1、國(guó)際商法,法學(xué)院 文麗萍 TEL第一章 國(guó)際商法概述,國(guó)際商法的概念 國(guó)際商法的體系結(jié)構(gòu) 國(guó)際商法的淵源 中國(guó)對(duì)外貿(mào)易法律制度,一、國(guó)際商法的概念,國(guó)際商法是調(diào)整國(guó)際商事交易和商事組織的各種法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。,國(guó)際因素的確定： 商事交易的主體、客體、內(nèi)容至少有一項(xiàng)具有國(guó)際因素。 強(qiáng)調(diào)跨越國(guó)界（Transnational）,二、國(guó)際商法的體系結(jié)構(gòu),三、國(guó)際商法的淵源,歷史淵源： 先有交易，后來(lái)才由交易發(fā)展成法律。 馬克思,國(guó)際商法發(fā)展階段：,商人習(xí)慣法（國(guó)際規(guī)則） 國(guó)家立法（國(guó)內(nèi)立法） 國(guó)際商事統(tǒng)一法（國(guó)際統(tǒng)一法）,分析比較商人習(xí)慣法與 國(guó)家立法及國(guó)際統(tǒng)一法的異

2、同,國(guó)際商法的形式淵源：,各國(guó)商事國(guó)內(nèi)立法規(guī)范 國(guó)際慣例* 國(guó)際公約、條約,國(guó)際慣例是指在國(guó)際商事交易長(zhǎng)期的實(shí)踐中形成，并被同行普遍接受和遵守的習(xí)慣性行為規(guī)范，即國(guó)際商事慣例。,分析慣例與習(xí)慣的區(qū)別？,國(guó)家商事立法代表：,1807年法國(guó)商法典 1893年英國(guó)貨物買(mǎi)賣(mài)法 1897年德國(guó)商法典,國(guó)際商事統(tǒng)一法代表：,國(guó)際商會(huì)國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則 （INCOTERMS 1936年） 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 （ CISG 1980年）,兩大法系在國(guó)際商法上的區(qū)別,大陸法系（制定法）成文化、法典化 英美法系（判例法）不成文法,制定法 指國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件,判例法 指由高等

3、法院的法官以判決的形式發(fā)展起來(lái)的法律規(guī)則。,國(guó)際商法的形式淵源包括： 國(guó)內(nèi)法 國(guó)際慣例 國(guó)際條約 判例*,四、中國(guó)對(duì)外貿(mào)易法律制度,形成和發(fā)展（兩個(gè)階段） 19491979 1979年以后,計(jì)劃經(jīng)濟(jì) 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì) 真正意義社會(huì)主義法律體系的構(gòu)建源于1978年后,對(duì)外貿(mào)易法（1994年制定，2004年修正）的頒布實(shí)施標(biāo)志著我國(guó)對(duì)外貿(mào)易法律體系逐步完善。,對(duì)外貿(mào)易主體 對(duì) 國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài) 外 貿(mào) 國(guó)際貨物運(yùn)輸與保險(xiǎn) 易 交 國(guó)際支付 易 國(guó)際貿(mào)易爭(zhēng)端解決機(jī)制,我國(guó)現(xiàn)行對(duì)外貿(mào)易管理法律體系：,貨物進(jìn)出口與技術(shù)進(jìn)出口 國(guó)際服務(wù)貿(mào)易 對(duì)外貿(mào)易秩序 對(duì)外貿(mào)易調(diào)查 對(duì)外貿(mào)易救濟(jì) 對(duì)外貿(mào)易促進(jìn),五、中國(guó)的司法制度,

4、民商事案件審判制度實(shí)行 三級(jí)二審終審制,如：廣東某對(duì)外貿(mào)易有限責(zé)任公司因與英國(guó)某進(jìn)出口公司貨款糾紛一案向廣州市中級(jí)人民法院提起訴訟。廣州市中級(jí)人民法院作出判決后，被告英國(guó)公司不服，向廣東省高級(jí)人民法院提起上訴。 分析：如果對(duì)上訴判決仍不服，是否還可以再向最高人民法院上訴？,六、國(guó)際商事糾紛解決途徑,和解 調(diào)解 仲裁 訴訟,注意把握： 1、仲裁的條件 2、司法訴訟與仲裁的區(qū)別,第二章 國(guó)際商事主體,本章重點(diǎn)： 一、國(guó)際商事主體的種類(lèi) 二、公司的類(lèi)型 （對(duì)跨國(guó)公司的規(guī)制）,一、國(guó)際商法主體的概念和特點(diǎn),（一）概念： 國(guó)際商法主體是指在國(guó)際商一關(guān)系中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的法律人格者。 具有國(guó)際商法上的

5、主體資格,國(guó)際商事組織是主要的國(guó)際商事主體,商事組織 依法成立，能夠以自己名義從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的組織。,商事組織的特點(diǎn)： 1、依法辦理商業(yè)登記； 2、具有權(quán)利能力和行為能力； 3、以營(yíng)利為目的。,案例：甲在本國(guó)登記注冊(cè)一家公司，系該公司總經(jīng)理。在中國(guó)瀏覽期間看中一種玉器飾物，遂以該公司名義與當(dāng)?shù)赝赓Q(mào)進(jìn)出口公司簽訂購(gòu)買(mǎi)1000套玉器合同。后因資金問(wèn)題，甲反悔。甲以其本國(guó)法規(guī)定玉器是國(guó)家專營(yíng)商品，本公司不具有經(jīng)營(yíng)資格的行為能力為由，主張合同無(wú)效。,最高院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)第184條： “外國(guó)法人以其注冊(cè)登記地國(guó)家的法律為其本國(guó)法，法人的民事行為能力依其本國(guó)法確定。” “外國(guó)法人在我國(guó)

6、領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，必須符合我國(guó)的法律規(guī)定。”,商事組織的類(lèi)型： 1、獨(dú)資企業(yè) 2、合伙企業(yè) 3、公司 4、商個(gè)人,獨(dú)資企業(yè)： 1、了解我國(guó)獨(dú)資企業(yè)法（1999） 2、了解獨(dú)資企業(yè)設(shè)立條件 3、獨(dú)資企業(yè)的特點(diǎn),第八條 設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）投資人為一個(gè)自然人； （二）有合法的企業(yè)名稱； （三）有投資人申報(bào)的出資； （四）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件； （五）有必要的從業(yè)人員。,獨(dú)資企業(yè)的主要特點(diǎn)： 怎么理解： 獨(dú)資企業(yè)的出資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān) 無(wú)限責(zé)任？（舉例說(shuō)明）,合伙企業(yè)： 把握合伙企業(yè)的概念、特點(diǎn),有限責(zé)任公司： 要求把握有限責(zé)任公司的概念、特點(diǎn)、設(shè)立條件

7、、組織機(jī)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系及解散與清算。,股份有限公司： 要求把握股份有限公司的概念、特點(diǎn)、設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系及解散與清算。,我國(guó)公司法沒(méi)有規(guī)定 無(wú)限責(zé)任公司和兩合公司,跨國(guó)公司,1、概念：跨國(guó)公司指一種企業(yè)，構(gòu)成這種企業(yè)的實(shí)體分布于兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家。各個(gè)實(shí)體通過(guò)一個(gè)或數(shù)個(gè)決策中心，在一個(gè)決策系統(tǒng)的統(tǒng)轄之下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，彼此有著共同的戰(zhàn)略并執(zhí)行一致的政策。由于所有權(quán)關(guān)系或其他因素，各個(gè)實(shí)體相互聯(lián)系，其中一個(gè)或數(shù)個(gè)實(shí)體，對(duì)其他實(shí)體的活動(dòng)能施加相當(dāng)大的影響，甚至還能分享其他實(shí)體的知識(shí)、資源，并為它們分擔(dān)責(zé)任。 跨國(guó)公司行為守則（草案） 聯(lián)合國(guó) 1983年,2、跨國(guó)公司的特點(diǎn),跨國(guó)性 統(tǒng)一性

8、 內(nèi)部關(guān)聯(lián)性,3、跨國(guó)公司的基本結(jié)構(gòu)及法律責(zé)任,母公司 依照母國(guó)法律規(guī)定設(shè)立，其權(quán)利義務(wù)依照母國(guó)的法律和公司的章程確定，具有獨(dú)立的法律人格，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。,子公司 依東道國(guó)法律設(shè)立，具有獨(dú)立法律人格，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。,分支機(jī)構(gòu) 是母公司在國(guó)外設(shè)立的辦事機(jī)構(gòu)或營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)，具母公司的國(guó)籍，不具有獨(dú)立法人資格，母公司對(duì)其行為負(fù)責(zé)。,知識(shí)拓展一,重點(diǎn)內(nèi)容： 母公司對(duì)子公司的法律責(zé)任,案例分析：,美國(guó)聯(lián)合碳化公司對(duì)其印度子公司 所造成的博帕爾毒氣泄漏事故 的法律責(zé)任案 ,1984年12月23日午夜，印度中央邦博帕爾市發(fā)生了世界歷史上最悲慘的工業(yè)事故案。由美國(guó)聯(lián)合碳化公司駐印度子公司所擁有的位于博帕爾

9、市北部的一家化工廠發(fā)生了毒氣泄漏事故，劇毒氣體甲基異氰酸鹽從該廠中大量泄漏出來(lái)。12月3日晨順著由西北刮向東南的風(fēng)向，將這種劇毒氣體吹向與工廠相鄰的人口擁擠的臨時(shí)木棚，并吹入該市人口最稠密的地方。,由毒氣當(dāng)時(shí)直接致死的達(dá)2000多人，幾年后中毒死亡人數(shù)逾4000人，20多萬(wàn)人受害，家畜死亡，莊稼受損，環(huán)境污染，商業(yè)中斷，造成震驚世界的工業(yè)事故。,博帕爾化工廠是由“聯(lián)合碳化審度有限公司”所擁有和經(jīng)營(yíng)的。該公司是1934年根據(jù)印度法成立的，美國(guó)聯(lián)合碳化公司持有其50.9%的股份，印度政府擁入和控制著22%的股份，其余股份則由2萬(wàn)多名印度人持有。,印度政府于1985年3月29日頒布了一項(xiàng)立法：博帕爾

10、毒氣泄漏慘案法，規(guī)定印度政府在印度以及在與此慘案相聯(lián)系的其他地方，有代表印度受害者原告的專屬權(quán)利。,印度政府最終認(rèn)定這起事故對(duì)人員、財(cái)產(chǎn)和環(huán)境造成的損失為31.2億美元。 印度博帕爾地方法院于1986年9月受理了印度政府提出的要求美國(guó)聯(lián)合碳化公司就此事故賠償損失一案。為防止美國(guó)公司變賣(mài)和轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，印度法院根據(jù)印度政府的申請(qǐng)，凍結(jié)了公司財(cái)產(chǎn)。,問(wèn)題： 1、試分析本案法律主體之間的關(guān)系。 2、本案法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)？ 并闡述理由。,4、母公司對(duì)子公司的責(zé)任 揭開(kāi)法人面紗理論* （piercing the corporations veil）,含義： 基于母、子公司之間的關(guān)聯(lián)性，母公司對(duì)子公司擁有

11、控制權(quán)，當(dāng)出現(xiàn)由于母公司的責(zé)任造成子公司喪失對(duì)外償付能力或履行義務(wù)能力時(shí)，為了保護(hù)債權(quán)人的利益，由母公司為子公司的債務(wù)承擔(dān)直接責(zé)任。,子公司的有限責(zé)任 母公司的直接責(zé)任,什么叫“有限責(zé)任”？ （內(nèi)部 外部）,本案焦點(diǎn)： 作為母公司的聯(lián)合碳化公司的責(zé)任？ 有限責(zé)任？ 連帶責(zé)任？ 直接責(zé)任？,分析： 母公司在經(jīng)濟(jì)上控制著子公司，而在法律上卻是相互獨(dú)立的實(shí)體，互不承擔(dān)法律責(zé)任。這種經(jīng)濟(jì)緊密聯(lián)系而法律責(zé)任分立的現(xiàn)象是很不正常、不公正的，對(duì)東道國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展會(huì)帶來(lái)不利影響。,“揭開(kāi)法人面紗”理論是對(duì)傳統(tǒng)公司法“獨(dú)立法律主體承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任”理論的例外或補(bǔ)充，其實(shí)質(zhì)內(nèi)容是：否定子公司的獨(dú)立法律人格，而直接追究母

12、公司的責(zé)任。,適用該理論有嚴(yán)格的限制： 母公司承擔(dān)責(zé)任的程度要根據(jù)其對(duì)子公司的經(jīng)營(yíng)影響度而決定 （三種情形）,結(jié)果,1989年2月印度政府與美國(guó)聯(lián)合碳化公司達(dá)成了一項(xiàng)賠償協(xié)議，由后者為印度博帕爾市的子公司賠償4.7億美元，作為該事故的最后解決方法。 這一協(xié)議得到印度最高法院的確認(rèn),思維拓展： 1、這一確認(rèn)是否形成判例？ 2、作為股東的印度政府和持股個(gè)人應(yīng) 承擔(dān)什么責(zé)任？,5、對(duì)跨國(guó)公司的法律管制,（1）國(guó)際法規(guī)制 （2）國(guó)內(nèi)法規(guī)制*,管轄沖突的解決實(shí)體所在國(guó)管轄原則 A 母公司母國(guó)法、基地國(guó)法 B 子公司依東道國(guó)法 C 分公司隨母公司國(guó)籍，適用母國(guó)法,聯(lián)合國(guó)跨國(guó)公司行動(dòng)守則 （草案） http:/www.china-,知識(shí)拓展二： 國(guó)家可否成為國(guó)際商法的主體？,案例分析,1976年，美國(guó)阿拉巴馬州杰克遜等人在一廢棄倉(cāng)庫(kù)發(fā)現(xiàn)了一批“龍債券”，即向法院起訴中華人民共和國(guó)，要求還本付息共1億美元。美國(guó)法院向中華人民共和國(guó)發(fā)出傳票，之后缺席判決中華人民共和國(guó)償還4400萬(wàn)美元。,美國(guó)法院的判決是否正確？ 如何上訴？