1、第七章 建設(shè)工程合同,第一節(jié) 合同法律制度,一、合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同是具有平等民事主體資格的當(dāng)事人，為了達(dá)到一定目的，經(jīng)過(guò)自愿、平等、協(xié)商一致而設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。,第一節(jié) 合同法律制度,二、合同的基本原則 1.平等、自愿的原則 2.公平、誠(chéng)實(shí)信用原則 3.遵守法律、維護(hù)社會(huì)公共利益的原則 4.依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有約束力的原則,第一節(jié) 合同法律制度,三、合同的形式 書面形式、口頭形式和其他形式 四、合同的內(nèi)容 當(dāng)事人；標(biāo)的；數(shù)量和質(zhì)量；價(jià)款或報(bào)酬；履行的地點(diǎn)、期限和方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議

2、的方法等。,第一節(jié) 合同法律制度,五、合同示范文本與格式條款合同 合同示范文本是由一定機(jī)關(guān)事先擬定的對(duì)當(dāng)事人訂立相關(guān)合同起示范作用的合同文本。 格式條款合同是合同當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而事先擬定出一定格式的文本。文本中的合同條款在未與另一方協(xié)商一致的前提下已經(jīng)確定且不可更改。,第一節(jié) 合同法律制度,六、要約、承諾 1.要約合同當(dāng)事人一方向另一方提出訂立合同的要求，并列明合同的條款，以及限定其在一定期限作出承諾的意思表示。 要約具有法律約束力的條件 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為。,第一節(jié) 合同法律制度,要約邀請(qǐng)人無(wú)須對(duì)自己的行為承擔(dān)法律責(zé)任。此乃要約邀請(qǐng)

3、與要約的關(guān)鍵區(qū)別。 要約撤回要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 要約撤回是要約在發(fā)生法律效力之前，要約人欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約。,第一節(jié) 合同法律制度,要約撤銷要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。 要約撤銷銷是指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該要約的意思表示。,第一節(jié) 合同法律制度,法律規(guī)定：有下列情況之一的，要約不得撤銷： 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。,第一節(jié) 合同法律制度,2.承諾 承諾合同

4、當(dāng)事人一方對(duì)另一方發(fā)來(lái)的要約，在要約有效期內(nèi)，作出完全同意要約條款的意思表示。 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾也是一種法律行為。,第一節(jié) 合同法律制度,七、合同的效力 1.合同生效 合同生效是合同當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定經(jīng)協(xié)商一致，取得合意，雙方訂立的合同。 依法成立的合同，自成立時(shí)生效。 有效合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，國(guó)家給予法律保護(hù)。,第一節(jié) 合同法律制度,2.合同的效力 第一，有效合同 有效合同應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)條件： 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 意思表示真實(shí) 不違反法律或者社會(huì)公共利益,第一節(jié) 合同法律制度,第二，無(wú)效合同 合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同無(wú)效： 一方以欺詐、脅迫的

5、手段訂立的合同，損害國(guó)家利益； 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三者利益； 以合法形式掩蓋非法目的的；,第一節(jié) 合同法律制度,損害社會(huì)公共利益； 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。 第三，可撤消合同 合同法規(guī)定，下列合同可以變更或者撤銷： 因重大誤解訂立的； 在訂立合同時(shí)顯失公平的；,第一節(jié) 合同法律制度,一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同 可撤銷權(quán) 可撤銷合同與無(wú)效合同的不同,第一節(jié) 合同法律制度,第四，合同效力待定： 一是主體有問(wèn)題限制民事行為能力人、代理方面的問(wèn)題 二是客體有問(wèn)題無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn),第一節(jié) 合同法律制度,八、合同的履行 履行合同

6、應(yīng)當(dāng)遵守以下原則：全面、適當(dāng)履行 遵守誠(chéng)實(shí)信用的原則 公平合理，促使合同履行 不得擅自變更,第一節(jié) 合同法律制度,九、違約責(zé)任 違約責(zé)任是合同當(dāng)事人因違反合同的規(guī)定及約定所應(yīng)承擔(dān)的繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等民事責(zé)任。,第一節(jié) 合同法律制度,承諾應(yīng)當(dāng)是要約的相對(duì)人在要約有效期內(nèi)以明示的方式作出，并送達(dá)要約人；承諾必須是承諾人作出完全同意要約的條款，方為有效。如果要約的相對(duì)人對(duì)要約中的某些條款提出修改、補(bǔ)充、部分同意，附有條件，或者另行提出新的條件，以及遲到送達(dá)的承諾，都不被視為有效的承諾，而被稱為新要約。,第二節(jié) 建設(shè)工程合同體系,一、建設(shè)工程中的主要合同關(guān)系 建設(shè)工程項(xiàng)目是一個(gè)極為復(fù)

7、雜的社會(huì)生產(chǎn)過(guò)程，它分別經(jīng)歷不同的階段，需要各種材料、設(shè)備、資金和勞動(dòng)力的供應(yīng)。 在工程建設(shè)過(guò)程中維系各種關(guān)系的紐帶是合同。所以，工程項(xiàng)目的建設(shè)過(guò)程實(shí)質(zhì)上是一系列經(jīng)濟(jì)合同的簽訂和履行過(guò)程。,第二節(jié) 建設(shè)工程合同體系,在合同網(wǎng)絡(luò)中，業(yè)主和工程的承包商是兩個(gè)最重要的節(jié)點(diǎn)： 業(yè)主的主要合同關(guān)系 業(yè)主作為工程（或服務(wù)）的買方，是工程的所有者，他可能是政府、企業(yè)、其他投資者，或幾個(gè)企業(yè)的組合，或政府與企業(yè)的組合（合資項(xiàng)目、BOT項(xiàng)目等）。,第二節(jié) 建設(shè)工程合同體系,業(yè)主根據(jù)對(duì)過(guò)程的需要，確定工程項(xiàng)目的整體目標(biāo)。這個(gè)目標(biāo)是所有相關(guān)工程合同的核心。 業(yè)主與有關(guān)單位簽訂的合同有： 咨詢合同 勘察設(shè)計(jì)合同 供應(yīng)

8、合同 工程施工合同,第二節(jié) 建設(shè)工程合同體系,貸款合同 承包商的主要合同關(guān)系 分包合同 供應(yīng)合同 運(yùn)輸合同 加工合同 租賃合同,第二節(jié) 建設(shè)工程合同體系,勞務(wù)供應(yīng)合同 保險(xiǎn)合同 其他情況在實(shí)際工程中還可能有如下合同 設(shè)計(jì)單位、各供應(yīng)單位也可能存在各種形式的分包,第二節(jié) 建設(shè)工程合同體系,承包商與設(shè)計(jì)方的合同 承包商與金融機(jī)構(gòu)的合同 聯(lián)營(yíng)協(xié)議,第二節(jié) 建設(shè)工程合同體系,二、建設(shè)工程合同體系 根據(jù)項(xiàng)目任務(wù)的結(jié)構(gòu)分解，可得到不同層次、不同種類的合同。它們共同構(gòu)成了該工程的合同體系。 在該合同體系中，這些合同都是為了完成業(yè)主的項(xiàng)目目標(biāo)，都是圍繞這個(gè)目標(biāo)而簽訂和實(shí)施的。,第二節(jié) 建設(shè)工程合同體系,在這個(gè)

9、合同網(wǎng)絡(luò)中以工程承包合同是最具代表性、最普遍，也是最復(fù)雜的合同類型。它在工程項(xiàng)目的合同體系中處于主導(dǎo)地位，是整個(gè)項(xiàng)目合同的重點(diǎn)。,第二節(jié) 建設(shè)工程合同體系,三、建設(shè)工程合同的基本作用 1.合同確定了工程實(shí)施和工程管理的主要目標(biāo)，是合同當(dāng)事人在工程的各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的依據(jù) 2.合同規(guī)定了當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)關(guān)系 3.合同是當(dāng)事人的最高行為準(zhǔn)則 4.合同是工程實(shí)施過(guò)程中爭(zhēng)議解決的依據(jù),第二節(jié) 建設(shè)工程合同體系,四、建設(shè)工程合同簽訂和實(shí)施的基本原則 1.合同第一性原則 2.合同自由原則 3.合同的法律原則 4.誠(chéng)實(shí)信用原則 5.公平合理原則,第三節(jié) 建設(shè)工程承包合同,一、概述 建設(shè)工程承包合同是建設(shè)工程中最重要

10、，也是最復(fù)雜的合同。它是工程項(xiàng)目中持續(xù)時(shí)間最長(zhǎng)，標(biāo)的物復(fù)雜，價(jià)格高。在整個(gè)建設(shè)工程合同體系中，它起主干合同的作用。,第三節(jié) 建設(shè)工程承包合同,1. 承包合同的種類 按承包的內(nèi)容劃分 按計(jì)價(jià)方式劃分 按專業(yè)劃分 2.承包合同文本的主要內(nèi)容和形式 內(nèi)容 形式非標(biāo)準(zhǔn)合同、標(biāo)準(zhǔn)合同,第三節(jié) 建設(shè)工程承包合同,二、建設(shè)工程施工合同（示范文本）簡(jiǎn)介 1.組成三部分 協(xié)議書是施工合同文本的總綱性文件 目的：一是確認(rèn)雙方達(dá)成一致意見(jiàn)的合同主要內(nèi)容；二是確認(rèn)合同文件的組成部分；三是確認(rèn)合同主體雙方并簽字蓋章，約定合同生效；四是合同雙方鄭重承諾履行自己的義務(wù)，有助于增強(qiáng)履約意識(shí),第三節(jié) 建設(shè)工程承包合同,通用條款

11、依據(jù)有關(guān)法律及慣例、通常做法而制定的，具有較強(qiáng)的普遍性和通用性，是通用于各類建設(shè)工程施工的基礎(chǔ)性條款 專用條款是結(jié)合具體工程條款，經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致意見(jiàn)的條款，是對(duì)通用條款的具體化、補(bǔ)充或修改,第三節(jié) 建設(shè)工程承包合同,2.主要內(nèi)容 雙方的一般權(quán)利和義務(wù) 施工組織設(shè)計(jì)和工期 質(zhì)量和檢驗(yàn) 合同條款與支付 竣工驗(yàn)收與結(jié)算 施工合同的變更 索賠和爭(zhēng)議、其他內(nèi)容,第三節(jié) 建設(shè)工程承包合同,三、建設(shè)工程中的其他合同 四、建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算 1.結(jié)算方式 按月結(jié)算 竣工后一次結(jié)算 分段結(jié)算 雙方約定的其他方式,第三節(jié) 建設(shè)工程承包合同,2.工程價(jià)款的結(jié)算過(guò)程 工程預(yù)付款 工程進(jìn)度款的支付 尾留款 竣工結(jié)算 五、工程合同價(jià)的確定 固定合同價(jià)、可調(diào)合同價(jià)、成本加酬金合同價(jià),案例：某承包商與業(yè)主簽訂了一份包工包料的單價(jià)合同，合同中含有三個(gè)子項(xiàng)工程，有關(guān)條款如下： 1.A、B、C三個(gè)子項(xiàng)工程估計(jì)工程量分別為2000 m3、3000 m3、4000 m3，單價(jià)分別為160元/ m3，140元/ m3， 200元/ m3。依據(jù)實(shí)際完成工程量進(jìn)行結(jié)算。 2.開工前業(yè)主向承包商支付的預(yù)付款按估計(jì)工程價(jià)款的20%計(jì)算，并在最后兩個(gè)月平均分?jǐn)偪刍亍?3.業(yè)主從第一個(gè)月起，從承包商的工程價(jià)款中，按5%的比例扣保留金，施工索賠款不計(jì)保留金。 工程實(shí)際完成情況如下表：,試確定每月應(yīng)結(jié)算工程款。 備料款限額=（200160+