1、阜陽(yáng)假配方奶粉案例，講師人民教師：任紅濤食品科學(xué)技術(shù)學(xué)院，2003年4月發(fā)生“阜陽(yáng)劣質(zhì)配方奶粉事件”后，司法機(jī)關(guān)追究“配方奶粉事件”的有關(guān)責(zé)任者刑事責(zé)任，同時(shí)引起公眾對(duì)奶粉犯罪問(wèn)題的關(guān)注。 本文將對(duì)下一個(gè)配方奶粉事件進(jìn)行闡述，探討“配方奶粉事件”背后的相關(guān)法律問(wèn)題及其認(rèn)定，以期共同滿意。 一、基本案件被告人姓，是泰順縣日光乳業(yè)食品廠的責(zé)任者。 被告人高甲是泰順縣華億乳品廠的責(zé)任者。 被告人陳某，泰順縣伊甸園乳品廠的責(zé)任者。 高甲從2003年6月開(kāi)始，委托某泰順縣日光乳業(yè)食品廠(個(gè)人獨(dú)資企業(yè))加工蛋白質(zhì)含量低的半成品配方奶粉35噸，轉(zhuǎn)讓給某配方奶粉廠陳甲31.8噸，其馀部分直接裝入包裝袋以產(chǎn)品配

2、方奶粉銷(xiāo)售給社會(huì)，總銷(xiāo)售金額接近23萬(wàn)元。 陳某從2003年12月開(kāi)始提供配方，委托泰順縣日光乳業(yè)食品廠加工蛋白質(zhì)含量低的半成品配方奶粉，隨后直接將半成品配方奶粉裝入包裝袋以產(chǎn)品配方奶粉銷(xiāo)售給社會(huì)，總銷(xiāo)售額達(dá)6.2萬(wàn)元。 某人領(lǐng)過(guò)加工費(fèi)3.52萬(wàn)元。 檢察院以生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪提出公訴。 被告人某的辯護(hù)人主張被告人某受被告人高甲、陳某的委托加工了配方奶粉，但其主觀上無(wú)意生產(chǎn)不合格的配方奶粉，被告人高甲轉(zhuǎn)讓給陳甲的31.8噸配方奶粉是半成品，不作為完成配方奶粉出售，應(yīng)認(rèn)定銷(xiāo)售未遂。 一審審判庭審理被告人高甲、陳某、曾某行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪。 被告人曾不服一審判決而上訴。 二審審判庭認(rèn)為

3、被告人曾經(jīng)是某行為構(gòu)成生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的罪，被告人高甲、陳某的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪。 二、爭(zhēng)論問(wèn)題的焦點(diǎn)，對(duì)于曾經(jīng)某為他人加工偽劣配方奶粉的行為能否構(gòu)成生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪有不同的認(rèn)識(shí)，一種意見(jiàn)認(rèn)為曾經(jīng)某的行為構(gòu)成生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪， 另一個(gè)觀點(diǎn)是曾經(jīng)認(rèn)為某人不構(gòu)成生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪，曾經(jīng)某人只有偽劣產(chǎn)品的加工生產(chǎn)行為，但沒(méi)有銷(xiāo)售行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法第140條的規(guī)定以生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的罪名被判有罪，還是偽劣產(chǎn)品生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的行為和銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的行為是否受到處罰？銷(xiāo)售半成品的配方奶粉是否銷(xiāo)售未遂？ 那么，本案透析劣質(zhì)配方奶粉事件中罪名如何選擇適用，三、審查與討論、問(wèn)題一、被告人為他人加工偽

4、劣產(chǎn)品的行為能否構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪？根據(jù)刑法的規(guī)定，生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的行為的具體表現(xiàn)形式有四種，即在產(chǎn)品上冒牌貨其中，最高人民法院、最高人民檢察院對(duì)生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣商品的刑事案件，按照法律若干問(wèn)題的解釋(以下稱(chēng)為解釋)的規(guī)定，可知摻冒牌貨的半假半是摻假行為的基本特征。 已查明的事實(shí)表明，被告人在為高甲、陳某加工配方奶粉過(guò)程中，應(yīng)高甲、陳某的要求，共加工劣質(zhì)配方奶粉40噸，價(jià)值29萬(wàn)元。 在具體的加工生產(chǎn)過(guò)程中，三被告人雖然各自分工不同，但無(wú)疑構(gòu)成了生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的整體行為。 對(duì)于是為他人加工還是為自己加工，不影響其行為的偽劣產(chǎn)品生產(chǎn)性質(zhì)的認(rèn)定。 問(wèn)題是刑法第140條對(duì)生產(chǎn)銷(xiāo)售冒牌貨劣質(zhì)商品罪的

5、罪狀規(guī)定要求“銷(xiāo)售金額在5萬(wàn)元以上”，這意味著光靠生產(chǎn)行為構(gòu)成該罪是不一盞茶的。構(gòu)成此罪，必須主觀具備銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的意圖，或者客觀實(shí)施銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的行為。 其中，銷(xiāo)售行為可以從“銷(xiāo)售金額”的規(guī)定中直接導(dǎo)出，沒(méi)有銷(xiāo)售，就沒(méi)有銷(xiāo)售金額。 銷(xiāo)售故意從“銷(xiāo)售金額”的規(guī)定和“產(chǎn)品”的內(nèi)涵中反映出來(lái)：按照解釋的規(guī)定，“銷(xiāo)售金額”是指生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者銷(xiāo)售冒牌貨劣質(zhì)商品后獲得的收入和獲得的全部非法收入。 根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量測(cè)定法第二條的規(guī)定，“產(chǎn)品”是指用于加工、制作、銷(xiāo)售的產(chǎn)品(建筑施工除外)，根據(jù)客觀統(tǒng)一的原則，銷(xiāo)售行為中存在著銷(xiāo)售意圖。 “假劣質(zhì)產(chǎn)品還沒(méi)有銷(xiāo)售，商品價(jià)值達(dá)到刑法第140條規(guī)定的銷(xiāo)售金額的3倍以上

6、的情況下，以生產(chǎn)銷(xiāo)售假劣質(zhì)產(chǎn)品的罪(未遂)被判有罪”。 應(yīng)該解釋的意見(jiàn)忠于立法文意。 此事件的特殊性是被告人將某行為表現(xiàn)為他人的加工，沒(méi)有銷(xiāo)售的直接意圖，客觀上沒(méi)有實(shí)際的銷(xiāo)售行為，沒(méi)有銷(xiāo)售利益的目的，只是獲得加工報(bào)酬，獲得加工費(fèi)。 應(yīng)注意的是，材料加工行為和買(mǎi)賣(mài)(銷(xiāo)售)行為是民法上有明確定義的兩種性質(zhì)的行為，兩者不得混淆，不得將交付加工成果的行為視為銷(xiāo)售行為。 加工加工行為是指加工者以自己的工作用客戶提供的產(chǎn)品材料為訂貨者加工成品，訂貨者收取該產(chǎn)品并支付報(bào)酬的行為。 加工加工行為的目標(biāo)是工作行為，買(mǎi)賣(mài)行為的目標(biāo)是物加工加工行為中的目標(biāo)物只有嚴(yán)格按定作人要求完成的工作成果，買(mǎi)賣(mài)行為的目標(biāo)物由雙方

7、約定的賣(mài)方應(yīng)交付的加工人收取的是報(bào)酬或者加工費(fèi)，買(mǎi)賣(mài)行為收取的是物價(jià)。 物價(jià)通常大于工作報(bào)酬。 在本案中，加工生產(chǎn)的劣質(zhì)配方奶粉價(jià)值29萬(wàn)元，被告人獲得的加工費(fèi)僅為3.52萬(wàn)元，根據(jù)上述銷(xiāo)售要件分析，似乎不應(yīng)該單純對(duì)被告人的某些行為進(jìn)行定罪。 被告人高甲、陳某不僅以加工訂貨人的名義，還指示被告人曾某在配方奶粉加工中按照其提供的處方進(jìn)行加工，將被告人某加工生產(chǎn)的劣質(zhì)配方奶粉全部售出40噸。 以上行為可以認(rèn)定被告人高甲、陳某的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪。 這也面臨著另一個(gè)問(wèn)題。 被告人與被告人高甲、陳某構(gòu)成過(guò)共同犯罪嗎？如果構(gòu)成共同犯罪，被告人曾經(jīng)的某些行為的性質(zhì)也將明朗。 根據(jù)中國(guó)刑法中關(guān)于

8、共同犯罪的規(guī)定，構(gòu)成共同犯罪必須有兩個(gè)要件，一是共同犯罪行為，二是共同犯罪故意。 在該事件中，被告人高甲、陳某實(shí)施的教導(dǎo)生產(chǎn)劣質(zhì)配方奶粉的行為、販賣(mài)劣質(zhì)配方奶粉的行為和被告人曾經(jīng)分別實(shí)施的加工、生產(chǎn)劣質(zhì)配方奶粉的行為相互關(guān)聯(lián)，構(gòu)成共同生產(chǎn)、銷(xiāo)售劣質(zhì)商品的完全行為。 因此，在該事件中，上述行為者有共同行為的認(rèn)定并沒(méi)有問(wèn)題。 引起意見(jiàn)分歧的可能是，在這個(gè)事件中共同犯罪的故意是有木有的這個(gè)事件，被告人曾某和被告人高甲、陳某在知道加工生產(chǎn)的劣質(zhì)配方奶粉用于銷(xiāo)售這一點(diǎn)上是一致的，但兩者的銷(xiāo)售意圖的具體內(nèi)容不同，后者是以銷(xiāo)售利益為目的，前者有其目的在這個(gè)目的上的差異，被告人對(duì)銷(xiāo)售行為持有的，被告人的高甲，

9、陳某不同的放任的態(tài)度決定了。 對(duì)于這樣的主觀意愿、目的不同的狀況，能否認(rèn)定共同犯罪的故意？答案是肯定的。共同犯罪并非有意要求各共同犯罪分子的意圖內(nèi)容完全一致，而且在存在組織犯、教唆罪、執(zhí)行犯、援助犯等多種類(lèi)型的犯罪分子的共同犯罪中，組織意圖、教唆意圖、執(zhí)行意圖、援助意圖的意圖內(nèi)容會(huì)不同。 認(rèn)定共同犯罪故意的關(guān)鍵是，各共同犯罪分子故意有木有，而且相互之間犯意聯(lián)絡(luò)是有木有。 對(duì)于具體的犯罪故意內(nèi)容和犯意聯(lián)絡(luò)內(nèi)容，請(qǐng)不要尋求一致。 也就是說(shuō)，在有認(rèn)識(shí)的前提下，在具體的犯罪內(nèi)容以及犯意聯(lián)的意圖內(nèi)容中，各共同犯罪者無(wú)論是“希望”、“放任”、那樣的目的，還是那樣的目的，都不會(huì)影響共同犯罪的意圖認(rèn)定。 問(wèn)題

10、二、被告人僅具有某冒牌貨劣質(zhì)商品的加工生產(chǎn)行為，但無(wú)銷(xiāo)售行為的，應(yīng)因生產(chǎn)、銷(xiāo)售冒牌貨劣質(zhì)商品的罪，還是生產(chǎn)、銷(xiāo)售冒牌貨劣質(zhì)商品的罪而被定罪，此案的被告人曾因以某罪名生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪而被定罪從刑法第140條的罪狀表現(xiàn)來(lái)看，生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪是選擇性的罪。 因此，理論上，本罪的具體罪名應(yīng)該有3個(gè)，即生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的罪、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪、生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪。 行為者只生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品，只銷(xiāo)售構(gòu)成生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪的偽劣產(chǎn)品，生產(chǎn)、銷(xiāo)售構(gòu)成銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪的偽劣產(chǎn)品，構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪，不實(shí)行數(shù)罪處罰。 但是，根據(jù)本罪的立法規(guī)定，單純生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的罪不成立。 因?yàn)樯a(chǎn)者只生產(chǎn)冒牌貨的劣質(zhì)商品，

11、不上市的話，銷(xiāo)售金額就不能說(shuō)很大，不符合本罪的客觀條件。 只有生產(chǎn)者生產(chǎn)冒牌貨劣質(zhì)商品，進(jìn)入云同步市場(chǎng)時(shí)，銷(xiāo)售金額才可能很大。 但是，在這種情況下，行為者不是單純地生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品，而是生產(chǎn)并銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品。 基于這個(gè)想法，規(guī)定了偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)還沒(méi)有銷(xiāo)售，以生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪(未遂)被定罪。 一般來(lái)說(shuō)，偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)和偽劣產(chǎn)品的銷(xiāo)售雖然是主觀的，但刑法理論上的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，即生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品需要銷(xiāo)售的意圖和獲得利益的目的。 在該事件中，被告人實(shí)施的只是加工生產(chǎn)行為，沒(méi)有任何幫助銷(xiāo)售和銷(xiāo)售的行為(如果把加工行為看作是幫助云同步銷(xiāo)售的行為，將面臨重復(fù)評(píng)價(jià)的問(wèn)題)。 從法律上講，被告人決定生產(chǎn)冒牌貨劣質(zhì)商品的罪

12、是妥當(dāng)?shù)?，但在?shí)踐中，與立法和司法解釋的現(xiàn)有規(guī)定不一致，與法定罪狀規(guī)定發(fā)生沖突。 根據(jù)現(xiàn)有的立法規(guī)定，被告人有某個(gè)具體的罪名，結(jié)合上述關(guān)于共同犯罪的分析，只規(guī)定生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪名。 問(wèn)題3、生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的行為和銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的行為是否受到處罰，生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪是選擇性的罪名，生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的行為是選擇性的要件，只要行為者實(shí)施生產(chǎn)或者銷(xiāo)售的任一行為，適用刑法第140條的規(guī)定，偽劣產(chǎn)品如果行為人同時(shí)實(shí)施生產(chǎn)和銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的行為，計(jì)罪懲罰應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況進(jìn)行不同的分析： (1)、行為人生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品，銷(xiāo)售自己生產(chǎn)的偽劣產(chǎn)品的，銷(xiāo)售行為是生產(chǎn)行為的繼續(xù)， 對(duì)這兩種行為不能計(jì)罪懲罰(2)，行為者生產(chǎn)

13、偽劣產(chǎn)品，銷(xiāo)售他人生產(chǎn)的偽劣產(chǎn)品，并且銷(xiāo)售金額均在5萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)處罰生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的罪和銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品的罪。問(wèn)題4、半成品配方奶粉銷(xiāo)售未遂，被告人高甲委托某加工銷(xiāo)售給陳甲的31.8噸半成品配方奶粉，銷(xiāo)售后。 根據(jù)工業(yè)品質(zhì)量管理?xiàng)l例的規(guī)定，產(chǎn)品質(zhì)量合格包括投入的原料和組裝的零配件合格在內(nèi)的中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量測(cè)定法第26條第3項(xiàng)的規(guī)定：“產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)滿足以下要求：產(chǎn)品或其包裝上明確記載采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)，滿足以產(chǎn)品說(shuō)明、實(shí)物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況”； 第二十七條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定：“產(chǎn)品符合下列標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)產(chǎn)品的特點(diǎn)和使用要求，需要標(biāo)明產(chǎn)品的規(guī)格、等級(jí)、所含主要成分的名稱(chēng)和含量的，由對(duì)外漢語(yǔ)據(jù)此

14、標(biāo)明。 被告人高甲、陳某生產(chǎn)的配方奶粉只是包裝銷(xiāo)售配方奶粉半成品，經(jīng)鑒定的配方奶粉蛋白質(zhì)含量不合格，故銷(xiāo)售給陳甲的半成品配方奶粉應(yīng)認(rèn)定銷(xiāo)售冒牌貨的劣質(zhì)商品。 問(wèn)題5、透析失良配方奶粉事件罪名如何選擇適用，失良配方奶粉是產(chǎn)品，更準(zhǔn)確的說(shuō)是產(chǎn)品，特別是乳嬰兒子用配方奶粉也是產(chǎn)品。 “配方奶粉事件”發(fā)生后，經(jīng)法律分析，一般的劣質(zhì)配方奶粉的生產(chǎn)、銷(xiāo)售和銷(xiāo)售與生產(chǎn)、嬰兒子、嬰兒子的配方奶粉性質(zhì)不同，前者涉及生產(chǎn)、銷(xiāo)售劣質(zhì)商品的罪，后者涉及生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品的罪， 也就是說(shuō)，一種行為是違反云同步同樣法律的普通罪，對(duì)此，特別法有兩個(gè)原則被定罪：優(yōu)于普通法和吸收法，優(yōu)于吸收法。 (1)生產(chǎn)銷(xiāo)售劣質(zhì)

15、嬰兒子、嬰兒子用配方奶粉，銷(xiāo)售金額達(dá)不到5萬(wàn)元以上的行為定性。 行為人生產(chǎn)、銷(xiāo)售的劣質(zhì)配方奶粉為嬰兒子、嬰兒子用配方奶粉，銷(xiāo)售金額未達(dá)到5萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)以生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品的罪名被定罪。 第四條說(shuō)明經(jīng)省級(jí)以上衛(wèi)生行政部門(mén)規(guī)定的機(jī)構(gòu)鑒定，食品中含有可引起嚴(yán)重食物中毒事故或其他食源性疾病的超標(biāo)準(zhǔn)有害細(xì)菌或其他污染物的，認(rèn)定為刑法第一百四十條規(guī)定的一盞茶引起嚴(yán)重食物中毒事故或其他食源性疾病 實(shí)際上，大部分的劣質(zhì)配方奶粉中不存在超標(biāo)準(zhǔn)的有害細(xì)菌和其他污染物，只是實(shí)質(zhì)上說(shuō)明“足以引起嚴(yán)重的食物中毒事故和其他食源性疾病”， 不認(rèn)為“食品中含有可引起嚴(yán)重食物中毒事故和其他食源性疾病的超標(biāo)準(zhǔn)有害

16、細(xì)菌和其他污染物”的中華人民共和國(guó)食品衛(wèi)生法、乳嬰兒子配方粉和乳嬰兒子補(bǔ)充奶粉通用技術(shù)條件、嬰兒配方奶粉和嬰兒配方奶粉等強(qiáng)制性規(guī)定嬰兒、嬰兒子專(zhuān)用主輔助食品的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)為： 蛋白質(zhì)含量應(yīng)低于國(guó)家強(qiáng)制規(guī)定衛(wèi)生營(yíng)養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)的嬰兒、嬰兒子用配方奶粉，應(yīng)視為不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品。 嬰兒、嬰兒子用配方奶粉是嬰兒、嬰兒子專(zhuān)用的主要輔助食品，是引起嬰兒、嬰兒子集體食源性疾病的一盞茶。 這是因?yàn)閶雰?、嬰兒子用配方奶粉成分中最主要的是蛋白質(zhì)。 一般來(lái)說(shuō)，嬰兒嬰兒子體內(nèi)沒(méi)有淀粉酶，無(wú)法消化植物性食物。 劣質(zhì)配方奶粉中添加大量麥芽糊精，蛋白質(zhì)含量低，營(yíng)養(yǎng)不足，不能被嬰兒子和嬰兒子消化，很容易出現(xiàn)阜陽(yáng)配方奶粉事件中的“大頭

17、娃娃家”現(xiàn)象。 (二)生產(chǎn)銷(xiāo)售劣質(zhì)嬰兒子?jì)雰鹤佑门浞侥谭?，并且銷(xiāo)售金額達(dá)到5萬(wàn)元以上的行為定性。行為者生產(chǎn)、銷(xiāo)售劣質(zhì)嬰兒子、嬰兒子用配方奶粉并且銷(xiāo)售金額達(dá)到5萬(wàn)元以上的，涉嫌生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪和生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪的，應(yīng)當(dāng)選擇重罪處理。生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪和生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪是特殊法和普遍法的關(guān)系，特殊法應(yīng)該優(yōu)于普遍法。 再次，對(duì)生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的處罰，重于生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪。 最后，生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品的罪是結(jié)婚犯，其成立犯罪不受行為者的經(jīng)營(yíng)規(guī)模和銷(xiāo)售金額的限制。 如果制造銷(xiāo)售劣質(zhì)配方奶粉的行為已經(jīng)造成嬰兒傷害或死亡的結(jié)果，對(duì)照“嚴(yán)重危害人體健康的結(jié)果”，有證據(jù)證明行為者生產(chǎn)銷(xiāo)售的劣質(zhì)配方奶粉是造成嬰兒傷害、死亡的直接原因，兩者之間有必然、直接的因