1、第九章 電子商務(wù)法律規(guī)范,電子商務(wù)對(duì)現(xiàn)代法律的挑戰(zhàn),電子商務(wù)法的調(diào)整的對(duì)象、立法范圍和作用,電子商務(wù)各參與方的關(guān)系,國(guó)外電子商務(wù)的相關(guān)法律規(guī)范,我國(guó)電子商務(wù)相關(guān)法律,首例游戲虛擬財(cái)產(chǎn)糾紛案 由于網(wǎng)絡(luò)游戲的發(fā)展，全國(guó)各地在2003年發(fā)生了多起網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的被盜事件。網(wǎng)絡(luò)游戲“紅月”玩家李某，辛苦獲得的裝備在一夜之間消失，為此，他將“紅月”經(jīng)營(yíng)者北極冰科技公司告上法庭，成為了我國(guó)首例游戲虛擬財(cái)產(chǎn)的糾紛案。朝陽(yáng)區(qū)人民法院相繼在8月27日、11月15日兩次開(kāi)庭審理了此案，目前仍然沒(méi)有一審判決。,案例：,9.1 電子商務(wù)對(duì)現(xiàn)代法律的挑戰(zhàn),一、電子商務(wù)對(duì)合同法的挑戰(zhàn) 在電子商務(wù)實(shí)施中，交易信息是以數(shù)

2、據(jù)電文的形式傳遞的，那么，電子要約和承諾的構(gòu)成、生效條件是什么？電子合同的形式是什么（口頭的、書(shū)面的、還是其他）？合同成立、生效的時(shí)間和地點(diǎn)與傳統(tǒng)合同有什么不同? 無(wú)紙電子合同爭(zhēng)議發(fā)生后，沒(méi)有原件的打印，合同是否具有證明力?等等。這一系列問(wèn)題都是傳統(tǒng)合同法難以回答和解決的，要求我們必須研究制定新的合同法規(guī)則或建立電子商務(wù)法。,二、電子商務(wù)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的挑戰(zhàn) 互聯(lián)網(wǎng)是大容量信息存儲(chǔ)和傳遞的平臺(tái)，有一部分信息都是從網(wǎng)外媒體上得到的，有一部分是其他網(wǎng)站轉(zhuǎn)載的，還有一部分是原創(chuàng)的。那么未經(jīng)過(guò)同意和支付報(bào)酬就使用網(wǎng)絡(luò)信息的網(wǎng)站或用戶就構(gòu)成著作侵權(quán)。如經(jīng)過(guò)同意和支付報(bào)酬后使用，那么網(wǎng)站將難以發(fā)展，而且每件

3、作品的使用均得到作者同意也很難操作。如何保護(hù)作者權(quán)益和維持網(wǎng)站信息的豐富多樣性之間尋求平衡，是著作權(quán)法的新任務(wù)。同時(shí)，傳統(tǒng)商標(biāo)法也遇到的新問(wèn)題，網(wǎng)絡(luò)上的商標(biāo)有一種是數(shù)據(jù)電文形式的動(dòng)畫(huà)圖像，商標(biāo)法是否可以直接納入調(diào)整范圍？,三、電子商務(wù)對(duì)銀行法的挑戰(zhàn) 商務(wù)活動(dòng)的支付手段較早實(shí)現(xiàn)了專門計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的電子化支付，如信用卡支付、網(wǎng)上結(jié)算、電子資金劃撥等。網(wǎng)絡(luò)支付越來(lái)越普及，傳統(tǒng)銀行法中貨幣發(fā)行、支付風(fēng)險(xiǎn)、支付責(zé)任等規(guī)定就很難直接套用于電子支付行為。在電子支付過(guò)程中，電子貨幣的發(fā)行人是哪些機(jī)構(gòu)，電子支付的安全性有誰(shuí)保障，支付中出現(xiàn)現(xiàn)金冒領(lǐng)等損失由誰(shuí)承擔(dān)等都應(yīng)制定新的法律規(guī)范予以調(diào)整。,四、電子商務(wù)對(duì)證據(jù)法

4、的挑戰(zhàn) 在傳統(tǒng)的訴訟法中，證據(jù)的種類、證據(jù)的形式、證據(jù)的證明力等都與紙質(zhì)介質(zhì)的證據(jù)有一定的關(guān)系。而數(shù)據(jù)電文若沒(méi)原件，訴訟中的舉證方法如何確定？數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)，它是獨(dú)立的證據(jù)種類，還是傳統(tǒng)證據(jù)的某一種形式？數(shù)據(jù)電子證據(jù)的排他性、防偽造型問(wèn)題如何解決等等，是現(xiàn)有的證據(jù)法難以回答的。,五、電子商務(wù)對(duì)消費(fèi)權(quán)益保護(hù)法的挑戰(zhàn) 法律強(qiáng)調(diào)對(duì)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)是為了維護(hù)交易雙方的實(shí)體平等。為此，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法賦予了消費(fèi)者一系列的權(quán)利。但在電子商務(wù)環(huán)境下，消費(fèi)者的角色發(fā)生了變化，消費(fèi)者行為更信用化、理性化、個(gè)性化，同時(shí)在虛擬的網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)中，消費(fèi)者更關(guān)注自身權(quán)益能否得到法律的切實(shí)保護(hù)?，F(xiàn)有消費(fèi)者保護(hù)法，無(wú)法對(duì)網(wǎng)上消

5、費(fèi)者對(duì)商品和服務(wù)的知情權(quán)、退貨權(quán)、隱私權(quán)等提供充分的保護(hù)。所以，應(yīng)當(dāng)考慮電子商務(wù)消費(fèi)者的消費(fèi)特點(diǎn)，制定新的電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)規(guī)則。,六、電子商務(wù)對(duì)稅法的挑戰(zhàn) 現(xiàn)有的稅法和稅種主要建立在商務(wù)主體開(kāi)發(fā)的傳統(tǒng)商務(wù)模式之上的。交易雙方的交易信息和賬冊(cè)都存儲(chǔ)在紙質(zhì)介質(zhì)上，營(yíng)業(yè)主體都有固定的地點(diǎn)和經(jīng)營(yíng)范圍，利于稅務(wù)部門的核查、監(jiān)控及催收。在電子商務(wù)實(shí)施過(guò)程中，營(yíng)業(yè)主體的地點(diǎn)和經(jīng)營(yíng)范圍不固定，數(shù)據(jù)信息易于刪除、修改、復(fù)制等。這為稅務(wù)部門獲取電子商務(wù)的真實(shí)交易資料帶來(lái)極大的不便。此外電子商務(wù)中生產(chǎn)、流通、分配、消費(fèi)等環(huán)節(jié)的界線意在一定程度上難以區(qū)分，這對(duì)網(wǎng)上交易征稅時(shí)稅種的確定帶來(lái)的困難。為適應(yīng)電子商務(wù)交

6、易的特點(diǎn)，有必要制定電子商務(wù)稅收法律制度。,9.2 電子商務(wù)法的調(diào)整的對(duì)象、立法范圍和作用,一、電子商務(wù)法的調(diào)整對(duì)象 調(diào)整對(duì)象是立法的核心問(wèn)題，它揭示了立法調(diào)整的因特定主體所產(chǎn)生的特定社會(huì)關(guān)系，也是一法區(qū)別于另一法的基本標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)電子商務(wù)的內(nèi)在本質(zhì)和特點(diǎn)，電子商務(wù)法的調(diào)整對(duì)象應(yīng)當(dāng)是電子商務(wù)交易活動(dòng)中發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系，而這類社會(huì)關(guān)系是在廣泛采用新型信息技術(shù)并將這些技術(shù)應(yīng)用到商業(yè)領(lǐng)域后才形成的特殊的社會(huì)關(guān)系，它交叉存在于虛擬社會(huì)和實(shí)體社會(huì)之間，有別于實(shí)體社會(huì)中的各種社會(huì)關(guān)系，且完全獨(dú)立于現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍。,二、電子商務(wù)的立法范圍 1) 世界貿(mào)易組織（簡(jiǎn)稱WTO）有關(guān)電子商務(wù)的立法范圍 2) 電

7、子商務(wù)法所涉及的技術(shù)范圍 3) 電子商務(wù)法所涉及的商務(wù)范圍,三、電子商務(wù)法的作用 （1）為電子商務(wù)的健康、快速發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)良好的法律環(huán)境。 （2）保障網(wǎng)絡(luò)交易安全。 （3）彌補(bǔ)現(xiàn)有法律的缺陷和不足。 （4）鼓勵(lì)利用現(xiàn)代信息技術(shù)促進(jìn)交易活動(dòng)。,9.3 電子商務(wù)各參與方的關(guān)系,一、賣方的義務(wù) （1）按照合同的規(guī)定提交標(biāo)的物及單據(jù) （2）對(duì)標(biāo)的物的權(quán)利承擔(dān)擔(dān)保義務(wù) （3）對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量承擔(dān)擔(dān)保義務(wù) 二、買方的義務(wù) （1）買方應(yīng)承擔(dān)按照網(wǎng)絡(luò)交易規(guī)定方式支付價(jià)款的義務(wù) （2）買方應(yīng)承擔(dān)按照合同規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式接受標(biāo)的物的義務(wù) （3）買方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對(duì)標(biāo)的物驗(yàn)收的義務(wù),三、網(wǎng)絡(luò)交易中心的法律地位 (1)

8、是依法設(shè)立的企業(yè)法人或者事業(yè)法人； (2)具有相應(yīng)的計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)、裝備以及相應(yīng)的技術(shù)人員和管理人員； (3)具有健全的安全保密管理制度和技術(shù)保護(hù)措施； (4)符合法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。,四、網(wǎng)絡(luò)交易客戶與虛擬銀行間的法律關(guān)系 在電子商務(wù)中，銀行也變?yōu)樘摂M銀行。網(wǎng)絡(luò)交易客戶與虛擬銀行的關(guān)系變得十分密切。除少數(shù)郵局匯款外，大多數(shù)交易要通過(guò)虛擬銀行的電子資金劃撥來(lái)完成的。電子資金的劃撥依據(jù)的是虛擬銀行與網(wǎng)絡(luò)交易客戶所訂立的協(xié)議。這種協(xié)議屬于標(biāo)準(zhǔn)合同，通常是由虛擬銀行起草并作為開(kāi)立賬戶的條件遞交給網(wǎng)絡(luò)交易客戶的。所以，網(wǎng)絡(luò)交易客戶與虛擬銀行之間的關(guān)系仍然是以合同為基礎(chǔ)的。,五、認(rèn)證機(jī)構(gòu)在電子商

9、務(wù)中的法律地位 認(rèn)證中心扮演著一個(gè)買賣雙方簽約、履約的監(jiān)督管理的角色，買賣雙方有義務(wù)接受認(rèn)證中心的監(jiān)督管理。在整個(gè)電子商務(wù)交易過(guò)程中，包括電子支付過(guò)程中，認(rèn)證機(jī)構(gòu)都有著不可替代的地位和作用。在網(wǎng)絡(luò)交易的撮合過(guò)程中，認(rèn)證機(jī)構(gòu)（Certificate Authority，CA）是提供身份驗(yàn)證的第三方機(jī)構(gòu)，由一個(gè)或多個(gè)用戶信任的、具有權(quán)威性質(zhì)的組織實(shí)體。它不僅要對(duì)進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易的買賣雙方負(fù)責(zé)，還要對(duì)整個(gè)電子商務(wù)的交易秩序負(fù)責(zé)。它通常采用數(shù)據(jù)加密技術(shù)來(lái)保障電子交易的安全。因此，這是一個(gè)十分重要的機(jī)構(gòu)，往往帶有半官方的性質(zhì)。,9.4 國(guó)外電子商務(wù)的相關(guān)法律規(guī)范,一、聯(lián)合國(guó)立法 二、其它國(guó)際組織電子商務(wù)立法

10、 三、北美電子商務(wù)立法 四、歐盟電子商務(wù)立法 五、亞太地區(qū)電子商務(wù)立法,9.5 我國(guó)電子商務(wù)相關(guān)法律,1、電子合同 何謂電子合同？根據(jù)聯(lián)合國(guó)電子商務(wù)示范法第二條：“數(shù)據(jù)電文系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真。”我國(guó)新合同法將“電子合同”歸入合同的“書(shū)面形式”：“合同書(shū)、信件、和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形表示所載內(nèi)容的形式”。編者認(rèn)為電子合同是通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立的、以數(shù)據(jù)電文的方式生成、儲(chǔ)存或傳遞的合同。,2）電子合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別 （1）意思表示采用的形

11、式不同。 （2）確認(rèn)當(dāng)事人身份的方式不同。 （3）確認(rèn)合同行為法律要件的方式不同。 3）電子合同的分類 （1）電子數(shù)據(jù)交換方式訂立的合同、以電子郵件方式訂立的合同以及電子格式合同。,4）數(shù)據(jù)電文的法律承認(rèn) 根據(jù)我國(guó)電子商務(wù)簽名法第2條規(guī)定“數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息”。我國(guó)新合同法也已將數(shù)據(jù)電文列為“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。我國(guó)電子商務(wù)簽名法第3條規(guī)定“當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書(shū)，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?！钡?條規(guī)定“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的

12、書(shū)面形式。”,5)電子合同當(dāng)事人的意思表示的生效問(wèn)題 電子合同當(dāng)事人的意思表示的內(nèi)容與傳統(tǒng)方式的合同無(wú)本質(zhì)區(qū)別，兩者的區(qū)別僅在于意思的傳達(dá)、存儲(chǔ)方式不同。 電子合同中的意思表示，多以電子記載方式存在，未被做成傳統(tǒng)的文書(shū)。并且，許多信息需要特殊設(shè)備的解碼才能顯示并被理解。傳統(tǒng)民商法理論中的書(shū)面形式要求，是以紙面媒介傳遞方式為前提的。而通過(guò)數(shù)據(jù)電文傳遞信息，是以計(jì)算機(jī)硬盤等記憶媒體來(lái)記錄、傳達(dá)意思表示的。,2、電子簽名 1）電子簽名定義 2）電子簽名功能 3）電子簽名法主要內(nèi)容 確立電子簽名的法律效力 對(duì)數(shù)據(jù)電文作了相關(guān)規(guī)定 設(shè)立電子認(rèn)證服務(wù)市場(chǎng)準(zhǔn)入制度 規(guī)定電子簽名安全保障制度,4）電子簽名的法律效力和可靠性 （1）電子簽名的法律效力 （2）電子簽名的可靠性 北京市民楊某狀告韓某借錢不還，并將自己的手機(jī)交給法庭，以手機(jī)短信作為韓某借錢的證據(jù)。但手機(jī)短信能否成為法庭認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)？2005年6月3日，海淀法院3名法官合議審理了這起電子簽名法出臺(tái)后的第一案。 后來(lái)法院經(jīng)過(guò)對(duì)這些短信息生成、儲(chǔ)存、傳遞數(shù)據(jù)電文方法的可靠性；保持內(nèi)容完整性方法的可靠性；用以鑒別發(fā)件人方法的可靠性進(jìn)行審查，最后認(rèn)定了這些短信息內(nèi)容作為證據(jù)的真實(shí)性。