1、第五章 破產(chǎn)法律制度,第一節(jié) 破產(chǎn)法律制度概述,一、破產(chǎn)的概念 狹義：破產(chǎn)是指處理經(jīng)濟(jì)上破產(chǎn)時(shí)債務(wù)如何清償?shù)囊环N法律制度，即在債務(wù)人不能清償債務(wù)時(shí)，由法院強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。狹義的破產(chǎn)概念專指破產(chǎn)清算制度 。 廣義：破產(chǎn)清算以外的各種以避免破產(chǎn)為目的的和解、重整法律制度也視為破產(chǎn)法律制度的組成部分，而不是將破產(chǎn)法律制度僅狹義地理解為破產(chǎn)清算制度。,公司解散和清算,公司解散：已經(jīng)成立的公司，基于一定事由的發(fā)生，致使公司人格發(fā)生消滅的原因性行為和程序。 （1）自愿解散 （2）強(qiáng)制解散（法定解散、行政解散、司法解散） 破產(chǎn)屬于司法解散的一種。,破產(chǎn)的法律特征,1、特殊的

2、債務(wù)清償程序 一般的債務(wù)清償和民事訴訟中的強(qiáng)制執(zhí)行只以債務(wù)人的部分財(cái)產(chǎn)作為清償基礎(chǔ)，不會(huì)導(dǎo)致債務(wù)人主體資格的消滅。而破產(chǎn)是以債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)作為清償?shù)幕A(chǔ)，并在債務(wù)人為企業(yè)時(shí)通過消滅債務(wù)人的主體資格實(shí)現(xiàn)債務(wù)清償?shù)哪康摹?2、破產(chǎn)程序的啟動(dòng)必須具備特定的條件 破產(chǎn)的啟動(dòng)必須具備法定的破產(chǎn)原因和破產(chǎn)條件。破產(chǎn)程序一般都是源于債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。不具備法定條件，不得啟動(dòng)破產(chǎn)程序。 3、破產(chǎn)是公平清償債權(quán)的程序 由于在破產(chǎn)的情況下，債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足全部債權(quán)人的債權(quán)要求，因此公平清償債權(quán)成為破產(chǎn)程序的主要目的和基本原則。 4、破產(chǎn)是由法院實(shí)施的清償程序 在破產(chǎn)程序中，法院居于主導(dǎo)地位，原因是首先

3、破產(chǎn)并非處于債務(wù)人自愿，甚至不完全體現(xiàn)所有債權(quán)人的意思，破產(chǎn)帶有一定的強(qiáng)制性，因此必須以司法強(qiáng)制力保證實(shí)施。第二破產(chǎn)程序不僅把債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)分配給債權(quán)人，而且法院通過破產(chǎn)程序?qū)鶆?wù)人的主體資格作出了否定性評(píng)價(jià)，其直接導(dǎo)致債務(wù)人法律主體資格的消滅。,第一節(jié) 破產(chǎn)法律制度概述,二、破產(chǎn)法的概念和原則 （一）破產(chǎn)法的概念 破產(chǎn)法是規(guī)范破產(chǎn)程序的各種法律規(guī)范的總稱。破產(chǎn)法有狹義與廣義之分，狹義的破產(chǎn)法僅指對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行破產(chǎn)清算的法律，廣義的破產(chǎn)法則還包括以避免債務(wù)人破產(chǎn)為主要目的的各種關(guān)于和解、整頓、企業(yè)重整等制度的法律?，F(xiàn)代意義上的破產(chǎn)法均是由規(guī)定破產(chǎn)清算與避免破產(chǎn)的法律制度所共同組成的。 2006

4、年通過，2007年正式實(shí)施的企業(yè)破產(chǎn)法,第一節(jié) 破產(chǎn)法律制度概述,二、破產(chǎn)法的概念和原則 （二）破產(chǎn)的意義 對債權(quán)人利益的保障，對全體債權(quán)人公平和有秩序的清償 。 對債務(wù)人的利益的保障，一方面為其提供了免受多重訟累，一體解決債務(wù)清償，乃至最后豁免未能償還的債務(wù)的途徑，另一方面，也為那些尚有挽救希望的企業(yè)提供了通過強(qiáng)制性和解或重整再振事業(yè)的機(jī)會(huì)。 維護(hù)了市場經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行 ，,第一節(jié) 破產(chǎn)法律制度概述,二、破產(chǎn)法的概念和原則 （三）破產(chǎn)法的原則 債權(quán)人利益至上原則 破產(chǎn)程序司法獨(dú)立原則 我國的破產(chǎn)程序是以法院為主導(dǎo)的形式。 破產(chǎn)豁免原則 破產(chǎn)豁免只限于自然人，對于法人而言，破產(chǎn)清算完畢后主體資格

5、消亡，尚未獲得清償?shù)膫鶛?quán)因主體消亡而消亡。不存在所謂免責(zé)的問題。 破產(chǎn)與拯救相結(jié)合的原則,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,一、破產(chǎn)的提出與受理 （一）申請 破產(chǎn)程序開始的實(shí)質(zhì)要件和程序要件 1、實(shí)質(zhì)要件：（1）破產(chǎn)界限。在用破產(chǎn)概念表述破產(chǎn)原因時(shí)，依據(jù)法律對破產(chǎn)原因規(guī)定的不同，又可分為事實(shí)上的破產(chǎn)和法律上的破產(chǎn)。事實(shí)上的破產(chǎn)是指債務(wù)人因資產(chǎn)不抵負(fù)債（即資不抵債），客觀上不能清償債務(wù)而破產(chǎn)，即沒有足夠的資產(chǎn)來清償債務(wù)。法律上的破產(chǎn)是指債務(wù)人因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)而破產(chǎn)，即對已到期的債務(wù)無法清償。（2）破產(chǎn)能力，在我國企業(yè)法人才具有破產(chǎn)能力。破產(chǎn)能力是指債務(wù)人能夠適用破產(chǎn)程序解決債務(wù)清償問題的資格，也就是民

6、事主體可以被宣告破產(chǎn)的資格。 破產(chǎn)法規(guī)定只有企業(yè)法人才具備破產(chǎn)能力，無法人資格的企業(yè)和自然人不具有破產(chǎn)能力，破產(chǎn)法不適用。,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,一、破產(chǎn)的提出與受理 （一）申請 破產(chǎn)程序開始的實(shí)質(zhì)要件和程序要件 2、程序要件：破產(chǎn)申請是當(dāng)事人或利害關(guān)系人向法院提出的要求宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)以清償債務(wù)的請求。依我國現(xiàn)行破產(chǎn)法規(guī)定，無破產(chǎn)申請，法院不得啟動(dòng)破產(chǎn)程序，受理破產(chǎn)案件。享有提出破產(chǎn)申請權(quán)利的人稱為破產(chǎn)申請權(quán)人。從各國破產(chǎn)立法看，通常包括債權(quán)人、債務(wù)人、依法負(fù)有清算責(zé)任的人 。,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,一、破產(chǎn)的提出與受理 （二）管轄和受理 1、破產(chǎn)案件的管轄破產(chǎn)申請應(yīng)當(dāng)向?qū)Π讣泄茌牂?quán)

7、的法院提出。通常，各國立法規(guī)定，以債務(wù)人所在地作為破產(chǎn)案件確定法院地域管轄的原則。債務(wù)人為企業(yè)者，以其主要營業(yè)場所所在地的法院為管轄法院。,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,一、破產(chǎn)的提出與受理 （二）管轄和受理 2、受理 人民法院對當(dāng)事人提出破產(chǎn)申請的審查，主要是一種形式意義上的審查，包括是否有管轄權(quán)，申請人是否具有破產(chǎn)申請的資格，債務(wù)人是否具有破產(chǎn)能力資格，申請人是否提交了書面破產(chǎn)申請書以及有關(guān)材料（破產(chǎn)法第8條規(guī)定的文件證據(jù)等）。并不對債權(quán)人的債權(quán)是否成立、債務(wù)人是否達(dá)到破產(chǎn)界限作出準(zhǔn)確的實(shí)質(zhì)性判定，這需要在正式審理時(shí)調(diào)查確定。但是，由于破產(chǎn)案件的受理，對債務(wù)人的民事權(quán)利、經(jīng)營活動(dòng)、商業(yè)聲譽(yù)將產(chǎn)

8、生嚴(yán)重的影響，所以，人民法院在審查時(shí)，應(yīng)充分保障當(dāng)事人的權(quán)利，尤其應(yīng)給當(dāng)事人以表達(dá)意見（口頭或書面）的機(jī)會(huì)，破產(chǎn)法第10條的債務(wù)人的異議權(quán)。,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,一、破產(chǎn)的提出與受理 （二）管轄和受理 3、法院受理破產(chǎn)案件的約束力 為保障全體債權(quán)人在破產(chǎn)程序中的公平受償，破產(chǎn)案件受理裁定作出后，便產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力，對債務(wù)人的效力：債務(wù)人喪失對財(cái)產(chǎn)的管理處分權(quán)，對個(gè)別債權(quán)人的清償債務(wù)受到限制，對債務(wù)人人身的限制，中止對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序。,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,二、管理人制度 破產(chǎn)管理人是破產(chǎn)程序中最重要的一個(gè)組織，它具體管理破產(chǎn)中的各項(xiàng)事務(wù)，破產(chǎn)程序進(jìn)行中的其他機(jī)關(guān)或組織

9、僅起監(jiān)督或輔助作用。破產(chǎn)程序能否在公正、公平和高效率的基礎(chǔ)上順利進(jìn)行和終結(jié)，與破產(chǎn)管理人即清算組的活動(dòng)密切相關(guān)。 我國破產(chǎn)法采納法定機(jī)構(gòu)說，管理人是法院指定成立的一個(gè)特殊機(jī)構(gòu)，對法院負(fù)責(zé)，并受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督。管理人具有獨(dú)立的地位，依照破產(chǎn)法行使權(quán)力和承擔(dān)義務(wù)，追求債權(quán)人、債務(wù)人和整個(gè)社會(huì)利益的綜合平衡。形成了我國破產(chǎn)程序中的管理人中心主義。,（一）管理人的選任與職責(zé),1、選任 由法院選任破產(chǎn)管理人，便于平衡債權(quán)人、債務(wù)人和社會(huì)一般人的利益，并可能使破產(chǎn)管理人處于中立和超然的地位。但此種選任方式，又可能忽視債權(quán)人的利益需要，甚而招致債權(quán)人的不滿 。而由債權(quán)人會(huì)議選任破產(chǎn)管理人，則

10、又可能置債務(wù)人和其他利害關(guān)系人的利益于不顧。如此說來，兩者結(jié)合的選任模式或許更為合理。 第二十二條管理人由人民法院指定。債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。指定管理人和確定管理人報(bào)酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定。 第二十三條管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報(bào)告工作，并接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督。管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會(huì)議，向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問。,（一）管理人的選任與職責(zé),2、職責(zé) 第二十五條管理人履行下列職責(zé)：（一）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（二）調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；（

11、三）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；（四）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；（五）在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（六）管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；（七）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（八）提議召開債權(quán)人會(huì)議；（九）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。,（二）破產(chǎn)管理人的義務(wù)和報(bào)酬,第二十七條管理人應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)。 忠實(shí)業(yè)務(wù)要求管理人不得實(shí)施可能損害債權(quán)人和其它利害關(guān)系人利益的行為，不得將自己或與自己有關(guān)聯(lián)的人的個(gè)人利益置于債權(quán)人利益和其它利害關(guān)系人利益之上。勤勉義務(wù)是指管理人在實(shí)施管理行為時(shí)須為債權(quán)人和其它利害關(guān)系人的最大利益考量，體現(xiàn)的是一種高度

12、的注意義務(wù)，一般適用善良管理人這一抽象的判斷和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，指依一般的觀念，認(rèn)為有相當(dāng)知識(shí)經(jīng)驗(yàn)和誠實(shí)的人，在為某種行為時(shí)所采用的注意。 破產(chǎn)事務(wù)的處理，耗時(shí)費(fèi)力，責(zé)任重大，且有負(fù)擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。因而，各國立法多規(guī)定破產(chǎn)管理人享有取得報(bào)酬的權(quán)利。,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,三、債務(wù)人財(cái)產(chǎn) 第三十條破產(chǎn)申請受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)，為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。,破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn),有偏頗行為的，管理人可以請求人民法院予以撤銷（破產(chǎn)法第31條） 有個(gè)別清償行為的，管理人可以請求人民法院予以撤銷（破產(chǎn)法第32條） 詐害行為的，該行為無效

13、（破產(chǎn)法第33條） 要求出資人繳納所認(rèn)繳的出資（第35條） 追回董監(jiān)事高級(jí)管理人員獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)。（第36條） 取回質(zhì)物和留置物（第37條） 破產(chǎn)取回權(quán)（第38條） 買賣標(biāo)的物已發(fā)運(yùn)的財(cái)產(chǎn)處理（第39條） 破產(chǎn)抵消權(quán)（第40條）,破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn),第三十一條人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；（三）對沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模唬ㄎ澹┓艞墏鶛?quán)的。第三十二條人民法院受理破產(chǎn)申請前六個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有本法第

14、二條第一款規(guī)定的情形，仍對個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。,破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn),第三十三條涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無效：（一）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；（二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。第三十四條因本法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規(guī)定的行為而取得的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。第三十五條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。第三十六條債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)

15、財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回,破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn),第三十八條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。第三十九條人民法院受理破產(chǎn)申請時(shí)，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價(jià)款，請求出賣人交付標(biāo)的物。,破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn),第四十條債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：（一）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)

16、人的債權(quán)的；（二）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外；（三）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,四、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù) （一）破產(chǎn)費(fèi)用 破產(chǎn)事務(wù)中法院受理破產(chǎn)案件所收取的案件受理處理費(fèi)用以及管理人在處理破產(chǎn)事務(wù)中所開支的費(fèi)用和收取報(bào)酬的總和。 包括破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用/債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理、變價(jià)和分配費(fèi)用、管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘

17、用工作人員的費(fèi)用。 破產(chǎn)費(fèi)用只能在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中開支，可先于破產(chǎn)程序優(yōu)先支付。,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,四、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù) （二）共益?zhèn)鶆?wù) 是從債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的角度作出的界定，是指破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)及其管理人而產(chǎn)生的債務(wù)。 共益?zhèn)鶆?wù)發(fā)生在破產(chǎn)程序開始后，是為債權(quán)人的共同利益而發(fā)生，以破產(chǎn)企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)為擔(dān)保，由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)隨時(shí)、足額清償和支付。,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,四、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù) （三）清償 1、隨時(shí)清償 2、破產(chǎn)費(fèi)用優(yōu)先 3、按比例清償 4、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用時(shí)的處理。,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,五、破產(chǎn)債權(quán) 破產(chǎn)債權(quán)是在破產(chǎn)宣告前成立的，對破產(chǎn)人

18、發(fā)生的，經(jīng)依法申報(bào)確認(rèn)，并得由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中獲得公平清償?shù)目蓮?qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)請求權(quán) 1、破產(chǎn)債權(quán)是財(cái)產(chǎn)上的請求權(quán) 。 2、破產(chǎn)債權(quán)必須是在債務(wù)人受破產(chǎn)宣告之前成立的債權(quán)。 3、破產(chǎn)債權(quán)是可以強(qiáng)制執(zhí)行的債權(quán)。 4、須是經(jīng)依法申報(bào)并取得確認(rèn)、有權(quán)在破產(chǎn)程序中受償?shù)膫鶛?quán)。,債權(quán)申報(bào)與確定,破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)和確認(rèn)是破產(chǎn)程序的重要環(huán)節(jié)，它是指破產(chǎn)程序開始后，債權(quán)人在法定期限內(nèi)向法院或法院指定的機(jī)關(guān)申報(bào)債權(quán)，并就債權(quán)性質(zhì)、債權(quán)數(shù)額以及有關(guān)證據(jù)向法院提出參與破產(chǎn)程序的請求和說明。為了能保證給所有的債權(quán)人一個(gè)平等受償?shù)臋C(jī)會(huì)，保障其公平利益，必須讓所有的債權(quán)人都有參加破產(chǎn)程序的機(jī)會(huì)，所以必須設(shè)立債權(quán)申報(bào)這一制度。,第二

19、節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,六、債權(quán)人會(huì)議 （一）概念 在存在眾多債權(quán)人的情況下，債權(quán)人會(huì)議可以有效統(tǒng)一全體債權(quán)人的意志和行動(dòng)。 （二）債權(quán)人會(huì)議的組成 破產(chǎn)債權(quán)人屬于債權(quán)人會(huì)議成員 別除權(quán)人（對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)或者法律規(guī)定的優(yōu)先權(quán)的債權(quán)人）是否為債權(quán)人會(huì)議的成員，各國破產(chǎn)法規(guī)定的不一樣。我國破產(chǎn)法規(guī)定別除權(quán)人也屬于破產(chǎn)債權(quán)人會(huì)議成員，但其表決權(quán)受到一定的限制。（第59條第2款） 職工債權(quán)人不是債權(quán)人會(huì)議的成員（因?yàn)樗麄兿碛袃?yōu)先受償?shù)臋?quán)利），但是可以有代表參加債權(quán)人會(huì)議，對有關(guān)事項(xiàng)發(fā)表意見。（第59條第4款）,第二節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法律制度,六、債權(quán)人會(huì)議 （三）債權(quán)人會(huì)議的召開及職能 第六十二

20、條第一次債權(quán)人會(huì)議由人民法院召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起十五日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會(huì)議，在人民法院認(rèn)為必要時(shí)，或者管理人、債權(quán)人委員會(huì)、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會(huì)議主席提議時(shí)召開。 第六十一條債權(quán)人會(huì)議行使下列職權(quán)：（一）核查債權(quán)；（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費(fèi)用和報(bào)酬；（三）監(jiān)督管理人；（四）選任和更換債權(quán)人委員會(huì)成員；（五）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（六）通過重整計(jì)劃；（七）通過和解協(xié)議；（八）通過債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案；（九）通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)方案；（十）通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案；（十一）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會(huì)議行使的其他職權(quán)。,第三節(jié) 破產(chǎn)重整法律制度

21、,一、重整制度概述 概念 特征： 1、具有債務(wù)清償與企業(yè)經(jīng)營相結(jié)合的特點(diǎn)。 2、打破公法與私法的界限，實(shí)現(xiàn)效率與公平的一致。 3、既有實(shí)體法規(guī)范又有程序法規(guī)范。 4、多種法律事實(shí)和法律效果整合在一起。,第三節(jié) 破產(chǎn)重整法律制度,二、重整的申請和審查 （一）重整申請的條件 第二條企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。,第三節(jié) 破產(chǎn)重整法律制度,二、重整的申請和審查 （二）重整申請的主體 第七十條債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行

22、重整。債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。 （三）重整申請的審查 第七十一條人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告。,第三節(jié) 破產(chǎn)重整法律制度,二、重整的申請和審查 （四）重整期間 第七十二條自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。 第七十三條在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。 有前款規(guī)定情形的，依照本法規(guī)定已接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事

23、務(wù)，本法規(guī)定的管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使。 第七十四條管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事 第七十五條在重整期間，對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。 第七十六條債務(wù)人合法占有的他人財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。 第七十七條在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股

24、權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。,第三節(jié) 破產(chǎn)重整法律制度,三、重整計(jì)劃的制定和批準(zhǔn) （一）重整計(jì)劃的概念 （二）重整計(jì)劃的制定 第七十九條債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個(gè)月內(nèi)，同時(shí)向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交重整計(jì)劃草案。 前款規(guī)定的期限屆滿，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，有正當(dāng)理由的，人民法院可以裁定延期三個(gè)月。債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計(jì)劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。 第八十條債務(wù)人自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計(jì)劃草案。 管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計(jì)劃草案。 第八十一條重整計(jì)劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（一）債

25、務(wù)人的經(jīng)營方案；（二）債權(quán)分類；（三）債權(quán)調(diào)整方案；（四）債權(quán)受償方案；（五）重整計(jì)劃的執(zhí)行期限；（六）重整計(jì)劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；（七）有利于債務(wù)人重整的其他方案。,第三節(jié) 破產(chǎn)重整法律制度,三、重整計(jì)劃的制定和批準(zhǔn) （三）重整計(jì)劃的批準(zhǔn) 第八十二條下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計(jì)劃草案的債權(quán)人會(huì)議，依照下列債權(quán)分類，分組對重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決：（一）對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；（二）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；（三）債務(wù)人所欠稅款；（四）普通債權(quán)。人民法院在必

26、要時(shí)可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決。 第八十四條人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計(jì)劃草案之日起三十日內(nèi)召開債權(quán)人會(huì)議，對重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決。出席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計(jì)劃草案。,第三節(jié) 破產(chǎn)重整法律制度,各表決組均通過重整計(jì)劃草案時(shí)，重整計(jì)劃即為通過。自重整計(jì)劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計(jì)劃的申請。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。 部分表決組未通過重整計(jì)劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同

27、未通過重整計(jì)劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。未通過重整計(jì)劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計(jì)劃草案，重整計(jì)劃草案符合法定條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案。,第三節(jié) 破產(chǎn)重整法律制度,（四）重整計(jì)劃的執(zhí)行 第八十九條重整計(jì)劃由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行。人民法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃后，已接管財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。 第九十條自人民法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃之日起，在重整計(jì)劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計(jì)劃的執(zhí)行。在監(jiān)督期內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報(bào)告重整計(jì)劃執(zhí)行情況和債務(wù)人財(cái)務(wù)狀況。 第九

28、十一條監(jiān)督期屆滿時(shí)，管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交監(jiān)督報(bào)告。自監(jiān)督報(bào)告提交之日起，管理人的監(jiān)督職責(zé)終止。管理人向人民法院提交的監(jiān)督報(bào)告，重整計(jì)劃的利害關(guān)系人有權(quán)查閱。經(jīng)管理人申請，人民法院可以裁定延長重整計(jì)劃執(zhí)行的監(jiān)督期限。,第三節(jié) 破產(chǎn)重整法律制度,第九十三條債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計(jì)劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計(jì)劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。人民法院裁定終止重整計(jì)劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計(jì)劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。債權(quán)人因執(zhí)行重整計(jì)劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。前款規(guī)定的債權(quán)人，只有在其他同順位債權(quán)人同自己所受的清償達(dá)到同一比例時(shí)，才

29、能繼續(xù)接受分配。有本條第一款規(guī)定情形的，為重整計(jì)劃的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。第九十四條按照重整計(jì)劃減免的債務(wù)，自重整計(jì)劃執(zhí)行完畢時(shí)起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。,第四節(jié) 破產(chǎn)和解法律制度,和解的概念：債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)，為避免破產(chǎn)清算，與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議，并經(jīng)法院認(rèn)可后按照和解協(xié)議調(diào)整債務(wù)人債務(wù)，減輕債務(wù)人負(fù)擔(dān)的法律程序。 特征：1、和解的目的是為了避免債務(wù)人破產(chǎn)清算。 2、和解程序是一種強(qiáng)制性程序，以債權(quán)人多數(shù)通過為基礎(chǔ)。 3、法院的參與性明顯，向法院申請，和解協(xié)議經(jīng)法院裁定后生效。 一、和解申請的提出 第九十五條債務(wù)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)

30、申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。債務(wù)人申請和解，應(yīng)當(dāng)提出和解協(xié)議草案。,第四節(jié) 破產(chǎn)和解法律制度,二、法院對和解的審查 第九十六條人民法院經(jīng)審查認(rèn)為和解申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會(huì)議討論和解協(xié)議草案。對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。第九十七條債權(quán)人會(huì)議通過和解協(xié)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。第九十八條債權(quán)人會(huì)議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認(rèn)可，終止和解程序，并予以公告。管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，并向人民法院提交執(zhí)行職務(wù)

31、的報(bào)告。第九十九條和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會(huì)議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。,第四節(jié) 破產(chǎn)和解法律制度,三、和解協(xié)議的法律效力 第一百條經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。和解債權(quán)人是指人民法院受理破產(chǎn)申請時(shí)對債務(wù)人享有無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的人。和解債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。 第一百零一條和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。 第一百零二條債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。,第四節(jié) 破產(chǎn)和解法律制度,四、自行和解 第一百零五條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達(dá)成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認(rèn)可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。 第一百零六條按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時(shí)起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。,第五節(jié) 破產(chǎn)清算制度,一、破產(chǎn)宣告 概念：破產(chǎn)宣告時(shí)法院依職權(quán)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)清