1、第九章 擔(dān)保法 -為促進(jìn)資金融通和商品流通，保障債權(quán)的實現(xiàn)，發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)，制定本法-本法規(guī)定的擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金,一、擔(dān)保法概述 （一）擔(dān)保概述 1、擔(dān)保的概念：擔(dān)保是指債的擔(dān)保，其目的是保障債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)。 擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保形式具體形式包括：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。,2、分類： (1)擔(dān)保主體 -債務(wù)人（財產(chǎn)）擔(dān)保：抵押和質(zhì)押 -第三人擔(dān)保：保證 (2）擔(dān)保方式(以什么擔(dān)保)： A 人的擔(dān)保 ：保證 B 物的擔(dān)保 ：抵押、質(zhì)押、留置 C 金錢擔(dān)保 ： 定金,(3)擔(dān)保設(shè)定的依據(jù): A 約定擔(dān)保 B 法定擔(dān)保：留置 （4）反擔(dān)保 -債務(wù)人為第三方擔(dān)保人所

2、提供的擔(dān)保 -目的：保障擔(dān)保人的追償權(quán),3、擔(dān)保的性質(zhì)： （1）從屬性依附于主債權(quán)債務(wù)而產(chǎn)生存在 （2）補(bǔ)充性（第二位責(zé)任和義務(wù)） （3）相對獨(dú)立性（當(dāng)事人、影響因素和規(guī)模）,(二)擔(dān)保法的適用 -在經(jīng)濟(jì)活動中發(fā)生的平等經(jīng)濟(jì)主體之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系可以適用該法。 -與物權(quán)法規(guī)定不一致的，依法適用物權(quán)法,二、保證： 案例23： 借款 100萬元 利率2.1% 發(fā)達(dá)公司 -農(nóng)業(yè)銀行 （原告） 保證人：農(nóng)機(jī)公司（被告） 利大商行 在保證合同書中，兩家負(fù)責(zé)人均稱：若發(fā)達(dá)公司不能還款，愿代為履行，并簽字蓋章。 后發(fā)達(dá)公司無力還債，農(nóng)業(yè)銀行直接起訴農(nóng)機(jī)公司，要求其代為債務(wù)人還本付息，并承擔(dān)違約責(zé)任。 農(nóng)機(jī)公

3、司辯稱：（1）原告應(yīng)先找發(fā)達(dá)公司要求其還債 （2）發(fā)達(dá)公司不能還款時，應(yīng)將利大商行列為被告。各負(fù)擔(dān)50%的責(zé)任。（3）即使承擔(dān)保證責(zé)任，也僅限于還100萬元，不承擔(dān)支付利息和違約的責(zé)任。 原告如何收回貸款？ 返回,（一）保證概述,1、保證含義：保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。 2、保證的特征 -人身性 -從債性 -相對獨(dú)立性,3、保證人的資格：具有代為清償能力的法人、其他組織或公民。 4、不能作為保證人的例外性規(guī)定： -國家機(jī)關(guān) -學(xué)校幼兒園醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位和社會團(tuán)體 -法人的分支機(jī)構(gòu)職能部門 -禁止強(qiáng)令性保證,（二）保證合同和保

4、證方式,1、保證合同： （1）當(dāng)事人：保證人和債權(quán)人 （2）合同形式：書面形式;(獨(dú)立合同或合同條款） 2、保證方式 （1）一般保證 （2）連帶責(zé)任保證,注意：合同中對保證方式約定不明或未約定的，按連帶責(zé)任保證承擔(dān)責(zé)任,補(bǔ)充：共同保證 -含義：兩個或兩個以上的保證人同時為一個債務(wù)人提供保證 -保證責(zé)任的承擔(dān)：保證合同中有約定的，按約定份額承擔(dān)有限責(zé)任；未約定或約定不明的，保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。,3、保證范圍： -合同對保證范圍有約定的，從其約定。 -合同對保證范圍無約定或約定不明確的，保證人對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任：保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。,4、保證責(zé)任

5、的期間： -約定保證期間 -法定保證期間：主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。 注意：在約定或法定的保證期間，債權(quán)人未提起訴訟或仲裁或未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。 案例,練習(xí)判斷正誤 1、甲企業(yè)向某銀行申請貸款，請求并得到乙企業(yè)和丙企業(yè)為其提供擔(dān)保，但沒有約定保證份額。如果甲企業(yè)到期不能還款，銀行只能要求甲企業(yè)履行債務(wù)。（ ） 2、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。（ ） 3、相對于一般保證的保證人來說，連帶責(zé)任保證的保證人享有一項重要的權(quán)利就是先訴抗辯權(quán)。（ ） 4、如果當(dāng)事人對保證方式未約定或約定不明，保證人按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。（ ）,三

6、、抵押： 案例24：車輛抵押 案例31：房屋抵押,（一）抵押概述 1、抵押的概念： （1）當(dāng)事人： 抵押人-債務(wù)人或第三人 抵押權(quán)人-債權(quán)人 （2）抵押期間不轉(zhuǎn)移抵押物的占有權(quán) （3）債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)（擔(dān)保物權(quán)） （4）抵押權(quán)依附的物是動產(chǎn)或不動產(chǎn)或相關(guān)的財產(chǎn)權(quán)利,2、抵押物：動產(chǎn)或不動產(chǎn)或者權(quán)利 法律許可抵押的財產(chǎn)：（1）-（7） 法律禁止抵押的財產(chǎn)：（1）-（7）,（二）抵押合同及抵押物的登記 1、抵押合同 （1）當(dāng)事人：債權(quán)人與抵押人 （2）法定形式：書面形式 （3）禁止流抵押：抵押合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。 （4）生效： -約定

7、抵押權(quán)：不一定登記，自合同生效時生效 -法定抵押權(quán)：必須登記，自登記時發(fā)生效力,2、抵押物的登記,（1）法定抵押即必須登記的有四項內(nèi)容 注意：以房屋抵押的，占用的土地使用權(quán)一并設(shè)定抵押 （2）約定抵押即自愿登記的有三項內(nèi)容 注意：約定抵押中未登記的抵押權(quán)，不對抗善意第三人,（三）抵押權(quán)的效力 1、效力范圍 （1）所擔(dān)保的債權(quán)范圍： （2）涉及的財產(chǎn)范圍：抵押物、抵押物從物、扣押期間的孳息。 2、對租賃的影響 （1）出租物抵押：買賣不破租賃 （2）抵押物出租：債權(quán)人主張抵押權(quán)時，租賃關(guān)系解除,思考,1月1日甲因向乙借款 ，用一套住房做抵押與乙簽訂了抵押合同并進(jìn)行了登記，期限1年。 2月1日，丙在

8、知情的情況下與甲簽訂了為期2年的租賃合同。 一年之后，甲無力償債，乙欲形式抵押權(quán)而讓丙搬離。 問：丙是否需要搬離？理由？,3、對抵押物的處分 （1）抵押期間抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。 （2）轉(zhuǎn)讓抵押物的價款明顯低于其價值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保；抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。 （3）抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。,五、抵押權(quán)的實現(xiàn)： -協(xié)議以抵押物折價或拍賣變賣的價款清償；協(xié)議不成，訴訟； -價款超過債權(quán)額的部分，歸抵押人；不足部分，債務(wù)人

9、清償。 -抵押合同已登記的先于未登記的受償。已經(jīng)登記的 按照登記的先后順序清償，未登記的按債權(quán)比例清償。,練習(xí),1.甲以摩托車作為抵押物，向乙借款2000元，未做登記，后甲又以摩托車為抵押物向丙借款1000元，并作相關(guān)抵押登記。到期后甲不能還款，將摩托車變賣得2000元，則乙和丙分別有 元和 元的的優(yōu)先受償權(quán)。,2、趙某向錢某借款30萬元，用價值15萬元的汽車作抵押，同時又請孫某做保證人，對未抵押部分債務(wù)共同承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。償債期到后，趙某無力償還。錢某認(rèn)為承擔(dān)的是連帶責(zé)任，所以可以請求孫某償付30萬元。( ) 3、2009年5月8日甲作為出租人與乙訂立租賃合同，約定將甲的房屋于同年7月1日

10、租賃給乙作為辦事處。同年6月10日，甲向丙購買該出租房屋，并辦理了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。甲與乙于5月8日所簽租賃合同因甲對該房屋尚無處分權(quán)而無效。( ),案例分析,課后202頁案例分析 案例31：房屋抵押,四、質(zhì)押,材料 某個體戶向某銀行貸款500萬元，以一張某信用社簽發(fā)的金額為500萬元的未到期的定期存單作為擔(dān)保，將該存單交付銀行占有。貸款到期后，該個體戶未向銀行歸還貸款本息，銀行便持此時已到期的存單到信用社要求提款從而收回本息。但信用社告知：該存單實際金額為50元。銀行報案后，公安機(jī)關(guān)查實，個體戶與信用社營業(yè)人員事先串通，寫成500萬元，以向銀行騙取貸款。后有關(guān)涉案人員被追究刑事責(zé)任。銀行要求信用

11、社按存單上的金額支付500萬元及利息，信用社拒絕。 -該擔(dān)保方式與抵押有什么不同？銀行有什么權(quán)利？,參考要點 1、個體戶將存單交付銀行占有是權(quán)利質(zhì)押。債務(wù)人不履約時，質(zhì)權(quán)人銀行可通過行使該財產(chǎn)權(quán)利，即要求信用社支付存款本息來實現(xiàn)自己的債權(quán)，收回貸款本息。 2、存單以信用社的名義開出且銀行無過錯，所以信用社應(yīng)承擔(dān)付款責(zé)任，支付500萬元存款和利息。爾后要求虛開存單金額的業(yè)務(wù)人員和個體戶賠償損失。 3、權(quán)利質(zhì)押人應(yīng)注意核實權(quán)利憑證的真?zhèn)尾⒉扇〈胧┓乐箼?quán)利憑證作廢（如 對存款的凍結(jié)）。,（一）質(zhì)押概述： 1、概念和特征： -當(dāng)事人：出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人 -轉(zhuǎn)移對質(zhì)物的占有 -質(zhì)物：動產(chǎn)和權(quán)利 -必須采用書

12、面合同書形式 -生效：自交付或登記時生效,2、與抵押的區(qū)別;,（二）種類 1、動產(chǎn)質(zhì)押 （1）質(zhì)押合同： A 形式:書面合同 B 生效：質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效 C 禁止流質(zhì)合同 （2）動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的效力 A 擔(dān)保債權(quán)的范圍：主債權(quán)和利息、違約金、賠償金和保管費(fèi)用、實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用。 B 財產(chǎn)范圍：質(zhì)物和孳息 （3)質(zhì)權(quán)人的義務(wù),2、權(quán)利質(zhì)押 （1）含義：以財產(chǎn)所有權(quán)以外的可讓與的財產(chǎn)權(quán)作為質(zhì)物提供擔(dān)保的方式 （2）可質(zhì)押的權(quán)利及效力 A 各種票據(jù)：憑證交付時，質(zhì)押合同生效 B 依法轉(zhuǎn)讓的股份或股票：出質(zhì)登記之日起生效 C 知識產(chǎn)權(quán)：登記之日起生效,五、留置,（一）概念 留置，是指債權(quán)人按照合同約

13、定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 -標(biāo)的物：僅限于動產(chǎn) -法定的擔(dān)保物權(quán) -需發(fā)生兩次效力：（1）扣留（2）至少兩個月的寬限期后行使處分權(quán),（二）留置權(quán)成立的條件 1、債權(quán)人依合同約定合法占有債務(wù)人的財產(chǎn) -保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。 2、債權(quán)期限屆滿而未受清償 3、留置的動產(chǎn)應(yīng)與債務(wù)屬于同一法律關(guān)系 4、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定不得留置的，不得留置,（三）留置權(quán)的實現(xiàn)： 1、留置擔(dān)保的范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金，留置物保

14、管費(fèi)用和實現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用。 2、實現(xiàn)方式： -協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物。-留置物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸債務(wù)人所有，不足部分由債務(wù)人清償。,3、留置期限的法定性：債權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在合同中約定，債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在不少于兩個月的期限內(nèi)履行債務(wù)。債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)確定兩個月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。,案例分析22題 陳某-新建家具店 6.10 書面約定：陳某自備材料，加工沙發(fā)衣；7.20提取家具時支付1500元加工費(fèi)。 7.20提取家具時，未付加工費(fèi)。家具店留置，告知3個月付加工費(fèi)，否則行使留置權(quán)。 11.15，陳未付加工費(fèi)，家具店將家具變賣，得款4500元?？?5