1、1,第三章,商事組織法,2,目錄,第一節(jié) 商事組織概述 第二節(jié) 公司概述 第三節(jié) 股份有限公司 第四節(jié) 其他商事組織 第五節(jié) 中國公司法的基本制度,3,第一節(jié) 商事組織概述,一、個人企業(yè) 二、合伙 三、公司,4,一、個人企業(yè),個人企業(yè)，也稱為“一人公司”或“獨資經(jīng)營企業(yè)”，是指由一名出資者單獨出資與從事經(jīng)營管理的企業(yè)。 個人企業(yè) 法人，不具有獨立的法律人格。出資人以 對企業(yè)的債務(wù)負責(zé)。,5,二、合伙,合伙，指兩個或兩個以上的合伙人為共同經(jīng)營、共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險而組成的企業(yè)。 大多數(shù)國家的法律規(guī)定，合伙企業(yè)原則上 獨立的法律人格。合伙企業(yè)是一種“ 的組合”。 因此，合伙人的死亡、破產(chǎn)、

2、退出等都會影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。合伙人對合伙的債務(wù)負 責(zé)任。,6,三、公司,公司，是依法定程序設(shè)立，并且以營利為目的的法人組織。 各國法律均規(guī)定，公司 獨立的法人資格。公司是一種“ 的組合”。股東的死亡與退出一般不影響公司的存續(xù)。股東對公司的債務(wù)通常只負 責(zé)任。,7,第二節(jié) 公司概述,一、公司的法律特征 二、揭開公司面紗原則 三、公司的種類,8,一、公司的法律特征,1.股東對公司承擔(dān) 責(zé)任 2.公司擁有自己的財產(chǎn) 【思考】股東出資的后果是什么？（2分） 3.公司以自己的名義享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù) 4.公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴 5.公司實行統(tǒng)一的集中管理制 6.公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響,9

3、,二、揭開公司面紗原則,英美法系 大陸法系 1.產(chǎn)生原因 現(xiàn)實中，控股股東、董事或高管人員在自身利益的驅(qū)動下，有可能利用公司的獨立法人地位和股東的有限責(zé)任進行各種規(guī)避法律甚至違法的行為，從而損害公司債權(quán)人的利益。此時，公司就成為了惡意股東所利用的一個傀儡。因此，法院為了追求公平正義，常常會拒絕承認一個合法成立的公司的獨立法人地位，直接探究公司與股東的真實關(guān)系。,10,二、揭開公司面紗原則,2.含義 揭開公司面紗原則指如果法院認為成立公司的目的是利用公司作為手段，從事 活動，法院將不考慮公司的法人資格，而直接追究 責(zé)任。 該原則是股東 。,11,二、揭開公司面紗原則,3.股東對公司債務(wù)承擔(dān)個人責(zé)

4、任的情形 （1） 例如，用土地使用權(quán)出資，要估價，若故意高估，則屬于注冊資本不實，公司與股東對公司的債務(wù)要承擔(dān)連帶責(zé)任。 （2） 例如，公司未完成機構(gòu)設(shè)置或未發(fā)行股票就已經(jīng)開始營業(yè)。 （3） 例如，子公司的主要管理人員及董事會人員與母公司的重疊；子公司與母公司在財務(wù)和業(yè)務(wù)上具有不可分割性。,12,【案例分析】,斯密斯先生與其它數(shù)人成立了“東亞股份有限公司”，專事投機買賣。公司注冊資本為100萬美元，斯密斯先生在某日違反公司法與別人簽訂一筆合同，虧損1000萬美元。債權(quán)人催他繳納債務(wù)，他聲稱東亞股份有限公司乃獨立法人，他對該公司所負債務(wù)只以其出資40萬美元為限，而他的個人財產(chǎn)為500萬美元。 請

5、問：斯密斯是否應(yīng)用其個人財產(chǎn)來支付公司債務(wù)？為什么？（5分）,13,【參考答案】,14,三、公司的種類,大陸法系國家對公司的基本分類： 公司 公司 公司 公司 公司 英美法系國家對公司的基本分類： 公司（少數(shù)人公司或不上市公司） 公司（多數(shù)人公司或上市公司）,15,三、公司的種類,1.無限責(zé)任公司指由兩個以上的股東組成、對公司債務(wù)負無限連帶清償責(zé)任的公司。相當(dāng)于我國的“ ”。 2.有限責(zé)任公司 3.兩合公司指由承擔(dān)無限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司。具有資本與勞務(wù)兩合的特點。相當(dāng)于我國的“ ”。 4.股份有限公司 【討論】有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別有哪些？（5分）,16,【參

6、考答案】,17,第三節(jié) 股份有限公司,一、公司的設(shè)立 二、股份有限公司的資本 三、股份有限公司的組織與管理 四、公司的合并、兼并與收購,18,【思考】,股份有限公司有哪些優(yōu)點？（3分）,19,一、公司的設(shè)立,（一）公司的發(fā)起人 發(fā)起人可以是 ，也可以是 。 發(fā)起人合同/設(shè)立前合同指發(fā)起人在設(shè)立公司的過程中以公司的名義所訂立的合同。 發(fā)起人合同的效力： （1）英美法 ； （2）德國由 個人負責(zé)。,20,一、公司的設(shè)立,（二）公司章程 1.大陸法國家 公司章程由一份 的文件構(gòu)成的。內(nèi)容包括： （1） 記載事項如缺少，則章程 ，公司 。 包括:公司名稱；經(jīng)營事項；股份總額與每股金額；本公司（即公司總

7、部）所在地；公告方法；董事、監(jiān)事的人數(shù)與任期；訂立章程的具體時間。 （2） 記載事項如缺少，則章程 ，但不發(fā)生該事項規(guī)定的效力。 包括：一般相對必要記載事項與個別相對必要記載事項。 （3） 記載事項指法律不禁止的其他事項。例如，股款繳納的方式、股份轉(zhuǎn)讓的方法、股東大會召開的時間與地點等。,21,一、公司的設(shè)立,（二）公司章程 2.英美法國家 公司章程由 和 文件組成。內(nèi)容包括： （1）公司名稱。 （2）公司的目的與經(jīng)營范圍。 （3）公司的注冊所在地。 （4）公司資本的總額以及每股的金額。 （5）董事會和/或董事會的人數(shù)以及第一屆董事會和/或監(jiān)事會成員的名單及其地址。,22,一、公司的設(shè)立,（三

8、）認購與繳納股份 公司的設(shè)立有兩種認股方式: （1） 設(shè)立/一次認股設(shè)立由發(fā)起人認足全部股份； （2） 設(shè)立/招股設(shè)立/漸次設(shè)立在社會上公開募集股份。 （四）公司的注冊登記 注冊登記是公司取得法人資格的關(guān)鍵步驟，是公司成立并開展業(yè)務(wù)的必要條件。 各國公司法為防止濫設(shè)公司以及利用公司從事非法活動，都規(guī)定公司設(shè)立必須經(jīng)過嚴格的法律審查程序。,23,【思考】,設(shè)立與成立是相同的概念嗎？請說明理由。（3分）,24,二、股份有限公司的資本,（一）公司資本的概念 廣義的公司資本，是指公司用以從事經(jīng)營與開展業(yè)務(wù)的所有資金和財產(chǎn)，包括公司自有資本與借貸資本。 狹義的公司資本，則僅指 。 股份有限公司的資本主要

9、是通過向社會公開發(fā)行股票而募集的，因此，一般稱為股份資本，簡稱 。 【思考】大陸法系與英美法系在公司資本制度上的區(qū)別是什么？發(fā)展趨勢如何？（3分）,25,【參考答案】,26,二、股份有限公司的資本,（二）股票 1.股份與股票 是均分公司資本的單位。股份有限公司的股份表現(xiàn)為 。股票是 的文書憑證，是 的證明文件，也是確定股東與公司之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的一種憑證。,27,二、股份有限公司的資本,（二）股票 2.股票的分類 （1）依股東承擔(dān)風(fēng)險的大小和享有權(quán)益的先后為標(biāo)準(zhǔn)，分為 。 （2）依股票有無記名為標(biāo)準(zhǔn)，分為 。 （3）依股票有無票面金額為標(biāo)準(zhǔn)，分為 。 （4）依股東有無表決權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)，分為 。

10、（5）,28,普通股與優(yōu)先股,普通股的特點： 普通股的股息在支付了公司的債息和優(yōu)先股的股息之 分得；普通股的股息 ，根據(jù)公司凈利潤的多少來決定；公司進行清算時，普通股股東排在公司的債權(quán)人、優(yōu)先股股東之后分得資產(chǎn)。普通股股東與公司的關(guān)系是一種“同命運、共沉浮”的關(guān)系。 優(yōu)先股的特點： 在普通股之 分得股息，且股息是 的，因此也被稱為“ ”；公司清算時，比普通股優(yōu)先參與分配公司的剩余資產(chǎn)； 表決權(quán)。 優(yōu)先股可分為： 累積優(yōu)先股與非累積優(yōu)先股；參與優(yōu)先股與非參與優(yōu)先股；可調(diào)換優(yōu)先股。,29,發(fā)行在外股、庫存股和摻水股,發(fā)行在外股指發(fā)行在外、尚未被回購的股票。 庫存股指已經(jīng)發(fā)行在外、后又被發(fā)行者收購回

11、來的股票。 庫存股的特點：不分紅，無投票權(quán)；不存在“摻水”問題。 摻水股指某股東以低于面值的價格直接從公司購買到的股票。我國不允許發(fā)行“摻水股”。,30,二、股份有限公司的資本,（三）公司債券 1.概念 公司債券指公司發(fā)行的、保證支付債券持有人定期利息并在債券到期日歸還本金的一種債權(quán)證書。 2.特點 （1）有固定利率，公司 一次； （2）到期向債券持有人 ； （3）可以其票面值出售，也可以 的方式出售； （4）債券到期之前，公司可 其債券。 公司債券是一種風(fēng)險 的投資方式。,31,二、股份有限公司的資本,（四）【思考】公司股票和債券的區(qū)別 （5分）,32,三、股份有限公司的組織與管理,根據(jù)各國

12、公司法，股份有限公司的機關(guān)主要有 。 【思考】股東、董事、經(jīng)理三者之間的關(guān)系如何？（3分）,33,三、股份有限公司的組織與管理,（一）股東大會 1.地位 股東大會是公司的 ，對公司的經(jīng)營管理擁有廣泛的決策權(quán)，包括有權(quán)選任與解任公司董事。 2.會議制度 股東大會分為 股東大會與 股東大會兩種。 股東大會一般由董事會召集，董事長就是股東大會的主席。 股東大會必須達到法定人數(shù)才能開會，各國對法定人數(shù)有不同的要求。,34,三、股份有限公司的組織與管理,（一）股東大會 3.權(quán)限 各國公司法的規(guī)定不完全相同。 根據(jù)英美國家公司法的規(guī)定，股東大會的權(quán)限主要有：（1）選任與解任董事；（2）決定紅利的分派；（3

13、）變更公司的章程；（4）增加或減少公司的資本；（5）審查董事會提出的營業(yè)報告書、資產(chǎn)負債表及其他表冊；（6）決定公司的合并或解散。 然而，根據(jù)德國公司法的規(guī)定，選任董事與解任董事的權(quán)力已不屬于股東大會，而屬于 。,35,三、股份有限公司的組織與管理,（一）股東大會 4.表決方式 （1） 投票指對于公司的每項決議，包括選擇董事，每股有一個投票權(quán)。 （2） 投票指股東在 時，每一股擁有與將當(dāng)選的董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)并可以把所有這些票數(shù)集中投到其中意的人名下。 （3） 投票指公司發(fā)行在外的表決股為了達到其特定目的而由各類別股作為獨立單位進行投票。 （4） 投票例如，公司沒有履行今年對優(yōu)先股支付固定

14、股息的義務(wù)，優(yōu)先股就對要求公司支付拖欠股息款的決議有決定性的表決權(quán)。一旦他們獲得拖欠款，就回復(fù)到原優(yōu)先股的權(quán)利狀態(tài)。 （5） 的投票指在公司發(fā)行在外的股票分成兩個以上類別的條件下，某一類別的股票具有比其他類別的股票更多或更少的表決權(quán)。主要適用于大型跨國合營企業(yè)的 。,36,【思考】,1.以上表決方式中，哪幾種可以保護中小股東的權(quán)益？（3分） 2.我國公司法規(guī)定了以上哪幾種表決方式？（3分）,37,三、股份有限公司的組織與管理,（二）董事會 1.公司的經(jīng)營管理體制 【思考】各國公司法規(guī)定的經(jīng)營管理體制可分為哪些類型？（3分）,38,三、股份有限公司的組織與管理,（二）董事會 2.獨立董事英美法系

15、 （1）含義指與公司的交易活動沒有實質(zhì)性的、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董事。 （2）特點： 是 公司董事會中保護廣大股東利益的 人員； 必須 于公司的管理層； 應(yīng)具有豐富的商業(yè) 。 （3）作用： 董事會及高級管理人員。,39,三、股份有限公司的組織與管理,（二）董事會 3.董事會的組成 各國公司法對董事的人數(shù)及資格有不同的規(guī)定。關(guān)于董事的資格，瑞士與法國公司法規(guī)定，董事必須由 擔(dān)任，非公司的股東不得擔(dān)任董事。而英國、美國、德國及日本公司法則允許由 擔(dān)任董事，其立法目的是為了讓擅長企業(yè)管理的專家充當(dāng)董事，以提高企業(yè)的效率。 董事會一般設(shè)有董事長與副董事長。在董事人數(shù)較多的情況下，還

16、可以設(shè)立常務(wù)董事或執(zhí)行委員會，負責(zé)主持企業(yè)的日常業(yè)務(wù)。,40,三、股份有限公司的組織與管理,（二）董事會 4.董事的責(zé)任 （1）以應(yīng)有的 履行其職責(zé)； （2）不能使自己個人的利益與對公司的責(zé)任發(fā)生 ，不能從事與公司 的業(yè)務(wù)； （3）不能把公司的金錢 給董事； （4）不能以董事的身份謀取 的利益； （5）如果董事在與公司簽訂合同時直接或間接地涉及個人的利益，必須把有關(guān)情況在董事會上作出 ； （6）董事對涉及其個人利益的合同或其他安排，不得在董事會上參與 ，如果他參加了投票，則不得計算票數(shù)。 英美法系認為，董事與公司的關(guān)系是一種 ，應(yīng)負 ，董事須承擔(dān) 。,41,三、股份有限公司的組織與管理,（三）

17、監(jiān)事會 1.德國法 股份有限公司必須設(shè)立 ，由監(jiān)察人 組成。監(jiān)察人會由 共同組成。 監(jiān)察人會對公司的經(jīng)營管理實施 的監(jiān)督，對董事會的工作有監(jiān)督權(quán)。但是，監(jiān)察人會的權(quán)力僅限于監(jiān)督與檢查，不能代替董事會執(zhí)行公司的業(yè)務(wù)。 2.法國法 1966年法國股份有限公司法公布以后，法國實行兩種可供選擇的管理制度：一種是單一的董事會制；另一種是 與執(zhí)行會兩級體制。監(jiān)察會由 組成，其主要任務(wù)是選任執(zhí)行會的成員，并對執(zhí)行會的工作進行監(jiān)督。 3.日本法 日本的股份有限公司（株式會社）設(shè)立 ，獨立行使其對公司會計的“ ”職務(wù)。,42,三、股份有限公司的組織與管理,（三）監(jiān)事會 4.英美兩國 英美兩國并 實行監(jiān)察會或監(jiān)察

18、人制度。 在英國，對股份有限公司的會計監(jiān)督職能主要由 擔(dān)任。此外， 如懷疑公司有詐欺行為或經(jīng)營不善等情形，有權(quán)主動進行審查。股東大會也可以申請 下令對公司進行上述審查。 在美國，一些大公司往往由一名 負責(zé)審查公司的會計賬目。此外， 從外部對公司進行監(jiān)督。,43,四、公司合并、兼并與收購,1.公司合并 指兩個或兩個以上的公司根據(jù)契約或法令，歸并為一個公司的法律行為。 公司合并有兩種形式：（1） 合并：A+B=B（2） 合并：A+B=C 2.兼并（Merger） 指兩家或更多的獨立企業(yè)或公司合并組成一家企業(yè)，通常是一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。 兼并的方法有三種：（1）用現(xiàn)金或證券購買其他

19、公司的資產(chǎn)；（2）購買其他公司的股份或股票；（3）對其他公司股東發(fā)行新股票以換取其所持有的股權(quán)，從而取得其他公司的資產(chǎn)與負債。,44,四、公司合并、兼并與收購,3.收購（Acquisition） 指通過證券市場收購目標(biāo)企業(yè)的股份或購買目標(biāo)企業(yè)的股票達到控制目標(biāo)企業(yè)，使資產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的行為。 收購的途徑有三種：（1） 式 ； （2） 式 ；（3） 式。 現(xiàn)在，通常把兼并與收購統(tǒng)稱為“ ”（M&A）。,45,第四節(jié) 其他商事組織,一、合伙 二、合資經(jīng)營企業(yè) 三、個人企業(yè),46,一、合伙,（一）合伙的特征 1.合伙是建立在 基礎(chǔ)之上的企業(yè)。 2.合伙是“ 的組合”。 3.合伙人對企業(yè)的債務(wù)負 責(zé)任。 4.合伙人原則上均享有 參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利。 5.合伙企業(yè)一般 法人，原則上不能以合伙企業(yè)的名義擁有財產(chǎn)，享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)。,47,一、合伙,（二）【思考】合伙企業(yè)的利弊？（4分） 1.合伙企業(yè)的有利之處,48,一、合伙,（二）【思考】合伙企業(yè)的利弊？（4分） 2.合