1、第四章 股份有限公司,第一節(jié) 股份有限公司的基本原理 第二節(jié) 股份有限公司的設(shè)立 第三節(jié) 股份與股票 第四節(jié) 股份有限公司的組織機構(gòu),第一節(jié) 股份有限公司的基本原理,一、股份有限公司的概念和特征 （一）股份有限公司的概念 股份有限公司是公司全部注冊資本被劃分為等額股份，股份可依法自由轉(zhuǎn)讓，股東承擔(dān)有限責(zé)任的公司。 （二）股份有限公司的特征 1、資合性。 2、募集資本的公開性。,第一節(jié) 股份有限公司的基本原理,3、資本的股份化。 4、股東與公司的經(jīng)營的分離。 二、股份有限公司的利弊 （一）股份有限公司的優(yōu)點 融資速度快，分散了投資人的風(fēng)險；，便于社會公眾進行投資；公司的經(jīng)營管理更加專業(yè)化。 （二

2、）股份有限公司的缺點,第一節(jié) 股份有限公司的基本原理,設(shè)立成本較高（尤其是上市公司）；存在著較高的代理成本、逆向選擇和道德風(fēng)險；可能導(dǎo)致經(jīng)營者行為的短期化。,第二節(jié) 股份有限公司的股份和股票,一、股份和股票的概念和特征 （一）股份的概念和特征 股份是公司注冊資本的基本單位。The capital of a joint stock limited company shall be divided into shares, and all the shares shall be of equal value. 股份具有平等性、不可分性、可轉(zhuǎn)讓性和可證券化的屬性。,一、股份和股票的概念和特征,（二）

3、股票的概念和特征 股票是股份有限公司股份的表現(xiàn)形式，是一種資本化的股權(quán)證券 1、股票的證權(quán)性 2、股票是要式性 3、股票是流通證券 4、股票是資本證券,二、股份的分類,（一）記名股與不記名股（registered stocks or unregistered stocks.） 1、記名股是在票面上記載股東姓名或者名稱的股份。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票應(yīng)為記名股 2、無記名股是在票面上不記載股東姓名或者名稱的股份。,二、股份的分類,（二）普通股與優(yōu)先股(ordinary share and preferred share) 1、普通股是公司發(fā)行的標(biāo)準(zhǔn)股或者是無特別權(quán)利的股份。普通的股利不確定，

4、而且必須是在支付優(yōu)先股息后方可分配。 2、優(yōu)先股，是一種相對于普通股而言具有某種特別權(quán)利的股份，可優(yōu)先于普通股股東分配股利，股息一般是事項確定好的、固定的。,二、股份的分類,（三）國家股、法人股、個人股和外資股。 我國于2006年進行了股權(quán)分置改革，使國有股在市場上流通。外資股，境外投資者購買的股票，包括B股、H股和N股。但2001年中國國務(wù)院批準(zhǔn)，允許境內(nèi)居民以其合法持有的外匯進行B股交易 （四）面額股和無面額股(par value stock and non par value stock ),二、股份的分類,面額股指的是股票票面以一定的金額表示的股票，每股金額相等，而且不得折價發(fā)行，這是

5、資本去確定原則的體現(xiàn)。無面額股，也稱為比例股，股票票面不表示一定的金額的股票，票面上表示的只是股本總額的比例。我國公司法規(guī)定不得發(fā)行無面額股。,二、股份的分類,（五）表決權(quán)股和無表決權(quán)股(voting stock and non voting stock ) 表決權(quán)股，一般為一股一權(quán)，也可能發(fā)生變異，如一股多權(quán)或者多股一權(quán)。無表決權(quán)股，是指對于股東應(yīng)有表決權(quán)在公司章程中予以剝奪。,三、股份的發(fā)行The issuance of shares,（一）股份發(fā)行的概念 股份的發(fā)行是指為了設(shè)立公開發(fā)行的股份有限公司或者募集新增股份而向社會公眾公開出售股份。 （二）股份發(fā)行的原則 1、公平原則fairne

6、ss ， 2、公正原則impartiality，證券監(jiān)管機關(guān)對于發(fā)行人和投資者的公正對待。,三、股份的發(fā)行The issuance of shares,（三）股份的發(fā)行的價格 1、股份發(fā)行可以為平價或者溢價發(fā)行，但不不得折價發(fā)行。股票價格=股票面額預(yù)期的股本年收益率交易當(dāng)時銀行存款年利率。 2、股份發(fā)行的對價?？梢詾樨泿拧嵨?、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等，但在股份有限公司公開發(fā)行股份的情況下，認購人只能以現(xiàn)金方式購買股票。,三、股份的發(fā)行,3、摻水股。股份發(fā)行對價不充分的股份是摻水股。由于高估非現(xiàn)金出資、發(fā)行沒有任何對價的股份（干股）以及折扣股。摻水股股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳責(zé)任,四、股份的轉(zhuǎn)讓,（一）股

7、東所持有的股份可自由轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。 （二）股份轉(zhuǎn)讓的方式。 1、記名股的轉(zhuǎn)讓方式：背書，并記載于股東名冊。 2、無記名股的轉(zhuǎn)讓方式。由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。,四、股份的轉(zhuǎn)讓,（三）股份轉(zhuǎn)讓的限制 1、對發(fā)起人和定向募集持股人的限制。 2、對公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的限制 3、對公司購買本公司股份的限制。公司不得收購本公司的股份，公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 （四）股份回購,（四）股份回購,1、股份回購，是指公司利用現(xiàn)金或其他財產(chǎn)，以一定的方式購回公司發(fā)行在外的股份予以注銷或作為庫藏股，從而達到減資或調(diào)整

8、資本結(jié)構(gòu)的目的，它是一種公司理財行為。,（四）股份回購,2、股份回購的法理 股份回購制度作為成熟資本市場公司資本運作的重要方式，在立法上經(jīng)歷了從完全禁止到逐漸放寬限制，普遍使用這一發(fā)展過程。 （1）傳統(tǒng)公司法理論關(guān)于股份回購的法理分析 A、公司回購自己的股份，則公司成為自己的股東，容易造成公司與股東權(quán)利義務(wù)的混同,（四）股份回購,B、股份回購實質(zhì)上是將公司資本返還給股東，導(dǎo)致公司資本實質(zhì)性減少，違反資本維持原則。 C、股份回購違反股權(quán)平等原則。在股份回購中，公司回購數(shù)量小于股東要脫持股數(shù)時，若不按照比例回購，將導(dǎo)致股東機會不平等。 D、股份回購容易催生內(nèi)幕交易，導(dǎo)致證券市場的混,（四）股份回購

9、,（2）現(xiàn)代公司法關(guān)于股份回購的法理 A、股份回購并不會造成公司、股東人格混同。公司持有的股份是購買所得，而不是認購所得。 B、股份回購不違背資本維持原則。公司資本雖有利于防止資本不當(dāng)減少，但真正能夠保護債權(quán)人利益的實際上是公司資產(chǎn)。 C、禁止股份回購，也不能杜絕操縱市場和內(nèi)幕交易現(xiàn)象。,（四）股份回購,3、股份回購的積極作用 （1）股份回購有助于維護公司中小股東利益 （2） 股份回購有助于抵御敵意收購，維護公司控制權(quán) （3）股份回購有助于推行員工持股計劃，實現(xiàn)股權(quán)激勵作用 （4）股份回購有助于穩(wěn)定股價，實現(xiàn)股票價值回歸,（四）股份回購,4、中國公司法繼承了大陸法系“原則禁止，例外許可”的立法

10、模式：只有在法理許可的情形下才可以進行股份回購。 5、以美國為代表的國家采取“原則允許，例外禁止”的立法模式；即公司可以回購自己的股份，但是在特殊情況下立法會規(guī)定附加一些限制條件（注重對收購資金來源的限制）。,（四）股份回購,（1）美國公司法原則上允許公司董事會基于“商業(yè)判斷規(guī)則”自行做出決定回購自己的股份。 （2）美國標(biāo)準(zhǔn)商業(yè)公司法和各州公司法允許公司自由買回自己的股份，但為了防止股份回購被公司高管濫用，各州判例法確定對公司回購進行唯一限制，即不得單純?yōu)榱斯纠婊刭徸约旱墓煞荨?（四）股份回購,（3）標(biāo)準(zhǔn)公司法規(guī)定公司回購股份不得損害公司資本，公司股份回購只能使用自己的盈余（必須在有可以分

11、配的盈余的情況下才可以回購自己的股份 ）。但在下列四種情況下不受上述限制：為銷除非整數(shù)股份；為收取或解決欠公司的債務(wù)；支付依本法令有權(quán)要求公司收購其股份的異議股東；依本法其他規(guī)定，以贖回或購買的方式，收回可贖回的股份，但購買價格不得超過贖回價格?！?（四）股份回購,（4）關(guān)于股份回購后的法律地位：美國標(biāo)準(zhǔn)商業(yè)公司法對回購的股份采取了庫藏股制度。第6.31條規(guī)定：公司可取得本公司的股份，如此取得的股份即為經(jīng)授權(quán)但未發(fā)行的股份。如果公司章程禁止重新發(fā)行以上述方式取得的股份，則減去上述方式取得的股份數(shù)額后的授權(quán)股份數(shù)額，于公司章程修訂之后起生效。,第四節(jié)、股份公司的組織機構(gòu),一、股東大會 （一）股東

12、大會的性質(zhì) 股東大會由全體股東組成，是臨時機構(gòu)和公司的權(quán)力機構(gòu)。 （二）股東大會的會議 1、股東大會會議的種類 （1）股東大會年會 （2）類別股東大會,一、股東大會,（3）臨時股東大會 2、股東大會會議的召集 （1）公司法規(guī)定股東大會由董事會負責(zé)召集，由董事長主持。 （2）如果董事會怠于召集股東大會時，可由監(jiān)事會召集或者單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東自行召集。 3、股東大會會議的通知,一、股東大會,召開股東大會會議應(yīng)當(dāng)提前通知記名股股東，發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議的事項。 4、股東大會會議股東的出席和所代表的股份數(shù) （1）股東的出席，見公

13、司法103-4；107條、140-2。,一、股東大會,（2）股東所代表的股份數(shù)我國公司法沒有作出規(guī)定 5、股東大會的審議事項 （1）應(yīng)當(dāng)屬于股東大會的職權(quán)范圍，包括根據(jù)公司法和公司章程規(guī)定轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項。 （2）股東大會審議事項的提出，103-2 （3）股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議,一、股東大會,6、股東大會會議的表決 （1）一股一個表決權(quán)原則 （2）公司持有的本公司股份沒有表決權(quán) （3）股東大會作出決議所需的表決權(quán)數(shù) 7、股份有限公司股東權(quán)益的保障 （1）股東的提案權(quán) （2）表決權(quán)的排除或限制 （3）累計投票制,股東大會召集通知爭議案,洪發(fā)股份公司擬于2

14、008年6月30日召開股東大會，而于2008年6月10日向各位股東發(fā)出股東大會召集通知。股東朱恩澤6月25日才收到該通知,朱恩澤認為留給自己參加股東會的時間太短,對此次股東大會形成的決議提出撤銷訴訟，理由是該股東大會召集程序違法。朱恩澤的主張能否得到支持？,股東大會召集通知爭議案,公司法第一百零三條第一款規(guī)定的“二十日”前的起算點如何計算？是采取發(fā)信主義，還是到達主義？股份有限公司為大眾化公司，股東人數(shù)眾多且住所分散，召集期間的計算，如采用到達主義，各股東收到通知的時間并不統(tǒng)一，認定時間上出現(xiàn)矛盾可能要重新召集，這樣就造成召集程序遲緩，且效率極其低下。國外公司法采用發(fā)信主義來平衡股東與公司的利

15、益的相關(guān)規(guī)定，,股東大會召集通知爭議案,在實務(wù)中一般只要在公司法規(guī)定的期間之前發(fā)出通知即可，無須過問到達與否，因未送達而導(dǎo)致的損失應(yīng)由股東承擔(dān)。但是關(guān)于是否遵守通知及期間規(guī)定的舉證責(zé)任應(yīng)由公司來承擔(dān)，即公司應(yīng)舉證是按照股東名冊上的住所或股東向公司通知的住所發(fā)送了召集通知。,二、股份有限公司的董事會,（一）董事會的組成 （二）董事長和副董事長 由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生 （三）董事會會議及其決議 1、董事會定期會議。董事會每年至少召開兩次會議 2、董事會臨時會議 3、董事會會議出席董事最低人數(shù)的要求。,二、股份有限公司的董事會,4、董事會會議的決議。應(yīng)當(dāng)由全體董事的過半數(shù)通過，每位董事在

16、表決時享有一票的表決權(quán)。 5、董事會決議和董事的責(zé)任 （1）董事會會議應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席 （2）董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項的決定作成會議記錄,二、股份有限公司的董事會,（3）董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任 （四）經(jīng)理。股份有限公司設(shè)經(jīng)理 董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理 （五）董事、高級管理人員與公司交易的特別規(guī)定。公司不得直接或者通過子公司向董事、高級管理人員提供借款。 （六）關(guān)于董事、高級管理人員報酬的披露,四、上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定,（一）上市公司的概念 （二）股東會制度的特別規(guī)定 1、股東會的特別職權(quán) 2、上市公司董事會、獨立董事和符合

17、有關(guān)條件的股東可向上市公司股東征集其在股東大會上的投票權(quán)。 （三）上市公司董事會 1、董事會應(yīng)具備合理的專業(yè)結(jié)構(gòu)，其成,四、上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定,員應(yīng)具備履行職務(wù)所必需的知識、技能和素質(zhì)。董事應(yīng)保證有足夠的時間和精力履行其應(yīng)盡的職責(zé)。 2、董事會決議的關(guān)聯(lián)方回避制度。 3、董事會秘書制度 4、獨立董事制度 所謂獨立董事，一般是指不實際執(zhí)行公司業(yè)務(wù)(非管理層的)，與公司及其控制 者并無利害關(guān)系,并具有相當(dāng)?shù)钠焚|(zhì)、經(jīng)驗與能力,四、上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定,來監(jiān)督及評估公司管理層運作的董事 （1）獨立董事應(yīng)獨立于所應(yīng)聘的公司及其主要股東。 （2）獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)，尤

18、其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受侵害。 4、董事會專門委員會制度 上市公司董事會可以按照股東大會的決議，設(shè)立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。,獨立董事的選任,1、我國獨立董事的任職資格 在積極任職資格方面，2001年證監(jiān)會頒布的關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見規(guī)定，獨立董事應(yīng)當(dāng)具備擔(dān)任上市公司董事的資格，熟悉上市公司運作的基本知識、相關(guān)法律法規(guī)，具有五年以上法律、經(jīng)濟或其他履行職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗，并確保有足夠的時間和精力有效地履行其職責(zé)。,獨立董事的選任,我國沒有專門的獨立董事人才，由于嚴(yán)重的信息不對稱，致使上市公司大多青睞于專家學(xué)者或者名人來擔(dān)任自己的獨立董事，專家學(xué)者固然

19、符合“熟悉上市公司運作的基本知識、相關(guān)法律法規(guī)”，但是大多數(shù)學(xué)者并沒有在上市公司工作的經(jīng)驗，他所取得的知識都是停留在理論層面上的，并不能實際運用到實踐中。成思危說過，現(xiàn)在獨立董事多半是經(jīng)濟學(xué)家，開董事會的時候可以發(fā)表一通評論，但是實際不知道企業(yè)內(nèi)部的貓膩。,獨立董事的選任,2、獨立董事的消極資格 2001年證監(jiān)會頒布的關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見的第三條，采取了列舉法和概括法相結(jié)合的方法描述了獨立董事的消極任職資格：下列人員不得擔(dān)任獨立董事:(1)在上市公司或者附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、

20、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等)；(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；,獨立董事的選任,(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；(4)最近一年內(nèi)曾經(jīng)有前三項所列舉情形的人員；(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；(6)公司章程規(guī)定的其他人員；(7)中國證監(jiān)會認定的其他人員。,獨立董事的選任,3、我國獨立董事的提名規(guī)則 根據(jù)指導(dǎo)意見第4條第1款的規(guī)定:“上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董

21、事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定?！蔽覈鲜泄镜谝淮蠊蓶|持股比例平均高達45%，第二大股東平均持股比例僅為8.2%，不到第一大股東的五分之一。這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致了董事會提出獨立董事候選人仍擺脫不了大股東的操縱。2004年初上海證券報推出的獨立董事調(diào)查樣本數(shù)據(jù)顯示：63%的獨立董事為上市公司董事會提名產(chǎn)生，超過36%的獨立董事為第一大股東提名。,獨立董事的選任,4、我國獨立董事選舉制度不完善 指導(dǎo)意見中規(guī)定獨立董事由股東大會選舉決定，根據(jù)公司法的規(guī) 定，股東大會表決實行直接選舉制，實際上就是一股一權(quán)。這種表面平等的選舉方式在中國卻會造成實質(zhì)上的不平等，因為大股東不僅擁有獨立董事的提名權(quán)，還擁有決定性的投票權(quán)。,獨立董事的選任,5、我國獨立董事的數(shù)量規(guī)定 指導(dǎo)意見中對上市公司獨立董事的比例作了如下規(guī)定：