1、第五章 股東.股權(quán)與股份,一、股東的概念 二、股東資格的取得 三、股東的權(quán)利與義務(wù),第一節(jié) 股東,一、股東的概念 股東是指通過(guò)向公司出資獲得股權(quán)，因而對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。 對(duì)“人”的理解 1.可以是自然人，也可以是法人； 2.發(fā)起人是自然人的必須具有完全行為能力； 3.法律規(guī)定可以從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的人； 4.股份公司的人半數(shù)以上必須在國(guó)內(nèi)有住所。,二、股東資格的取得 （一）原始取得 指通過(guò)向公司出資或者認(rèn)購(gòu)股份而取得股東資格。 原始取得又可分為兩種情形： 1.設(shè)立時(shí)的原始取得。即基于公司的設(shè)立而向公司投資，從而取得股東資格。通過(guò)這種方式取得股東資格的人包括有限公司設(shè)立時(shí)的全部發(fā)起人，股份

2、公司設(shè)立時(shí)的發(fā)起人和認(rèn)股人。 2.設(shè)立后的原始取得。即在公司成立后，增資時(shí)，通過(guò)向公司出資或者認(rèn)購(gòu)股份的方式而取得股東資格。,（二）繼受取得 繼受取得，也稱為傳來(lái)取得或派生取得，即通過(guò)受讓、受贈(zèng)、繼承、公司合并等途徑而取得股東資格，取得股份的受讓人、受贈(zèng)人、繼承人、繼受人就成為公司的新股東。,前沿理論 司法實(shí)踐中股東資格的認(rèn)定問(wèn)題 第二十二條 當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一： （一）已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定； （二）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。,最高人民法院關(guān)于適用中華人

3、民共和國(guó)公司法若干問(wèn)題的規(guī)定（三）,前沿理論 關(guān)于實(shí)際出資人（隱名出資人）與名義出資人（顯名出資人問(wèn)題）問(wèn)題 被告楊某、惠某系某保險(xiǎn)公司職工。1999年9月，該保險(xiǎn)公司發(fā)行內(nèi)部投資權(quán)益股，兩被告聯(lián)系日照某銀行夏某（已故），找到在該行工作的包括原告胡某等在內(nèi)的23人，湊齊了88000元，購(gòu)買了50000股。其中原告胡某的2000股投資權(quán)益掛靠在被告惠某名下。2000年，保險(xiǎn)公司開始分紅。夏某生前，被告惠某、楊某將每年的分紅款交給夏某，由其負(fù)責(zé)向原告等人進(jìn)行分紅。2001年夏某去世后，兩被告將每年的分紅款交給孫某（購(gòu)買被告股份者之一）代發(fā)。自2008年7月之后，兩被告未將分紅款支付給原告等人。原告

4、認(rèn)為被告的行為構(gòu)成違約，遂訴至山東日照東港法院要求判令被告繼續(xù)履行與原告之間的購(gòu)買某保險(xiǎn)公司內(nèi)部股協(xié)議。,第二十四條 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。 前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。,最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法若干問(wèn)題

5、的規(guī)定（三）,法律依據(jù),【審理】山東省日照市東港區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：本案原告胡某實(shí)際出資，以被告惠某名義購(gòu)買某保險(xiǎn)公司投資權(quán)益，原告為隱名出資人，被告惠某為名義出資人。因無(wú)涉第三人，“外觀主義”讓位“意思主義”，按照“誰(shuí)出資誰(shuí)收益”原則，只要胡某能證明出資事實(shí)，并能證明其與名義出資人惠某存在合法有效的協(xié)議，就應(yīng)認(rèn)定其享有投資權(quán)益收益。最終判決被告惠某繼續(xù)履行與原告之間達(dá)成的協(xié)議，并駁回原告對(duì)被告楊某的訴訟請(qǐng)求。,司法實(shí)踐中，審判機(jī)關(guān)可能根據(jù)隱名投資協(xié)議的具體內(nèi)容、雙方的舉證情況，認(rèn)定隱名投資協(xié)議的法律性質(zhì)，且不同法律關(guān)系的界定將產(chǎn)生完全不同的法律后果。比如，若投資收益全部歸名義出資人享有,則

6、名義出資人和隱名出資人之間形成借貸關(guān)系；若投資收益歸名義出資人和隱名出資人共同享有,則二者之間形成合伙關(guān)系；若投資收益歸隱名出資人享有,且管理權(quán)限完全歸名義出資人,則二者之間形成信托關(guān)系等。,注意,三、股東的權(quán)利和義務(wù) （一）股權(quán)股權(quán)是指股東因向公司出資所形成的權(quán)利，即股東權(quán)。 1.參加股東會(huì)并根據(jù)其出資份額享有表決權(quán)； 2.資產(chǎn)收益權(quán)； 3.知情權(quán)； 4.優(yōu)先受讓和認(rèn)購(gòu)新股權(quán)； 5.提議、召集、主持股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議權(quán)； 6.退出權(quán)； 7.選擇、監(jiān)督管理者權(quán)； 8.決議撤銷權(quán)； 9.訴訟權(quán)和代位訴訟權(quán)。,歸納起來(lái)就是： 1.自益權(quán)。即股東基于自己的出資而享受利益的權(quán)利。如獲得股息紅利的權(quán)利，公司

7、解散時(shí)分配財(cái)產(chǎn)的權(quán)利以及不同意其他股東轉(zhuǎn)讓出資額時(shí)的優(yōu)先受讓權(quán)。這是股東為了自己的利益而行使的權(quán)利。 2.共益權(quán)。即股東基于自己的出資而享有的參與公司經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利，如表決權(quán)、監(jiān)察權(quán)、請(qǐng)求召開股東會(huì)的權(quán)利、查閱會(huì)計(jì)表冊(cè)權(quán)等等。這是股東為了公司利益，同時(shí)兼為自己利益行使的權(quán)利。,（二）股東義務(wù)股東基于法律和章程向公司承擔(dān)的責(zé)任 1.遵守公司章程； 2.按期繳納所認(rèn)繳的出資； 3.對(duì)公司債務(wù)負(fù)有限責(zé)任； 4.出資填補(bǔ)義務(wù)； 5.在公司核準(zhǔn)登記后，不得擅自抽回出資； 6.對(duì)公司及其他股東誠(chéng)實(shí)信任； 7.其他依法應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。,課堂討論,王某和張某開辦了一家有限責(zé)任公司，但經(jīng)營(yíng)一直不景氣。一年后，兩

8、人邀請(qǐng)韓某攜資50萬(wàn)元入股。為省麻煩，三人沒(méi)有到工商行政管理部門辦理股東變更登記手續(xù)，也未在公司原始章程上簽名，只是出具了一張加蓋了公司財(cái)務(wù)專用章、注明是投資款收條。此后，陳某參與了公司的經(jīng)營(yíng)管理，并領(lǐng)取了利潤(rùn)。三年后，由于公司的效益大增，王某和張某遂提出韓某的交的是借款，要將款還給韓某，并要求韓某退出公司。韓某不同意，彼此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，韓某便訴請(qǐng)要求法院確認(rèn)其股東資格。 法院會(huì)支持韓某的訴訟請(qǐng)求嗎？,案例一,2004年3月，原告吳訊與被告吳宜新、吳亞平、張建華及陸一偉、徐佳春六人協(xié)商約定共同設(shè)立三協(xié)公司;2004年3月7 日、8月10日、8月18日，原告分三次共計(jì)出資人民幣17萬(wàn)元;2004年8

9、月10日，六位出資人簽字確認(rèn)了各自認(rèn)繳的出資額;2004年8月23日，由吳宜新召集其余五名股東召開首次股東會(huì)議，該次會(huì)議確認(rèn)了各股東的投資額，制定了公司章程，明確了各股東的職責(zé)分工等，同時(shí)約定，以吳宜新、吳亞平、張建華三名股東名義進(jìn)行公司登記;2004年10月10日，三協(xié)公司經(jīng)核準(zhǔn)領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，該公司章程及工商登記載明股東為吳宜新、吳亞平、張建華，法定代表人為吳宜新;自2004年8月23日起至2006年5月21日止，三協(xié)公司共召開9次股東會(huì)議，原告亦多次參加股東會(huì)議并參與公司議事。原告訴稱，其投入了入股款但卻未被登記為公司股東，未享有股東權(quán)利，故訴至法院，請(qǐng)求法院判令四被告連帶退還原告

10、17萬(wàn)元入股款。 四被告共同辯稱，原告具有股東資格，不同意返還其出資款17萬(wàn)元。 法院會(huì)支持原告的請(qǐng)求嗎？,案例二,理論探討 關(guān)于股東資格問(wèn)題,股東資格是公司的投資人取得和行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的前提和基礎(chǔ)。因此，確認(rèn)股東資格無(wú)論是對(duì)于投資者還是公司以及公司債權(quán)人來(lái)說(shuō)都具有重要意義。司法實(shí)踐中股東資格的認(rèn)定是公司法訴訟中經(jīng)常涉及的問(wèn)題。 當(dāng)前理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)有限責(zé)任公司股東資格認(rèn)定持有不同的觀點(diǎn)。尤其是公司法規(guī)定不明確而各地方做法不一，同樣的事實(shí)，但法院的判決往往是不同的。,全國(guó)的立法與司法解釋 2005年公司法第33條 最高人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定)(征求意見稿)第14

11、條、第18條、第20條、第21條 公司法解釋三第23條等。 地方的規(guī)定 北京市高級(jí)人民法院制定的北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(試行)中第11條、第12條； 陜西省高級(jí)人民法院民二庭制定的關(guān)于公司糾紛、企業(yè)改制、不良資產(chǎn)處置及刑民交叉等民商事疑難問(wèn)題的處理意見一； 江蘇省高級(jí)人民法院制定的關(guān)于審理適用公司法案件若干問(wèn)題的意見(試行)中第26、27、28條都對(duì)股東資格認(rèn)定、股權(quán)確認(rèn)和股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題作出了相關(guān)規(guī)定。,關(guān)于股東資格認(rèn)定的法律依據(jù),公司法32條： 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)： （一）股東的姓名或者名稱及住所； （二）股東的出資額； （三）出資證明

12、書編號(hào)。 記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。 公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。 公司法解釋三第23條 當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一： (一)已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定; (二)已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。,凡可依法證明其股權(quán)有效存在的，即為股東。股權(quán)證明形式包括出資協(xié)議、出資事實(shí)、持股證明、股東名冊(cè)、公司章程、公司注冊(cè)登記等。一個(gè)權(quán)利沒(méi)有瑕疵的公司股

13、東，下列證明形式均應(yīng)一致： 第一，在公司章程上被記載為股東； 第二，在工商注冊(cè)文件中被登記為股東； 第三，被記載入股東名冊(cè)； 第四，持有出資證明書、股票等持股證明； 第五，簽署出資協(xié)議或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等； 第六，實(shí)際履行出資義務(wù)； 第七，在公司管理中享有股東權(quán)利、履行股東義務(wù)。,所有這些證明形式哪個(gè)效力最強(qiáng)？,英美國(guó)家：股東名冊(cè) 公司登記簿 英美法系各國(guó)的立法，一般均規(guī)定在沒(méi)有相反證據(jù)的情況下，將股東名冊(cè)的記載作為確認(rèn)股東資格的重要依據(jù)。 依英國(guó)公司法規(guī)定，只有登記到股東名冊(cè)，才能成為實(shí)際股東。英國(guó)1985年公司法第22條規(guī)定，在公司章程大綱內(nèi)簽署的股份認(rèn)購(gòu)人，須當(dāng)作己同意成為公司的成員，并須在

14、公司注冊(cè)時(shí)作為成員記入公司的成員登記冊(cè)。所有同意成為公司成員，而其姓名已記入成員登記冊(cè)的其他人士，均為公司的成員。 美國(guó)也作了類似的規(guī)定。美國(guó)示范公司法第1.40條第22項(xiàng)：那些公司登記簿上記載的股份持有人當(dāng)然的視為公司的股東。,所有這些證明形式哪個(gè)效力最強(qiáng)？,大陸法國(guó)家：實(shí)質(zhì)要件 形式要件 在德國(guó)，出資人要成為股東，必須向公司繳納基本出資，同時(shí)該內(nèi)容是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，董事在商業(yè)登記時(shí)還要提交一份記載股東姓名及其出資額的股東名單。 韓國(guó)法規(guī)定，社員要繳納出資或者交付實(shí)際出資的標(biāo)的，由社員共同制定的公司章程要記載各股東姓名和出資額。同時(shí)，股東名冊(cè)記載的股東姓名及其所持股份數(shù)，是向公司

15、主張股權(quán)的要件。,所有這些證明形式哪個(gè)效力最強(qiáng)？,1.公司章程 公司章程記載對(duì)于股份有限公司發(fā)起人和有限責(zé)任公司原始股東具有重要意義，是確認(rèn)其股東資格的必要形式；但不能據(jù)此認(rèn)為，凡記載于公司章程的即為股東；第二，對(duì)于非發(fā)起人股東，如受讓股權(quán)的股東，公司章程記載并非其成為股東的必要形式。,我國(guó)立法規(guī)定：實(shí)質(zhì)要件 形式要件,所有這些證明形式哪個(gè)效力最強(qiáng)？,2.股東名冊(cè) 股東名冊(cè)應(yīng)當(dāng)具有以下效力：第一，對(duì)抗公司的功能。第二，對(duì)公司免責(zé)的功能。第三，不能對(duì)抗第三人，不能對(duì)抗擁有其他有效證據(jù)的真實(shí)股東 。 從本質(zhì)上說(shuō)，股東名冊(cè)是公司的內(nèi)部記錄。大陸法各國(guó)、各地區(qū)公司法律雖普遍認(rèn)為股東名冊(cè)具有當(dāng)然授予股東

16、資格的法律效力，但這種效力并不是唯一和確定的。,我國(guó)立法規(guī)定：實(shí)質(zhì)要件 形式要件,所有這些證明形式哪個(gè)效力最強(qiáng)？,3.工商登記 工商登記可以被股東作為證明其股東資格并對(duì)抗第三人的表面證據(jù)，第三人也可以憑借工商登記來(lái)對(duì)抗其他人（包括真實(shí)股東）的權(quán)利要求。在公司與股東之間，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人之間，工商登記并無(wú)創(chuàng)設(shè)股東資格的法律效力；股東資格的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東是否實(shí)際履行股東義務(wù)、享有股東權(quán)利和其他權(quán)屬證明形式進(jìn)行判斷。,我國(guó)立法規(guī)定：實(shí)質(zhì)要件 形式要件,所有這些證明形式哪個(gè)效力最強(qiáng)？,4.出資證明書 出資證明書是最具有實(shí)質(zhì)意義的股東資格證明，在無(wú)充足的證據(jù)證明此類持股證明為虛假或不合法時(shí)，即可以此確認(rèn)其

17、股東資格。不能對(duì)抗任何善意第三人（無(wú)公示，即無(wú)公信力）。,我國(guó)立法規(guī)定：實(shí)質(zhì)要件 形式要件,所有這些證明形式哪個(gè)效力最強(qiáng)？,5.出資協(xié)議或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 出資協(xié)議或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議均為出資者獲得股權(quán)的原始證明，反映了簽署協(xié)議的雙方和公司的基礎(chǔ)關(guān)系，因此，出資協(xié)議或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是股東資格的證明形式之一。,我國(guó)立法規(guī)定：實(shí)質(zhì)要件 形式要件,所有這些證明形式哪個(gè)效力最強(qiáng)？,6. 實(shí)際出資 公司法規(guī)定，未繳納所認(rèn)繳的出資、出資評(píng)估不實(shí)、虛假出資的股東，應(yīng)當(dāng)向已經(jīng)足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，同時(shí)應(yīng)當(dāng)向公司承擔(dān)差額補(bǔ)繳責(zé)任。因此，雖然實(shí)際出資是股東對(duì)公司的最重要的義務(wù)，但股東不出資一般只導(dǎo)致相應(yīng)的民事責(zé)任和

18、行政責(zé)任，并不必然否定其股東資格。,我國(guó)立法規(guī)定：實(shí)質(zhì)要件 形式要件,所有這些證明形式哪個(gè)效力最強(qiáng)？,7.隱名股東和冒名股東 如果公司或公司所有股東都知道或應(yīng)當(dāng)知道隱名股東或公司允許隱名投資人能以自己的名義行使股東權(quán)利的,則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定隱名者具有股東資格。當(dāng)然隱名投資人簽訂隱名協(xié)議必須是合法的。 最高人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定對(duì)此作出了必要補(bǔ)充。其第十七條規(guī)定 公司法解釋三已經(jīng)明確規(guī)定被冒名者不屬于公司股東，不承擔(dān)股東責(zé)任。,我國(guó)立法規(guī)定：實(shí)質(zhì)要件 形式要件,所有這些證明形式哪個(gè)效力最強(qiáng)？,8.干股股東資格的認(rèn)定 干股股東一般是指實(shí)際享有股東權(quán)利,但自己并未實(shí)際履行出資義務(wù)的股東。干股一般是基