1、第十一章 爭(zhēng)議的預(yù)防與處理,第一節(jié) 異議與索賠,一、概念 1、爭(zhēng)議 2、索賠 3、理賠,涉及國(guó)際貨物買賣的索賠，一般有三種情況： 貨物買賣索賠 運(yùn)輸索賠 保險(xiǎn)索賠 本節(jié)講述的是前者，即貨物買賣的索賠,案例：,我土產(chǎn)進(jìn)出口公司向國(guó)外客戶出口500箱香 菇，即期信用證付款。土產(chǎn)進(jìn)出口公司根據(jù)信用 證規(guī)定于8月10日裝運(yùn)完畢，8月12日憑已裝船清 潔提單和投保一切險(xiǎn)的保險(xiǎn)單向銀行辦理議付， 在單證相符的情況下收妥貨款。貨到目的港后， 買方復(fù)驗(yàn)發(fā)現(xiàn)：買方只實(shí)際收到497箱，短少3 箱；30箱內(nèi)香菇黃曲霉素含量超過進(jìn)口國(guó)標(biāo) 準(zhǔn)；10箱貨物外表狀況良好，但箱內(nèi)共短少40 千克。 問：以上情況，買方應(yīng)分別向

2、誰索賠？,違約的法律后果,索賠和理賠,?,爭(zhēng)議,？,違約,賣方違約的情況：,不交貨或不按時(shí)交貨,交貨品質(zhì)、數(shù)量、包裝不符合或不完全符合合同規(guī)定,所交單據(jù)不符規(guī)定,買方違約的情況,無理拒收貨物,無理拒付貨款,L/C條件下，不按規(guī)定開出信用證,FOB條件下，不按規(guī)定派船,違約分類,后果,英國(guó),違反要件,違反擔(dān)保,受損害方可宣告合同無效，并要求損害賠償,要求損害賠償或救濟(jì),美國(guó),重大違約,輕微違約,公約,根本性違約,非根本性違約,二、異議與索賠條款的主要內(nèi)容,（一）索賠依據(jù) 主要規(guī)定索賠必須出具的證據(jù)和機(jī)構(gòu)。索賠依據(jù)包括兩個(gè)方面： 法律依據(jù)：是指貿(mào)易合同和適用的法律規(guī)定； 事實(shí)依據(jù)：則指違約的事實(shí)真

3、相及其書面證明，以證實(shí)違約的真實(shí)性。,（二）索賠期限 這是指索賠方向違約方提出索賠的有效期限，逾期，喪失索賠權(quán)，違約方可不予受理。 貨物到達(dá)目的港后*天算起 貨物到達(dá)目的港卸離海輪后*天算起 貨物到達(dá)買方營(yíng)業(yè)處所或用戶所在地后*天算起 貨物經(jīng)檢驗(yàn)后*天算起,（三）處理索賠的辦法和索賠金額： 關(guān)于這個(gè)問題，除個(gè)別情況外，通常在合同中只做一般規(guī)定。,第二節(jié) 違約金與定金,一、違約金 當(dāng)一方未履行合同時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的約定金額，以補(bǔ)償對(duì)方的損失。違約金又稱罰金或罰則。 違約金條款一般適用于賣方延期交貨，或者買方遲延開信用證或延期接貨等場(chǎng)合下。,二、定金,與預(yù)付款的區(qū)別 與違約金的共同運(yùn)用,第

4、三節(jié) 不可抗力,一、不可抗力的含義 不可抗力又稱人力不可抗拒：它是指在貨物買賣合同簽定以后，不是由于訂約者任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同。,在英、美、法中有合同落空原則的規(guī)定 在大陸法系國(guó)家的活動(dòng)中有“情勢(shì)變遷”或“契約失效”原則的規(guī)定 （1）意外事故必須發(fā)生在合同簽訂以后； （2）不是因?yàn)楹贤?dāng)事人雙方自身的過失或疏忽而導(dǎo)致的； （3）意外事故是當(dāng)事人雙方所不能控制的，無能為力的。,案例：,我國(guó)東方石油化工公司于某年1月與文萊石油 公司簽訂一筆進(jìn)

5、口原油10000桶的交易，每桶CIF 珠海40美元。合同簽訂后，國(guó)際市場(chǎng)油價(jià)不斷上 漲，到5月，原油的價(jià)格已上升至60美元/桶，按 原來合同規(guī)定5月份交貨。文萊石油公司虧本嚴(yán) 重，于是以國(guó)際原油價(jià)格暴漲作為不可抗力事故 的理由，要求撤銷合同。 問：以不可抗力撤銷合同是否有理？問什么？,二、合同中的不可抗力條款,（一）不可抗力事故的范圍 一種是由于自然力量引起的，如水災(zāi)、火災(zāi)、冰災(zāi)、暴風(fēng)雨、大雪、地震等， 另一種是由于社會(huì)力量引起的，如戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、政府禁令等。,我某出口企業(yè)以CIF紐約條件與美國(guó)某公司訂立了200套家具的出口合同。合同規(guī)定11月交貨。10月我企業(yè)出口商品倉(cāng)庫(kù)發(fā)生雷擊火災(zāi)，致使一半

6、左右的出口家具被燒毀。我企業(yè)以發(fā)生不可抗力事故為由，要求免除交貨責(zé)任，美方不同意，堅(jiān)持要求我方按時(shí)交貨。我方無奈經(jīng)多方努力，于12月初交貨，美方要求索賠。試問： 1、我方要求免除交貨責(zé)任的要求是否合理？為什么？ 2、美方的索賠要求是否合理？為什么？,Case Study,（二）不可抗力的后果 解除合同 延期履行合同 （三）發(fā)生事故后通知對(duì)方的期限和方式 （四）證明文件及出具證明的機(jī)構(gòu),（五）不可抗力條款的規(guī)定方法 1、概括式規(guī)定 2、列舉式規(guī)定 3、綜合式規(guī)定,爭(zhēng)議或糾紛,友好協(xié)商,調(diào) 解,仲裁,訴訟,第四節(jié) 仲裁,一、仲裁的含義,交易雙方達(dá)成書面協(xié)議，自愿將他們之間的糾紛提交給一個(gè)雙方同意的

7、第三者來進(jìn)行裁決，此裁決對(duì)雙方都具有約束力。,二、仲裁的特點(diǎn),1、仲裁以雙方自愿為基礎(chǔ),2、仲裁員是由雙方當(dāng)事人選定,3、仲裁裁決是終局的,4、程序簡(jiǎn)單、仲裁員一般是熟悉 國(guó)際貿(mào)易業(yè)務(wù)的專家和知名人士、時(shí)間短、費(fèi)用低、氣氛緩和等,三、仲裁協(xié)議的形式和作用,爭(zhēng)議發(fā)生之前，,爭(zhēng)議發(fā)生之后，,1、形式,合同中的仲裁條款,提交仲裁協(xié)議,2、作用,雙方只能以仲裁方式處理爭(zhēng)議,排除法院的管轄權(quán),使仲裁機(jī)構(gòu)取得對(duì)爭(zhēng)議的管轄權(quán),案例,我國(guó)A公司與韓國(guó)B商社簽訂一份工藝品出口合 同，合同規(guī)定信用證付款，仲裁條款規(guī)定：“凡因執(zhí) 行本合同引起的所有爭(zhēng)議，雙方同意提交仲裁，仲裁 在被訴人所在國(guó)家進(jìn)行，仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方 都有約束力?！痹诤贤男羞^程中，B商社收貨后提出 A公司所交貨物品質(zhì)與樣品品質(zhì)不符，A公司認(rèn)為交 貨品質(zhì)符合樣品規(guī)定，雙方產(chǎn)生爭(zhēng)執(zhí)，于是雙方將爭(zhēng) 議提交中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁。經(jīng)仲裁庭 調(diào)查審理，認(rèn)為B商社舉證不實(shí)，裁決B商社敗訴。 B 商社不服，事后向本國(guó)法院提請(qǐng)上訴。 問：B商社可否向本國(guó)法院提請(qǐng)上訴？問什么？,四、仲裁條款的規(guī)定,1、仲裁地點(diǎn),中國(guó),被告國(guó),雙方同意的第三國(guó),2、仲裁機(jī)構(gòu),機(jī)構(gòu),臨時(shí)仲裁機(jī)構(gòu),常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu),中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì),3、仲裁規(guī)則、裁決的效力,4、仲裁費(fèi)用,仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方都有約束力,由敗訴方承擔(dān)，也有的規(guī)定為由