1浙 江 大 學(xué) 遠(yuǎn) 程 教 育 學(xué) 院本 科 生 畢 業(yè) 論 文 （ 設(shè) 計 ）題 目 公司法完善問題的思考 專 業(yè) 法 學(xué) 學(xué)習(xí)中心 三河學(xué)習(xí)中心 姓 名 李振偉 學(xué) 號 D20911104001 指導(dǎo)教師 宋永新 2011 年 5 月 5 日2畢業(yè)論文（設(shè)計）考核對論文的評語：二,成績評定（五級記分）：成績評定小組負(fù)責(zé)人 （簽名）2011 年 5 月 5 日3論文摘要筆者認(rèn)為在我國新公司法雖被一些學(xué)者稱為 21 世紀(jì)最先進的公司法，然而立法往往落后于經(jīng)濟實踐是不變的現(xiàn)實，因而有必要從理論高度對其進行深入的研究和探討，本文主要從公司社會責(zé)任制度、法人人格否認(rèn)制度、一人公司治理結(jié)構(gòu)等六方面提出一些修改和完善的意見級建議，以保證為以后公司法的修改提供必要的理論準(zhǔn)備。關(guān)鍵詞：公司社會責(zé)任 法人人格 獨立董事 股權(quán)收買目 錄前 言 .1一、 我國公司社會責(zé)任制度的缺陷及完善 .1（一） 我國社會責(zé)任規(guī)制存在缺陷 .1（二） 對我國公司社會責(zé)任的立法完善 .2二、 我國公司人格否認(rèn)制度的完善 .2（一） 我國公司法人人格否認(rèn)制度的概念及使用現(xiàn)狀 .2（二） 法人人格否認(rèn)制度在公司法中的完善 .3三、 獨立董事的任職資格問題及其完善 .4（一） 對獨立董事任職資格條件的分析 .4（二） 獨立董事任職資格所應(yīng)完善的問題 .4四、 我國一人公司治理結(jié)構(gòu)的完善 .5（一） 一人公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在的問題 .5（二） 一人公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的完善 .5五、 我國股權(quán)收買請求權(quán)制度的完善 .6（一） 對股權(quán)收買請求權(quán)制度的評價 .6（二） 我國股權(quán)收買請求權(quán)制度的完善 .6六、結(jié)束語 .7參考文獻 .71公司法完善問題的思考前 言公司法作為商法的基本組成部分，在市場經(jīng)濟體系中占有非常重要的地位。本文結(jié)合我國社會經(jīng)濟實踐，對現(xiàn)行公司法的修改和完善提出了一些意見和建議，認(rèn)為公司法的制定既要充分反映市場經(jīng)濟的基本要求和本質(zhì)內(nèi)涵，同時也應(yīng)充分吸納世界各國公司法發(fā)展的先進成果和經(jīng)驗。新公司法于 2006 年 1 月 1 日實行，其立法理念更為貼近市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，結(jié)構(gòu)體系更為嚴(yán)整合理，操作性大為增強，有學(xué)者稱這部法律是 21 世紀(jì)全世界最先進的公司法。然而法律滯后于實踐是個真理，故此落實到適用過程中，新公司法不可避免地存在力有不逮的地方，為此有必要從理論上對我國公司法的利弊得失進行深刻反省，以便為今后公司法的修改提供必要的理論準(zhǔn)備。一、我國公司社會責(zé)任制度的缺陷及完善（一）我國社會責(zé)任規(guī)制存在缺陷公司法明確規(guī)定,“公司從事經(jīng)營活動,必須遵守法律、行政法規(guī),遵守社會公德、商業(yè)道德,誠實守信,接受政府和社會公眾的監(jiān)督,承擔(dān)社會責(zé)任。 ”盡管公司法提出了公司需要承擔(dān)社會責(zé)任,但是該規(guī)定仍是過于原則,缺乏可操作性。一般說來,公司現(xiàn)行立法對利益相關(guān)者的保護體現(xiàn)在對債權(quán)人和職工的保護上,但利益相關(guān)者還包括消費者、社區(qū)及公益事業(yè)的內(nèi)容。立法對這些利益主體的保護處于“懸空狀態(tài)” 。 此外,單就債權(quán)人的保護方面就存在不足。對債權(quán)人的保護方法上,第二十條第三款:“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 ”2特別是明確規(guī)定了公司股東濫用公司法律獨立人格不僅向公司及其他股東承擔(dān)責(zé)任,還應(yīng)該向債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任,“連帶責(zé)任”并不是完全承認(rèn)法人否認(rèn)制度。在 李立清、李燕凌：企業(yè)社會責(zé)任研究 ，人民出版社，2005 年版 第 23 頁2 公司法第二十條第三款，2006 年2債權(quán)人的保護上仍不充分,同時在債權(quán)人的知情權(quán)方面,以及公司出現(xiàn)違法情況時如何對債權(quán)人進行保護都欠缺規(guī)定。（二）對我國公司社會責(zé)任的立法完善首先，完善公司經(jīng)營目的的規(guī)定。傳統(tǒng)公司的目標(biāo)單一，即僅以追求利潤最大化為目標(biāo)。但是,隨著企業(yè)的發(fā)展,特別是大型公司的出現(xiàn),企業(yè)的目標(biāo)發(fā)生了變化。因為現(xiàn)代公司法的發(fā)展,特別是公司社會責(zé)任理論的發(fā)展，一方面肯定利潤目標(biāo)的重要性，另一方面也開始承認(rèn)企業(yè)社會責(zé)任的合理性。我國公司法雖然沒有明確規(guī)定公司的營利性質(zhì)，但按照通常理解一般會認(rèn)為只具營利性的，因此應(yīng)規(guī)定,公司從事營利性活動的同時應(yīng)承擔(dān)一定的社會責(zé)任。然后，完善職工代表大會制度。 公司法規(guī)定了所有類型的公司設(shè)立職工代表大會，為職工參與公司機關(guān)提供了組織保障，但與此同時，并未對職工代表大會在公司決策中的作用、具體職權(quán)及其規(guī)模的大小做出規(guī)定，使得該組織徒有虛名。因此，應(yīng)做一些具體、細(xì)致、可操作性的規(guī)定，以期實現(xiàn)職工代表大會的作用。因此,有必要從以下方面予以完善。首先,在職工代表大會的地位上,應(yīng)明確規(guī)定職工代表大會是職工參與企業(yè)管理的基本形式,其性質(zhì)是職工參與管理的合議機構(gòu),也是職工的最高權(quán)力機構(gòu)。其次,在職工代表大會的規(guī)模上,規(guī)定職工代表大會的規(guī)模大小應(yīng)依公司職工人數(shù)多少而定;最后,在職工代表大會的實現(xiàn)程序上,做一些具體、細(xì)致、可操作性的規(guī)定,以期實現(xiàn)職工代表大會的作用。 二、我國公司人格否認(rèn)制度的完善（一）我國公司法人人格否認(rèn)制度的概念及使用現(xiàn)狀公司人格否認(rèn),又稱公司法人人格否認(rèn)制度，是指：為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權(quán)人利益及社會公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。 馮果，萬江：論公司的社會責(zé)任 ，淮陰師范學(xué)院學(xué)報 2004 年第 6 期朱慈蘊：公司法人格否定法理研究 ，第 75 頁，法律出版社，1998 年版3時至今日，世界范圍內(nèi)公司法法人人格否認(rèn)制度已經(jīng)邁向了成熟的階段，且這項制度已進入了我國新修訂的公司法中，對我國公司法人制度作了具有里程碑意義的補充和完善，如第 20、60 條規(guī)定。但是由于我國首次引入人格否認(rèn)制度，這項法律條文具有原則性和一定的模糊性。根據(jù)相關(guān)資料顯示， 公司法自 2005 年 10 月 27 日修訂，2006 年 1 月 1 日實施以來，無論是最高人民法院的公報還是互聯(lián)網(wǎng)上的信息（也不排除搜索方法有局限） ，都鮮有這樣的案例或判決。 這顯然與現(xiàn)實生活中大量的公司法人人格被濫用的現(xiàn)狀不符合，以現(xiàn)狀來看，法人人格濫用現(xiàn)象嚴(yán)重，這類案例的數(shù)量應(yīng)該相應(yīng)增多，但目前的情形來看，只有此法條的可操作應(yīng)用性增強，才可能直接被案例所援引。（二）法人人格否認(rèn)制度在公司法中的完善新公司法以立法形式確立了法人人格否認(rèn)制度，但這略顯單薄的新規(guī)定確實存在一些漏洞，急需立法專家的完善。首先，新公司法并沒有對法人人格否認(rèn)制度的規(guī)定太過抽象，對于具體適用情況沒有予以明確規(guī)定，且在實踐中公司股東濫用公司法人格的情形手段多樣且較為隱蔽，不符合法條表面上規(guī)定的情形，導(dǎo)致無法直接適用。因此，立法上有待于借鑒國外的立法規(guī)定以及判例，同時結(jié)合我國自身的實際情況，對人格否認(rèn)作出具體明確的規(guī)定。具體包括：一是在公司法中增設(shè)公司法人人格否認(rèn)專章，將我國當(dāng)前司法實踐中濫用法人獨立人格情形特定化，根據(jù)我國實際情況，對適用公司法人人格否認(rèn)制度的條件、行為模式及例外規(guī)則等加以具體化，增強其可操作性，從而使司法審判具有明確依據(jù)。二是確立嚴(yán)格的公司設(shè)立審查制度，增強公司設(shè)立審查相關(guān)人員的法律責(zé)任，以規(guī)范以不法目的設(shè)立公司的行為。其次，我國新公司法只規(guī)定了濫用公司獨立人格和有限責(zé)任的股東對因其濫用行為導(dǎo)致的債權(quán)人利益嚴(yán)重?fù)p害承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但對濫用行為造成的社會公共利益損害的賠償問題卻沒有提及。因此，將來可以通過修改公司法或采用擴大性司法解釋的方法，把股東濫用公司獨立人格而侵害社會公共利李國光，王闖審理公司訴訟案件的若干問題/public/detail.php?id=187288,發(fā)表時間：2005 年 11 月 29 日4益的情形也納入公司人格否認(rèn)制度的適用范圍。三、獨立董事的任職資格問題及其完善（一）對獨立董事任職資格條件的分析在我國，從 2001 年開始在上市公司適用獨立董事制度，要求上市公司必須設(shè)立獨立董事一職，中國證券監(jiān)督管理委員會頒布了關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見 （以下簡稱指導(dǎo)意見 ） ，并在新公司法中將這種制度引入，以法律的形式確定下來。但是， 公司法中 123 條僅僅做了原則性規(guī)定，對于任職資格，只能參考指導(dǎo)意見 ?；趯?dān)任獨立董事應(yīng)當(dāng)符合的基本條件和不得擔(dān)任獨立董事人員的條件這兩個方面，在法律上可以將這兩方面規(guī)定為：積極條件和消極條件。積極條件是某個事項應(yīng)具備的資格條件；而消極條件是某個事項禁止、不可包括的條件。因此，獨立董事任職資格就包括了積極資格和消極資格。從內(nèi)容上看，獨立董事積極資格和消極資格的規(guī)定在整體上說是比較全面的，能夠保證符合此條件的獨立董事是一個基本能夠?qū)崿F(xiàn)法律建立獨立董事制度目的的獨立董事。但是，其在一些方面仍存在問題，需要完善。（二）獨立董事任職資格所應(yīng)完善的問題首先，選聘程序的間隔期限過短。選聘程序?qū)υ诠救温毜娜藛T、在控制股權(quán)機構(gòu)任職的人員、控股的股東、提供財務(wù)和法律等服務(wù)的人員及他們的近親屬擔(dān)任獨立董事的規(guī)定過于寬松，為“最近一年內(nèi)”的間隔期限，時間上比較短。而美國的相關(guān)規(guī)定為 3 年，1 年的時間不利于維護獨立董事的獨立性。其次，對于一人擔(dān)任數(shù)家獨立董事的情況，法律沒有相關(guān)限制。由于擔(dān)任獨立董事需要精通法律、財務(wù)、管理等相關(guān)知識，而現(xiàn)在我國這樣的綜合性人才非常少，這就導(dǎo)致很多公司、企業(yè)聘任一些業(yè)內(nèi)的知名人士或?qū)＜覍W(xué)者來擔(dān)任獨立董事。我們知道，獨立董事必須對所在公司的事務(wù)和決策做出客觀、公正和獨立的判斷，然而一人擔(dān)任數(shù)家公司的獨立董事，無論從時間上、工作量和個人精力上都受到很大的牽制，也就不可能發(fā)揮有效的作用，設(shè)立獨立董事謝朝斌：獨立董事法律制度研究 ，第 63 頁，法律出版社，20045一職也就失去了意義。因此，相關(guān)立法機關(guān)十分有必要對這種情形以法律的形式加以限制和規(guī)定，這樣才能最大限度地發(fā)揮獨立董事的作用。最后，聘請獨立董事存在的幾種傾向。目前公司聘請獨立董事似乎并不看重獨立董事的實用性，而是在選擇時存在幾種傾向，即名人傾向、官員傾向、朋友傾向。實際上，其做法無外乎是為了公司的名聲、謀求更高的經(jīng)濟和政治利益及大股東更好的獨掌大權(quán)、操控公司。這樣的局面就使得獨立董事無法“獨立” ，無法在公司治理結(jié)構(gòu)中發(fā)揮作用。四、我國一人公司治理結(jié)構(gòu)的完善（一）一人公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在的問題在現(xiàn)代公司的實際運作中，股東會形式化成為一種趨勢，監(jiān)事會虛設(shè)化也成為一種常態(tài)，而董事會權(quán)利膨脹，這造成公司內(nèi)部制衡機制的失效。1.董事會的弊端一人公司可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。在傳統(tǒng)公司中，股東會可以制約董事會，對董事會的經(jīng)營管理進行監(jiān)督。而一人公司沒有股東會，那么股東的權(quán)力就缺乏監(jiān)督。因為一人公司的股東董事個人掌握著本由兩個機關(guān)各自行使的股東會、董事會的大權(quán)，這種權(quán)力的“壟斷和集中“ 給侵害債權(quán)人及利益相關(guān)者留下禍患。2.監(jiān)事會的弊端公司法加強了監(jiān)事會的職權(quán)，但對于一人公司這個需要更強有力的監(jiān)督措施才能正常運行的新公司形態(tài)來說，監(jiān)事會采用傳統(tǒng)有限公司監(jiān)事會相關(guān)規(guī)定的做法是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。在西方國家，股東會、董事會、監(jiān)事會三會制衡的結(jié)構(gòu)很堅固，監(jiān)事會有足夠的實力和董事會、股東會相抗衡。而在我國，監(jiān)事會歷來力量很弱，形同虛設(shè)，根本起不到監(jiān)督董事會的作用。在一人公司就更是如此了。根據(jù)立法現(xiàn)狀導(dǎo)致我國監(jiān)事會不能正常發(fā)揮監(jiān)督作用有兩個原因。第一，我國公司法第 126 條主要賦予監(jiān)事會對董事、經(jīng)理違法違章行為和損害公司利益的監(jiān)督權(quán)，而缺少進一步的職權(quán)賦予。第二，已賦予的權(quán)力無實質(zhì)性的內(nèi)容，只是停留在紙上，而且更多的是對其職責(zé)和義務(wù)的要求，缺乏權(quán)利和權(quán)力的含義。6（二）一人公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的完善1、建立一人有限責(zé)任公司的信息公開制度。又由于一人公司濫用有限責(zé)任的可能性比較的大，所以對其運行應(yīng)建立一套比較嚴(yán)格的信息公開制度。比如，在每個會計年度年檢時，公司應(yīng)當(dāng)將當(dāng)年的報表及文件、重要的書面記錄送交有關(guān)部門進行備案，是相關(guān)相對人可以隨時查閱公司的基本運行情況。2、建立有效的外部會計檢查制度。我國應(yīng)當(dāng)建立對一人公司財務(wù)會計的監(jiān)督制度，賦予會計事務(wù)所對一人公司的各項業(yè)務(wù)和帳薄等的審核義務(wù)。3、建立外部經(jīng)理人制度。聘請外部經(jīng)理人執(zhí)行公司職務(wù)，可以增強其責(zé)任感，有利于保障債權(quán)人的利益。 五、我國股權(quán)收買請求權(quán)制度的完善（一）對股權(quán)收買請求權(quán)制度的評價股權(quán)收買請求權(quán)制度是股東壓制和公司僵局中最常見、最受歡迎的一種救濟措施，這種制度有著其他一些救濟措施所不具有的優(yōu)點：一是股權(quán)收買請求權(quán)制度為有限責(zé)任公司中受困于公司中的少數(shù)股東提供了有效的退出機會；二是股權(quán)收買權(quán)救濟在多數(shù)股東和少數(shù)股東之間創(chuàng)造了一種“公平的分離” ，這種“公平的分離”有助于避免其他一些救濟措施所存在的實際問題，并且是有效解決公司內(nèi)部糾紛所必不可少的。雖然股權(quán)收買請求權(quán)制度有著一些其他救濟措施所不具有的優(yōu)點，但該制度也存在一定不足之處。首先，這種不足之處表現(xiàn)在股權(quán)價值確定的困難；其次，這種