1、1,Under what circumstances,shall a contract be terminated？,2,合同終止的條件,項(xiàng)目在什么樣的合同條件下被終止，涉及業(yè)主和承包商雙方的重大利益，它不僅將影響合同終止后業(yè)主和承包商雙方債權(quán)和債務(wù)的清算，而且對按照條款第條解決雙方爭端或進(jìn)行仲裁都會產(chǎn)生重大影響。通常人們會認(rèn)為，項(xiàng)目被終止以后合同也即終止。但是根據(jù)條件，項(xiàng)目無論是由于承包商違反條款第條，還是業(yè)主違反條款第條導(dǎo)致項(xiàng)目終止，雙方簽訂的合同并沒有被終止，業(yè)主和承包商并不能因項(xiàng)目終止而解除自己在合同中的責(zé)任和義務(wù)。因此，語言通常不用“終止合同”這一說法， 要用終止雇用”或“終止受雇”

2、等更為貼切的語言。當(dāng)然，第條和條規(guī)定的條件例外。,3,根據(jù)條件，有五種情況可能使項(xiàng)目終止，而項(xiàng)目終止后業(yè)主和承包商各自承擔(dān)的責(zé)任和權(quán)益是不同的。不同條件下終止項(xiàng)目往往會使業(yè)主和承包商因巨大的利益沖突而進(jìn)行索賠和反索賠，甚至不惜訴諸仲裁，這五種情況是：,第條 暫時(shí)停工 第條 承包商違約 第條 特殊風(fēng)險(xiǎn) 第條 解除履約 第條 業(yè)主違約,4,暫時(shí)停工,如果工程師因某種原因指示承包商暫停部分或全部工程，而這種停工不屬于合同規(guī)定或是承包商的責(zé)任，那么承包商將從業(yè)主處得到工程延期和費(fèi)用被償。如果在周以后工程師沒有指示承包商復(fù)工，暫停的部分工程可以予以取消；如果暫停的是整個工程，承包人有權(quán)根據(jù)條款第條發(fā)出通

3、知以后終止業(yè)主的受雇。,5,承包人在終止受雇以后，除了得到第條款規(guī)定的付款以外，還將得到包括利潤在內(nèi)的一切損害賠償。在非洲或東南亞國家，某些業(yè)主因資金不足或挪用建設(shè)資金，往往拖欠應(yīng)付工程款，致使項(xiàng)目拖期數(shù)年不能竣工，給中國公司造成重大經(jīng)濟(jì)損失。因此，中國公司在境外承攬項(xiàng)目，如果是由于業(yè)主的原因而使工程長期停頓，又沒有支付工程款的具體保證，不能貿(mào)然繼續(xù)施工。應(yīng)當(dāng)視情況而定，采取果斷的措施，終止合同，待業(yè)主資金到位后，通過重新談判調(diào)價(jià)，向業(yè)主提出經(jīng)濟(jì)索賠以后另行施工。,6,例如，年四川某公司在非洲項(xiàng)目因業(yè)主無力支付工程款，造成停工逾期周，在調(diào)查得知業(yè)主沒有資金繼續(xù)建設(shè)項(xiàng)目以后，該公司就做出果斷措施

4、，終止合同，撤回機(jī)械設(shè)備和人員，向業(yè)主提出包括利潤在內(nèi)的全部損害賠償。當(dāng)然，承包商采取終止對業(yè)主的受雇的措施，必須考慮業(yè)主的支付能力和公司的市場戰(zhàn)略等重大問題。充分考慮各種利害沖突，權(quán)衡公司在整個市場中的利益得失，這是承包商是否終止受雇的根本出發(fā)點(diǎn)。,7,承包商違約,根據(jù)條款第條的一般條款，如果承包商違犯第條所列子條款，業(yè)主可以在不解除承包商的合同責(zé)任的情況下，提前天發(fā)出通知后，驅(qū)逐承包商，扣押變買承包商的設(shè)備和財(cái)產(chǎn)。業(yè)主可以雇傭其他承包商完成未完工程，并向承包商提出業(yè)主因承包商違約終止合同所遭受的全部損害賠償。,8,承包違約的條件是： 承包商違犯條款第條，未經(jīng)業(yè)主同意，向他人轉(zhuǎn)讓合同或合同中

5、的利益； 承包商破產(chǎn)、被依法判定不能償付到期債務(wù)、被停業(yè)處理或解體； 放棄合同或否認(rèn)合同無效； 未按條款條條開工； 未能按第條收到通知后天繼續(xù)施工； 未能遵守工程師根據(jù)第條和條發(fā)出的指令，拒絕移走不合格的材料并以合格材料替代或返修不合格的工程； 無視工程師的書面警告 ，公然和固執(zhí)地忽視履行合同義務(wù)； 違犯第條，全部分包工程給其他人，或不經(jīng)批準(zhǔn)，擅自分包工程的一部分。,9,中國公司違犯合同條款而被業(yè)主終止受雇的原因主要是承包商工程進(jìn)度緩慢，工程不能按施工計(jì)劃竣 工造成的，由于質(zhì)量不合格而被終止受雇的情況很少發(fā)生。我國境外企業(yè)和中資公司由于管理水平較差，預(yù)備動員緩慢，訂購材料到場和施工組織需要較長

6、的時(shí)間。加之多數(shù)中國公司派出的項(xiàng)目經(jīng)理的合同管理水平不高，對往往一知半解，雖然根據(jù)條款承包商也有延展工期和費(fèi)用索賠的理由，但中國公司的代表通常不是利用條款維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，向業(yè)主提出工期和費(fèi)用索賠，而主要是通過加班生產(chǎn)的方式，披星戴月來追趕工期，造成項(xiàng)目一開工自己就處于十分被動的局面。,10,如果承包商違犯了條款第條所列的子條款，項(xiàng)目嚴(yán)重誤期而承包商又未能根據(jù)合同條款證明并非是自己違約，業(yè)主對于承包商的違約行為一般采取兩種處罰措施：一是根據(jù)條款第條對承包商實(shí)施誤期罰款，一般為合同額的。業(yè)主也可以按誤期天數(shù)罰款或設(shè)定誤期最高罰金。二是根據(jù)條款第款本文所列上述第條，即所謂“無視工程師的書面警告，

7、公然和固執(zhí)地忽視履行合同義務(wù)”，由工程師向承包商發(fā)出書面警告，終止對承包商的雇用，驅(qū)逐承包商，扣押承包商的設(shè)備，并對承包商提出巨額索賠。,11,特殊風(fēng)險(xiǎn),“特殊風(fēng)險(xiǎn)”是指條款第條“雇主的風(fēng)險(xiǎn)”子條款所列的風(fēng)險(xiǎn)，即戰(zhàn)爭、叛亂、輻射、暴亂、設(shè)計(jì)不當(dāng)和重大自然災(zāi)害等。承包商對特殊風(fēng)險(xiǎn)造成的對工程不包括按第條被宣告為不合格的工程和其他財(cái)產(chǎn)的損害或人身傷亡不承擔(dān)任何責(zé)任。承包商對特殊風(fēng)險(xiǎn)所造成的已完工程、損害的材料和設(shè)備有權(quán)向業(yè)主提出賠償。如果戰(zhàn)爭爆發(fā)，業(yè)主有權(quán)終止合同，承包商應(yīng)盡快從現(xiàn)場撤離其設(shè)備。終止合同后的付款按照條款第條進(jìn)行。,12,在中東和非洲地區(qū)，由于戰(zhàn)亂造成項(xiàng)目夭折的情況時(shí)有發(fā)生，這對業(yè)主

8、來說固然是重大的經(jīng)濟(jì)損失，但中國公司遭受的經(jīng)濟(jì)損失就更為嚴(yán)重?！疤厥怙L(fēng)險(xiǎn)”造成的項(xiàng)目終止一般會產(chǎn)生以下兩種后果：一是中國公司遭受重大財(cái)產(chǎn)損失。由于所在國家政府貧窮，無力承擔(dān)賠償責(zé)任，中國公司只好自認(rèn)倒霉。另一種情況是中國公司通過索賠挽回部分經(jīng)濟(jì)損失。所在國的政府在新項(xiàng)目發(fā)標(biāo)時(shí)，以較高的價(jià)格給予中國公司一定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。,13,從國際承包商實(shí)踐來看，由于中國公司多在不發(fā)達(dá)國家從事國際承包，戰(zhàn)爭等特殊風(fēng)險(xiǎn)造成中國公司嚴(yán)重虧損，而當(dāng)?shù)卣疅o力賠償或賴賬的情況時(shí)有發(fā)生，能夠獲得索賠的機(jī)遇很少。因此，中國公司在進(jìn)入一個國家的市場以前，必須對該國的政治、經(jīng)濟(jì)狀況做深入調(diào)查。對于政局不穩(wěn)、經(jīng)濟(jì)落后的國家一定要非

9、常謹(jǐn)慎，否則一旦發(fā)生戰(zhàn)爭之類的特殊風(fēng)險(xiǎn)，最大的受害者仍是中國公司，經(jīng)濟(jì)規(guī)模小的公司很可能一蹶不振，從些退出國際承包市場。,14,解除履約,如果出現(xiàn)業(yè)主和承包商無法控制的情況，使得履行合同不可能或不能依法完成合同義務(wù)時(shí)，雙方可以解除合同，終止合同后的付款按照條款第條進(jìn)行。業(yè)主和承包商無法控制的情況使得履約不可能是指第條“特殊風(fēng)險(xiǎn)”，戰(zhàn)爭或特殊風(fēng)險(xiǎn)會使雙方履約時(shí)在法律上或?qū)嶋H上不可能。同時(shí)，法律禁令和地方法規(guī)變更也會使履約或工程無法進(jìn)行參閱條款條“后繼法規(guī)”。本條款與國際商會出版的號文件中的“不可抗力”相似，業(yè)主和承包商均可引用本條款，但第條合同的終止只能由業(yè)主引用。,15,本條款在嚴(yán)格的習(xí)慣法的

10、“挫折”論和大陸法或羅馬法的“不可抗力”論之間建立了一種聯(lián)系。如果合同被認(rèn)定為受挫，承包商將獲得受挫之前完成工作的付款。應(yīng)當(dāng)注意，本條款和一般的不可抗力不同。一般含義下的不可抗力事件發(fā)生以后，雇主和承包商的合同和義務(wù)均被解除，雙方各自承擔(dān)自己的損失，而根據(jù)第條“解除履約”，合同被終止以后，承包商仍然有權(quán)獲得根據(jù)第條規(guī)定的付款。,16,中國公司在國際承包市場中要注意防止業(yè)主濫用這一條款。由于中國公司中標(biāo)以后，往往先要建立營地，派遣施工管理人員，購買機(jī)械設(shè)備、材料等，先期投入資金巨大，一旦業(yè)主因故不能繼續(xù)履約引用本條款終止合同時(shí)，中國公司雖然可以通過索賠爭取獲得合同受挫以前的付款，挽回?fù)p失。但是，

11、此類合同糾紛調(diào)解、索賠時(shí)間很長，甚至有可能引發(fā)仲裁或訴訟，而政局不穩(wěn)定的國家往往是朝令夕改，業(yè)主為了保護(hù)自己的利益，有可能通過當(dāng)?shù)胤ㄔ鹤龀鲇欣跇I(yè)主的判決，認(rèn)定合同受挫。因此，中國公司在境外從事國際承包，一定要熟悉當(dāng)?shù)氐姆珊头ㄒ?guī)，最好聘請當(dāng)?shù)氐穆蓭熥龉镜姆深檰枴?17,業(yè)主違約,構(gòu)成業(yè)主違約的條件是： 未能根據(jù)條規(guī)定的付款期期滿后天內(nèi)支付承包商由工程師簽發(fā)的中期付款證書； 阻撓或拒絕有關(guān)中期付款證書的批準(zhǔn)； 宣告公司破產(chǎn)，或公司清償債務(wù)； 因不可預(yù)見的原因，經(jīng)濟(jì)混亂而無法履行合同義務(wù)。,18,業(yè)主如果違犯第條中的任何一項(xiàng)子條款，承包商可以通知業(yè)主并抄送工程師，終止與業(yè)主的雇傭關(guān)系，終止將在發(fā)出通知天后生效，但是，終止對業(yè)主的受雇并非是承包商在業(yè)主違約情況下的唯一選擇?？紤]到承包商和業(yè)主的長遠(yuǎn)關(guān)系，業(yè)主在終止合同以后的支付能力以及所在國家法院的執(zhí)行態(tài)度，承包商也可以按照第條做出相對溫和的反應(yīng)，如暫停施工或放慢施工進(jìn)度。同時(shí)對暫停施工或放慢工程進(jìn)度所造成的損失向業(yè)主提出工期索賠和費(fèi)用索賠。,1