiàn)這個目標，向政策和法律專家請教一定是有效的方法。 六、在申請和審批程序的審批過程中，處置國有資產(chǎn)需要國有資產(chǎn)管理部門的批準，員工

8、身份置換和社會保障部門的員工配置情況的批準，非生產(chǎn)性設(shè)施和實體、學校、醫(yī)院的剝離等需要各有關(guān)部門的批準。 這些手續(xù)中有需要政府部門認可的，也有需要企業(yè)上級企業(yè)認可的。 七、改革方案的實施是根據(jù)不同的改革方案進行的。 概括地說，可能涉及以下幾個或所有情況。 1、員工身份置換根據(jù)合并政發(fā)200081號太原市人民政府關(guān)于印發(fā)太原市推進國有企業(yè)建立多元投資主體的指導意見（試行）的通知，與原企業(yè)改變了勞動關(guān)系，身份變化的員工，經(jīng)濟補償金是1986年9月30日之前參加工作的在職員工，企業(yè)結(jié)合員工的工作年限，人均補償金以1.5萬元為限1986年9月30日以后參加工作的在職者，根據(jù)其工作時間，每滿一年給予與本

9、人相當?shù)囊粋€月的標準工資，最多補償12個月。根據(jù)本規(guī)定對員工進行相應(yīng)補償后，企業(yè)員工的國有企業(yè)員工體制身份消失后，企業(yè)可以根據(jù)情況與員工重新簽訂勞動合同。 同時，依法安置應(yīng)安置的退休、內(nèi)退、工作障礙者、遺屬遺孀和其他應(yīng)安置的人員。 2、股東認購或出資是根據(jù)制度改革方案設(shè)計的股票結(jié)構(gòu)，制度改革后想投資企業(yè)的員工根據(jù)股票結(jié)構(gòu)認購(股份公司)或出資(有限責任公司)。 其中也包括員工預約股票或出資時可以用現(xiàn)金方式、實物方式、知識產(chǎn)權(quán)、知識成果方式、員工改變身份進行經(jīng)濟補償時不拿出現(xiàn)金就可以發(fā)行股票證明書等方式的問題。 值得一提的是，在改革過程中普遍實施的經(jīng)營者得到了所有權(quán)和期待股等激勵經(jīng)營者的措施和協(xié)

10、議。 經(jīng)營者持有大股是指企業(yè)的負責人或者經(jīng)營者可以擁有改革后企業(yè)最大份額的股票。 這項措施將企業(yè)的經(jīng)營情況與經(jīng)營者身邊的利益相關(guān)聯(lián)，鼓勵經(jīng)營者盡量采用有利于企業(yè)經(jīng)營管理的方式。 所謂期待股權(quán)，是指在企業(yè)改革過程中與經(jīng)營者協(xié)商，以經(jīng)營者在約定期間內(nèi)達成一定經(jīng)營目標為條件，賦予經(jīng)營者一定的股權(quán)。 這個措施對激勵經(jīng)營者也很有效。 3、企業(yè)合并、分立時得到債權(quán)人的支持根據(jù)公司法的規(guī)定，企業(yè)合并、分立時必須得到債權(quán)人的同意。 如上所述，選擇這個方案的企業(yè)應(yīng)對面臨更大改革失敗的風險。 但是，這并不是說企業(yè)不應(yīng)該選擇這樣的方案，而是在考慮利害時應(yīng)該更加充分地考慮。 4、債轉(zhuǎn)股時與債權(quán)人達成協(xié)議的企業(yè)債轉(zhuǎn)股有

11、金融機構(gòu)不良資產(chǎn)的債轉(zhuǎn)股、公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債券的債轉(zhuǎn)股、協(xié)議性債轉(zhuǎn)股等多種形式。 第一種形式需要根據(jù)國家經(jīng)貿(mào)委員會、中國人民銀行關(guān)于實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見及其相關(guān)規(guī)定規(guī)范的第二種形式需要根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定和發(fā)行債券時的有關(guān)操作規(guī)程實施的第三種形式需要達成協(xié)議，為了具體運營而進行充分的協(xié)議。 5、企業(yè)銷售時應(yīng)依據(jù)的文件和協(xié)議國經(jīng)貿(mào)中小企業(yè)199989號關(guān)于出售國有小型企業(yè)中若干問題意見的通知號進一步規(guī)范了中小企業(yè)產(chǎn)權(quán)銷售的同時，買賣雙方的協(xié)議也不容忽視。 在實施過程中必須嚴格遵守。 另一方面，企業(yè)在切實改變經(jīng)營機制，產(chǎn)生預期的利益的同時，也不能大量流失國有資產(chǎn)。 6、公司召開創(chuàng)立大會或首

12、次股東會議成立有限責任公司或股份有限公司的，有限責任公司必須在預約或出資30天內(nèi)，首次召開股東會議。 股份有限公司被稱為創(chuàng)立大會。 然后根據(jù)公司法的規(guī)定完成相應(yīng)的程序。 八、變更公司登記和稅務(wù)登記的任何改革方案，都必須毫無例外地實施這一最后步驟，即變更企業(yè)登記和稅務(wù)登記。 根據(jù)法定程序?qū)嵤┫鄳?yīng)登記后，企業(yè)改革工作基本完成。 九、有關(guān)權(quán)利登記企業(yè)改革后，必然引起資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、工業(yè)所有權(quán)等權(quán)利的變化，企業(yè)變更公司登記確認身份后，應(yīng)當將有關(guān)權(quán)利登記變更后的企業(yè)和改革后的所有者名稱。 具體地說，包含占有登記、變更登記、注銷登記等登記手續(xù)。 法律根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法和有關(guān)規(guī)定。 迄今為