1、1,第四講 合同的履行及擔(dān)保,第一節(jié) 合同履行概述 第二節(jié) 合同履行的原則 第三節(jié) 雙務(wù)合同履行的抗辯權(quán) 第四節(jié) 合同的保全 第五節(jié) 合同的擔(dān)保,2,第一節(jié) 合同履行概述 一、合同履行的概念 合同履行是指合同成立以后，合同當(dāng)事人按照合同約定的內(nèi)容，全面地完成各自承擔(dān)的義務(wù)，從而使合同的權(quán)利義務(wù)得到全部實(shí)現(xiàn)的整個(gè)行為過程。,3,二、合同履行的主要法律特征 1.合同的履行是債務(wù)人完成合同債務(wù)的行為； 2.合同的履行是債務(wù)人的給付行為和債權(quán)人實(shí)現(xiàn)給付結(jié)果的統(tǒng)一； 3.合同的履行是以有效的合同為基礎(chǔ),4,4.合同履行是合同法的核心 因?yàn)楹贤挠喠ⅰ?dān)保、變更、解除及違約責(zé)任等規(guī)定，無不是圍繞這一核心。

2、故“是其他一切合同制度的歸宿和延伸”。,返回目錄,5,第二節(jié) 合同履行的原則 合同履行的原則是指合同依法成立以后，當(dāng)事人在完成合同規(guī)定的義務(wù)的整個(gè)過程中所必須遵循的一般準(zhǔn)則。,6,一、全面履行原則 全面履行原則要求合同當(dāng)事人按照合同所約定的各項(xiàng)條款，全部、完整的完成。 見第60條第一款。 主體、標(biāo)的、地點(diǎn)、期限、費(fèi)用都要符合要求。,7,二、誠實(shí)信用原則 第60條第2款 誠實(shí)信用原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)，目的、和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)作、保密等義務(wù)。主要體現(xiàn)在(兩點(diǎn)）：,8,1.協(xié)助履行 協(xié)助履行原則是指合同依法成立以后，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在團(tuán)結(jié)協(xié)作、互相幫助、促進(jìn)的基礎(chǔ)上共

3、同完成合同規(guī)定的各自義務(wù)。 合同的履行既需要債務(wù)人的給付，又需要債權(quán)人的及時(shí)受領(lǐng)，客觀上要求協(xié)作、配合。,9,具體的配合方面 （1）債務(wù)人履行合同債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)適當(dāng)受領(lǐng)； （2）債務(wù)人履行債務(wù)，要求債權(quán)人創(chuàng)造必要的條件，提供方便； （3）因故不能履行或不能完全履行時(shí)，應(yīng)積極采取措施避免或減少損失，否則還要就擴(kuò)大的損失自負(fù)其責(zé)；（4）發(fā)生合同糾紛時(shí)，應(yīng)各自主動承擔(dān)責(zé)任，不得推諉。 （旅行社租賃糾紛案）,10,2.附隨義務(wù) 附隨義務(wù)是指合同并未約定，但是按照誠實(shí)信用原則應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，如通知、保密等義務(wù)。,11,請問提供證件和發(fā)票是合同義務(wù)嗎？食品公司是否違約？,食品公司與李某訂立承包合同，約定由

4、李某承擔(dān)經(jīng)營食品公司所屬飲料廠（非法人機(jī)構(gòu)），期限三年，李某獨(dú)立經(jīng)營、自負(fù)盈虧，每天須生產(chǎn)產(chǎn)品500件以上，每件交承包費(fèi)2元，不足500件按500件算，稅費(fèi)由其自行繳納。之后，李某開始生產(chǎn)灌裝飲料，但其銷售所產(chǎn)飲料時(shí)，因不能出具食品公司的發(fā)票而無法與銷售商結(jié)算，被銷售商退貨；其向工商局要求設(shè)攤銷售，也因無營業(yè)執(zhí)照、許可證等手續(xù)而未獲準(zhǔn)。因此，李某要求食品公司向其提供以上證件和發(fā)票，卻遭到食品公司的拒絕。無奈之下，李某起訴要求解除合同。食品公司稱提供證件和發(fā)票的義務(wù)在雙方合同中未加約定，因此，不同意解除合同。,12,三、經(jīng)濟(jì)合理原則 經(jīng)濟(jì)合理原則要求當(dāng)事人在履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)講究經(jīng)濟(jì)效益，付出最小

5、的成本，取得最佳的合同利益。 合同法119條：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。”,13,四、情勢變更原則 是指在合同成立后，發(fā)生當(dāng)事人不能預(yù)見、不能克服的客觀情況，使合同訂立時(shí)的基礎(chǔ)發(fā)生變更，如果履行合同，將對一方當(dāng)事人顯失公平，依照誠實(shí)信用和公平原則，應(yīng)當(dāng)允許變更或者終止合同。,14,情勢變更原則實(shí)際上是對合同完全履行原則的限制，其適用應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格把握其構(gòu)成要件： （1）須有情勢變更的事實(shí)； （2）情勢變更發(fā)生在合同成立后，履行完前； （3）情勢變更的發(fā)生不可歸責(zé)

6、于當(dāng)事人； （4）情勢變更是當(dāng)事人所不可預(yù)見的； （5）情勢變更使履行合同顯失公平。 實(shí)際上，我國合同法并沒有規(guī)定，注意與正常市場風(fēng)險(xiǎn)相區(qū)別。,返回目錄,15,第三節(jié) 雙務(wù)合同履行的抗辯權(quán) 是指在符合法定條件時(shí)，雙務(wù)合同中一方當(dāng)事人對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行的權(quán)利。 第66-69條，規(guī)定了雙務(wù)合同中的三種抗辯權(quán)。即：同時(shí)履行抗辯權(quán)；后履行抗辯權(quán)；不安抗辯權(quán)。,16,一、同時(shí)履行抗辯權(quán) （一）同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 。,17,（二）同時(shí)履行

7、抗辯權(quán)的適用范圍 根據(jù)合同法第66條的規(guī)定，同時(shí)履行抗辯權(quán)只適用于雙務(wù)合同，主要有兩種情況： 第一，雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求 。 第二，雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。,18,（三）同時(shí)履行抗辯權(quán)的成立要件 第一，基于同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)； 第二，須雙方互負(fù)的債務(wù)沒有先后順序，均已屆清償期；,19,第三，須對方未履行債務(wù)或未按照約定履行債務(wù)； 第四，對方當(dāng)事人的對待給付是可能的（如不可抗力，則以解除處理）。 所謂對待給付義務(wù)，是指對方應(yīng)當(dāng)履行的跟己方所履行的義務(wù)相關(guān)的那個(gè)義務(wù)。也就是指，同一個(gè)雙務(wù)合同中互負(fù)的對應(yīng)義務(wù)。,2

8、0,（四）同時(shí)履行抗辯權(quán)的效力 第一，同時(shí)履行抗辯權(quán)屬于延期的抗辯權(quán)。不具有消滅對方請求權(quán)的效力。 第二，當(dāng)事人要求對方履行的，自己也應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。 第三，對方?jīng)]有按約定履行義務(wù)時(shí)，則可以暫時(shí)拒絕履行自己的義務(wù)。,21,合同中約定交付房屋應(yīng)該怎樣理解？交付鑰匙能否視同交付？乙公司是否違約？,2001年1月，甲、乙公司簽訂了一項(xiàng)房屋買賣合同，合同約定甲公司于當(dāng)年9月1日向乙公司交付房屋100套，并辦理登記手續(xù)，乙公司則向甲公司分三次付款：第一期支付2000萬元，第二期支付3000萬元，第三期則在2001年9月1日甲公司向乙公司交付房屋時(shí)支付5000萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付一、二期款50

9、00萬元。2001年9月1日，甲公司將房屋的鑰匙交給乙公司，但并未立即辦理房地產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)。因此，乙公司表示剩余款項(xiàng)在登記手續(xù)辦理完畢后再付。甲公司遂向法院起訴，要求乙公司支付余款并承擔(dān)違約責(zé)任。乙公司則以甲公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)為由抗辯。,22,法律依據(jù),第六十六條【同時(shí)履行抗辯權(quán)】當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。,23,二、后履行抗辯權(quán) （一）后履行抗辯權(quán)的概念 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履

10、行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 。 見第67條,24,（二）后履行抗辯權(quán)的成立要件 第一，須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。 第二，合同的履行有先后順序。即一方當(dāng)事人須有先履行的義務(wù)。 第三，應(yīng)先履行的一方當(dāng)事人到期未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合合同約定。 第四，對方當(dāng)事人的對待給付是可能履行的。,25,（三）后履行抗辯權(quán)的效力 第一，后履行抗辯權(quán)屬于延期的抗辯權(quán)，不具有消滅對方請求權(quán)的效力，只是暫時(shí)阻止先履行一方請求權(quán)的行使。 第二，如果先履行一方恢復(fù)了合同義務(wù)，則后履行抗辯權(quán)即消滅，后一方應(yīng)恢復(fù)履行。,26,課中案例四：喜雨有限公司訴東南經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司違約索賠案 （后履行抗辯權(quán)）,

11、喜雨公司,開發(fā)公司,中級毛綠豆購銷合同,約定“貨到后結(jié)清余款”， 但貨到后發(fā)現(xiàn)含水量高出約定標(biāo)準(zhǔn)，無法制漿，開發(fā)公司是否可以行使后履行抗辯權(quán)？,27,合同是否有效？雙方權(quán)利義務(wù)分別是什么？是否有先后順序？東南公司是否構(gòu)成違約？,2000年8月10日，喜雨公司與東南公司簽訂銷售合同約定：喜雨公司供給東南公司國際中級毛綠豆（含水量低于2%）3000噸，每噸價(jià)格985元，總價(jià)款295.5萬元，于同年9月20日前交貨，東南公司在合同生效后預(yù)付22萬元，同年8月底付足貨款的50%，余下貨款在貨到后付清等。合同簽訂后東南公司依約支付50%的貨款，喜雨公司于9月13日向東南公司發(fā)出毛綠豆3000噸，并要求東

12、南公司收到貨后結(jié)清貨款。東南公司收到貨物后經(jīng)驗(yàn)貨發(fā)現(xiàn)：毛綠豆含水量高出合同約定標(biāo)準(zhǔn)，無法制漿。所以以喜雨公司履約有瑕疵為由，拒付余款。而喜雨公司則認(rèn)為：合同約定東南公司在貨到后付清余款，現(xiàn)因東南公司遲遲未將余款付清，已構(gòu)成違約，雙方遂發(fā)生糾紛。,28,法律依據(jù),第六十七條【先履行義務(wù)】當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。,29,三、不安抗辯權(quán) （一）不安抗辯權(quán)的概念 是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行能力時(shí)，有權(quán)中止履行自己債務(wù)的權(quán)利。

13、,30,（二）不安抗辯權(quán)的適用條件(第68條)。 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （三）喪失商業(yè)信譽(yù)； （四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。,31,（三）不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件 第一，雙方互負(fù)債務(wù)，抗辯方負(fù)有先為給付的義務(wù)； 第二，抗辯方已屆履行期限； 第三，后履行的一方當(dāng)事人履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)； 第四，后一方?jīng)]有為主債務(wù)的履行提供擔(dān)保。,32,（四）不安抗辯權(quán)的效力 見第69條。 第一，行使不安抗辯

14、權(quán)的一方負(fù)有通知對方的義務(wù)； 第二，對方提供了相應(yīng)的擔(dān)保，則不安抗辯權(quán)消滅； 第三，如果合理期限內(nèi)沒有恢復(fù)履行能力，又沒有提供擔(dān)保，行使不安抗辯權(quán)一方可以單方解除合同。 強(qiáng)調(diào)抗辯方的通知、舉證義務(wù),返回目錄,33,第四節(jié) 合同的保全 一、合同保全的概述 （一）合同保全的概念 是指法律為了防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少而危害其債權(quán)人的債權(quán)，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為的法律制度。,34,（二）合同保全的特征 第一，合同保全是債的對外效力的體現(xiàn)，涉及到第三人； 第二，合同保全發(fā)生在合同有效存續(xù)期間； 第三，合同保全旨在保障債權(quán)人的利益。,35

15、,（三）合同保全的種類 1.債權(quán)人的代位權(quán) 2.債權(quán)人的撤銷權(quán) 見第7375條。,36,二、債權(quán)人的代位權(quán) （一）債務(wù)人代位權(quán)的概念和特征 是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而危害債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保護(hù)其債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人之權(quán)的權(quán)利。 見第73條。,37,其特點(diǎn)： 第一，代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人向債務(wù)人的債務(wù)人（次債務(wù)人）主張權(quán)利，因此，債權(quán)人的債權(quán)對第三人產(chǎn)生約束力；。 第二，代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利，可見，債務(wù)人并不是債務(wù)人的代理人，代位權(quán)不同于代理權(quán)。,38,第三，代位權(quán)是債權(quán)人請求第三人向債務(wù)人履行債務(wù)，而不是請求第三人向自己履行債

16、務(wù)，代位權(quán)的目的是為了保全債權(quán)。,39,第四，代位權(quán)的行使必須向法院提起訴訟，請求法院允許債權(quán)人行使代位權(quán)。 必須明確： 債權(quán)人代債務(wù)人行使其權(quán)利，不是扣押債務(wù)人的權(quán)利，也不是就收取的財(cái)產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)，而是將行使權(quán)利的后果歸于債務(wù)人，這樣就保全了債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，增大了債權(quán)的一般擔(dān)保資力，具有為了強(qiáng)制執(zhí)行作準(zhǔn)備的作用。,40,（二）債權(quán)人代位權(quán)的成立要件 第一，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法； 第二，債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害； 第三，債務(wù)人的債權(quán)已到期； 第四，債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)（基于扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承等關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置

17、費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利）。,41,（三）債權(quán)人代位權(quán)的行使 1.代位權(quán)行使的主體是債權(quán)人，債務(wù)人的各個(gè)債權(quán)人在符合法律規(guī)定的條件下，均可以行使代位權(quán)； 2.債權(quán)人只能向次債務(wù)人行使代位權(quán)，債權(quán)人作為原告、次債務(wù)人為被告、債務(wù)人為第三人； 3.債權(quán)人應(yīng)以自己的名義行使代位權(quán)； 4.代位權(quán)的行使只能以訴訟的方式進(jìn)行。,42,（四）債權(quán)人代位權(quán)行使的效力 1.對債務(wù)人的效力 債權(quán)人行使代位權(quán)所獲得的清償應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。債務(wù)人不積極受領(lǐng)的，債權(quán)人可代位受領(lǐng)。但債務(wù)人仍有權(quán)要求債權(quán)人歸還所受領(lǐng)的財(cái)產(chǎn)。,43,2.對第三人的效力 代位權(quán)的行使相當(dāng)于債務(wù)人向第三人行使權(quán)利，第三人不得以與

18、債權(quán)人無任何關(guān)系拒絕。 同時(shí)，第三人對債務(wù)人的抗辯權(quán)，都可以對抗債權(quán)人。如不可抗力、已過訴訟時(shí)效等。,44,3.對債權(quán)人的效力 債權(quán)人的代位權(quán)必須通過訴訟程序行使，且不能超過債權(quán)人債權(quán)的范圍。 如果債務(wù)人還有其他債權(quán)人時(shí)，得與其他債權(quán)人處于平等得地位，不得優(yōu)先受償。 行使代位權(quán)支出的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。,45,課中案例五：催款糾紛（代位權(quán)）,甲公司（賣方）,乙公司（買方）,電腦買賣合同,丙公司,欠12萬,代位訴訟,丙公司認(rèn)為：欠乙公司12萬是事實(shí)，但與甲公司無關(guān)，甲公司無權(quán)過問；乙公司說法正確嗎？,46,起訴前，丙公司拒絕甲公司的請求合法嗎？為什么？起訴后呢？,2000年7月，乙公司向甲公

19、司購買了一批電腦，采取先提貨后付款的方式，總價(jià)款為30萬元，合同約定2000年10月30日前付清貨款。但在到期前，乙公司只支付了10萬元，余款一直未付。甲公司向乙公司追討期間，發(fā)現(xiàn)乙公司已嚴(yán)重虧損，頻臨破產(chǎn)。后發(fā)現(xiàn)乙公司對丙公司有一筆到期的12萬元的債權(quán)，甲公司要求乙公司追討債權(quán)向自己清償，但乙公司采取漠不關(guān)心的態(tài)度，既不向丙公司收款，也不還甲公司的錢。甲公司就要求丙公司將12萬元直接交給自己，遭丙公司拒絕。甲公司無奈，只好直接向法院起訴，請求法院判令丙公司歸還乙公司的貨款，并執(zhí)行給甲公司，丙公司辯稱：欠乙公司款是事實(shí)，但原告無權(quán)過問。,47,法律依據(jù),第七十三條【債權(quán)人的代位權(quán)】因債務(wù)人怠于

20、行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。,48,三、債權(quán)人的撤銷權(quán) （一）撤銷權(quán)的概念 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為 。,49,（二）撤銷權(quán)產(chǎn)生的客觀要件： 1.債權(quán)人對債務(wù)人享有合法有效的債權(quán)。 2.債務(wù)人須有以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的有害于債權(quán)人的不當(dāng)行為

21、（債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，并且受讓人知道該情形的 ）；見第74條。,50,（三）撤銷權(quán)產(chǎn)生的主觀要件 撤銷權(quán)產(chǎn)生的主觀要件是：債務(wù)人進(jìn)行單方法律行為或者與當(dāng)事人進(jìn)行法律行為時(shí)具有惡意。即明知行為將損害債權(quán)而故意進(jìn)行該行為。 見合同法第74條。,51,（四）撤銷權(quán)的行使和期限 見第74條：撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人以自己的名義通過訴訟的方式來行使。 見第75條：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。 自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。,52,（五）撤銷權(quán)行使的效力 1.對債務(wù)人和受益人的效力 債務(wù)人的行為已經(jīng)撤

22、銷，即失去法律效力且自始無效。尚未給付的，不再給付；已經(jīng)給付的，恢復(fù)原狀。,53,2.對行使撤銷權(quán)人的效力 撤銷權(quán)人有權(quán)代管所得財(cái)產(chǎn)，并有義務(wù)將所得財(cái)產(chǎn)加入到債務(wù)人的一般財(cái)產(chǎn)，作為全體債權(quán)人的共同擔(dān)保，沒有優(yōu)先受償權(quán)。,54,課中案例一：分家析產(chǎn)，逃避債務(wù)案（撤銷權(quán)）,甲,乙,合伙作生意，獲利10萬,三個(gè)兒子,分家析產(chǎn),行使撤銷權(quán),55,請問甲應(yīng)如何維護(hù)自己的權(quán)利？,甲向法院起訴稱：甲和乙合伙做生意各應(yīng)得盈利5萬元，但甲應(yīng)得的5萬元被乙扣留不給。乙說已經(jīng)給了，鑒于雙方關(guān)系好，沒有要甲出收條。法院經(jīng)過查證，認(rèn)為乙的說法與事實(shí)不符，理由是：乙稱其2001年4月28日將錢交給了甲，但法院經(jīng)到銀行調(diào)查

23、查實(shí)乙在同年5月3日才從銀行將雙方所得貨款取走，就是說在此之前的4月28日不可能分割盈利。乙自知理虧，遂與甲達(dá)成還款計(jì)劃，甲遂申請撤回起訴。隨后，乙立即主持“分家”將其全部家產(chǎn)分給三個(gè)兒子，其中房產(chǎn)按分割的份額分別過戶給三子。甲得之后方知上當(dāng)。,56,法律依據(jù),第七十四條【債權(quán)人的撤銷權(quán)】因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。,返回目錄,

24、57,第五節(jié) 合同的擔(dān)保 我國擔(dān)保法中規(guī)定的擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金 見合同法第115條、116條。,58,一、適用范圍及擔(dān)保方式 我國擔(dān)保法第二條規(guī)定：在借貸、買賣、貨物運(yùn)輸、加工承攬等經(jīng)濟(jì)活動中，債權(quán)人需要以擔(dān)保方式保障其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，可以依照本法規(guī)定設(shè)定擔(dān)保。擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。,59,二、保證 1.定義 保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。,60,2.保證的方式 (1)一般保證； 當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同

25、糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。,61,（2）連帶責(zé)任保證。 當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。,62,三、抵押 抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財(cái)產(chǎn)（如不動產(chǎn)、交通工具、土地使用權(quán)等）的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照擔(dān)保法規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為

26、抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。,63,四、質(zhì)押 1.動產(chǎn)質(zhì)押 動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照擔(dān)保法規(guī)定以該動產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。,64,2.權(quán)利質(zhì)押 下列權(quán)利可以質(zhì)押：（一）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；（二）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；（三）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；（四）依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。,65,五、留置 留置，是指依照擔(dān)保法第八十四條的規(guī)定，債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。 因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的