坐奎查堂堡圭蘭焦絲塞一 摘要 取得時效是一項古老的法律制度，它源于十二銅表法前古羅馬時期，后逐漸被 世界許多國家所采納，成為民法物權(quán)制度的重要內(nèi)容。我國目前只規(guī)定了訴訟時效制度。 對取得時效制度則沒有明確規(guī)定，早在八十年代，就有學者提出了我國在民事立法中應(yīng)當 建立取得時效制度，隨著社會主義市場經(jīng)濟的建立和完善，我國應(yīng)該盡快建立取得時效制 度，以維護正常的社會經(jīng)濟秩序，促進物盡其用，更好地發(fā)揮財產(chǎn)的社會經(jīng)濟效益，已成 為學者們的共識，本文擬就取得時效制度的概念、性質(zhì)、構(gòu)成要件、時效制度的作用及體 例，建立的理由及取得時效的類型、以及取得時效的客體等問題進行論述，旨在拋磚引玉， 以求教于學者前輩。 文章的第一部分為取得制度概述。本文首先對取得時效的概念與性質(zhì)進行了探究， 對取得時效與消滅時效進行了區(qū)分，同時指出取得時效在性質(zhì)上屬于原始取得。其次介紹 了取得時效的構(gòu)成要件，指出取得時效必須滿足三個條件。一是自主、和平占有，二是經(jīng) 過一定期問，三是占有他人之物。第一部分還對取得時效的計算、時效的中止和中斷進行 了探究，認為時效期間是從起始日至終止日得經(jīng)過的時間區(qū)分，具有強制性，并對時效中 止和中斷的幾種情形進行了分析。 文章的第二部分為我國建立取得時效制度的必要性。首先對取得時效產(chǎn)生的基礎(chǔ)進 行了分析，認為取得時效是商品經(jīng)濟發(fā)展到一定階段以后，在民法中的體現(xiàn)，取得時效制 度的確認是商品經(jīng)濟發(fā)展的必然要求，指出在當今中國，隨著市場經(jīng)濟體制的確立和完善、 交易越來越頻繁。市場經(jīng)濟的發(fā)展要求我國必須建立取得時效制度。其次又對取得時效與 現(xiàn)代民法價值取向的一致性進行了分析。指出取得時效制度是人類對公平和效率的理性思 考在民法中的體現(xiàn)。第三對取得時效的功能進行了分析，對反對建立取得時效的觀點進 行反駁，認為建立取得時效制度有利于完善民法時效制度，有利于促進物的有效利用，有 利于穩(wěn)定民事流轉(zhuǎn)關(guān)系，有利于避免當事人舉證困難和法院調(diào)查證據(jù)的困難。第四，對取 得時效制度與其他制度進行了對比分析。指出登記制度、消滅時效制度、善意取得制度的 建立不能取代取得時效制度，同時對物上請求權(quán)是否應(yīng)運用訴訟時效和取得時效進行了探 討。 文章的第三部分對建立我國取得時效制度的指導思想體系建設(shè)以及取得時效的客 體范圍進行分析。首先指出建立我國的取得時效制度必須堅持以下指導思想：效率優(yōu)先， 生查查蘭嬰= ! = 堂竺絲塞 一 _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ n _ _ _ - _ _ - _ _ _ _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ ，_ _ _ _ _ _ 一 兼顧公平，保護交易安全，借鑒世界各國先進經(jīng)驗，立足中困實際。其次對目前世 界上取得時效的兩種立法體例進行了分析，指出我國的取得時效應(yīng)規(guī)定在物權(quán)法的總則 中。第三，對目前學術(shù)界關(guān)于取得時效客體的不同意見進行了分析，并明確了自己的觀點。 文章第四部分對取得時效的基本類型進行了探究認為我國的取得時效制度應(yīng)規(guī)定 動產(chǎn)所有權(quán)的取得時效，不動產(chǎn)所有權(quán)的取得時效，以及所有權(quán)以外的其他財產(chǎn)權(quán)的取得 時效，并對關(guān)于三種類型取得時效的不同學術(shù)觀點進行了列舉和分析，認為在我國不僅應(yīng) 該建立未登記的不動產(chǎn)的取得時效和不動產(chǎn)登記取得時效，同時也應(yīng)該規(guī)定已登記的不動 產(chǎn)的取得時效。對于所有權(quán)以外的其他財產(chǎn)所有權(quán)的取得時效，不應(yīng)該一律準用所有權(quán)取 得時效的規(guī)定。 關(guān)鍵詞：取得時效民事立法期間 客體所有權(quán) 李寺， 1 支 加珥j i 用三斗日 2 一 坐查查蘭塑! ：蘭絲堡蘭 _ _ - 。_ 。_ 。_ 。_ _ _ _ _ _ _ 。_ 。_ _ - _ _ _ _ 。_ 。- 。_ 。_ _ 。_ 。一 a b s t r a c t a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，a l l a n c i e n tl e g a ls y s t e m ，c a l lb et r a c e db a c kt ot h el a wo f t w e l v et a b l e si nf o r m e rr o m a p e r i o d ，g r a d u a l l ya d o p t e db ym a n yc o m p a n i e s i nt h ew o r l d ， w h i c hh a sb e c o m ea ni m p o r t a n tc o n t e n to fc i v i ll a wr e a lr i g h ts y s t e m n o w a d a y s ，t h el a wo f c h i n ao n l yr e g u l a t e dt h ee x t i n c t i v ep r e s c r i p t i o nb u tw i t h o u ta n yc e r t m nr e g u l a t i o n so nt h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n e a r l yi nt h e19 8 0 s ，t h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e mh a sb e e np u t f o r w a r db ys o m es c h o l a r st ob ee s t a b l i s h e di nc h i n a sc i v i l l e g i s l a t i o n a l o n g w i t ht h e e s t a b l i s h m e n ta n dp e r f e c t i n go ft h es o c i a l i s tm a r k e te c o n o m y , i ti s u r g e n tf o r c h i n at o e s t a b l i s ht h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e mt om a i n t a i nt h en o m l a ls o c i a le c o n o m i co r d e r , p r o m o t e t h eb e s tu s eo f s u b j e c t sa n d b e t t e rb r i n gt h es o c i a le c o n o m i cb e n e f i ti n t op l a y , w h i c h h a sb e e nt h ec o m m o n u n d e r s t a n d i n go fs c h o l a r s t h i sa r t i c l ei sa d d r e s s e df r o ms u c hp a r t sa s t h e c o n c e p t ，n a t u r e ，c o n s t i t u t i v e r e q u i r e m e n t s ，f u n c t i o n a n dr u l e so ft h e a c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o na sw e l la st h ee s t a b l i s h i n gc a u s e s ，t y p e sa n di t so b j e c t s ，a n di ti si n t e n d e dt od r a w i n f e r e n c e sa b o u to t h e rc a s e sf r o mo n ei n s t a n c ea n da s kf o ra d v i c e sf r o mp r e d e c e s s o r sa n d s c h o l a r s ， t h cf i r s tp a r to ft h ea r t i c l e g e n e r a l l yc o m m e n t st h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，f i r s t i t s t u d i e st h e c o n c e p ta n dn a t u r eo ft h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o na sw e l la st h ed i f f e r e n c e s b e t w e e nt h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o na n dn e g a t i v ep r e s c r i p t i o n ，a n da l s o p o i n t so u tt h a tt h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o nb e l o n g st ot h eo r i g i n a la c q u i s i t i o ni nn a t u r e s e c o n d i ti n t r o d u c e st l l e c o n s t i t u t i v er e q u i r e m e n t sa n dt h et h r e en e c e s s a r yc o n d i t i o n sm u s tm e e t ：f r e e d o ma n d p e a c e f u i p o s s e s s z o t l ，ac e r t a i np e r i o da n dt h ep o s s e s s i o no f o t h e r s t h i n g s i nt i ef i r s tp a r t i ts t u d i e st h e c a l c u l a t i o n ，s u s p e n s i o n a n d p a u s e s o ft h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，t h o u g h tt h a tt h e p r e s c r i p t i v ep e r i o di st h et i m ed i f f e r e n c ef r o mt h es t a r t i n gd a t et ot h es u s p e n s i o nd a t ew i t h e n f o r c e a b i l i t y , a n da l s oi ta l s oa n a l y z e ss o m e s u s p e n s i o na n di n t e r m i x i n go f p r e s c r i p t i o n s 1h es e c o n d p a r tc o m m e n t st h ei m p o r t a n c et oe s t a b l i s ht h ep r e s c r i p t i o ns y s t e mi nc h i n a f i r s t ，i ta n a l y z e st h e g e n e r a t i n g f o u n d a t i o no fa c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o n ，t h o u g h tt h a t t h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ni st h ee m b o d i m e n to f c o m m o d i t ye c o n o m yi nt l l ec i v i ll a ww h e ni ti s d e v e l o p e dt o ac e r t a i n s t a g e i ti sn e c e s s a r yt oe s t a b l i s ht h ea c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o n i n d e v e l o p i n g t h ec o m m o d i t y e c o n o m y , a n d i tp o i n t so u tt h a t t o g e t h e rw i t h t h ee s t a b l i s h m e n ta n d p e r f e c to ft h em a r k e te c o n o m i cs y s t e mi nm o d e m c h i n a ，t r a n s a c t i o n sa r e c o m i n gi nh i g h f r e q u e n c y t h ed e v e l o p i n go fm a r k e te c o n o m yr e q u i r e sc h i n at oe s t a b l i s ht h ep r e s c r i p t i o n s y s t e m s e c o n d ，i ta n a l y z e st h ec o n s i s t e n c yb e t w e e nt h ea c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o na n dt h e m o d e mc i v i ll a wv a l u eo r i e n t a t i o n ，p o i n t e zo u tt h a tt h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e mi st h e e m b o d i m e n to fr a t i o n a lt h o u g h to ft h ep e o p l et ot h e j u s t i c ea n de f f i c i e n c y t h i r d ，i ta i l a l y z e s t h ef u n c t i o n so f a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o na n dr e f u t e dt h es t a n d p o i n t sa g a i n s te s t a b l i s h i n gt h e 3 些變?nèi)m堡蘭些堡塞一一一 a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，t h o u g h tt h a tt h ee s t a b l i s h m e n to f t h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e m i sg o o da tp e r f e c t i n gt h ec i v i ll a wp r e s c r i p t i o ns y s t e m ，p r o m o t i n gt h ee f f e c t i v eu t i l i z a t i o no t s u b j e c t s s t a b i l i z i n gt h ec i v i la f f a i r se x c h a n g er e l a t i o n s h i pa n ds o l v i n g t h ed i f f i c u l t i e sf o rt h e p a r t yt oq u o t ea n d 也ec o u r tt oi n v e s t i g a t e f o u r t h ，i tc o n t r a s t i v e l ya n a l y z e s t h ea c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o ns y s t e ma n do t h e rs y s t e m s ，p o i n t so u tt h a t t h ee s t a b l i s h m e n to ft h er e g i s t e r e d s y s t e m ，n e g a t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e m ，a n dg o o d w i l lo b t a i n i n gs y s t e mc a n n o tr e p l a c et h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e m ；m e a n w h i l e ，i t s t u d i e st h e a p p l y i n g o ft h ee x t i 【n c t i v e p r e s c r i p t i o na n da c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o nt ot h er i g h t o f t h er e a lc l a i m t h et h i r d p a r t o ft h ea r t i c l e a n a l y z e s t h e o b j e c tr a n g e a n dt h e g u i d e l i n es y s t e m c o n s t r u c t i o ni ns e t t i n gu pc h i n a sa c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n f i r s t ，i tp o i n t so u tt h eg u i d e l i n e s m u s tb ea b i d e db yi ns e t t i n gu pt h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ：( 1 ) b ee f f i c i e n tf o rt h ep r i o r i t y w i t h j u s t i c e ，( 2 ) s e c u r et h et r a n s a c t i o n ，( 3 ) b o r r o wa d v a n c e di d e a so f 枷n a t i o n s ，( 4 ) b a s eo n c h i n a sc u r r e n tc o n d i t i o n s e c o n d i t a n a l y z e s t w o l e g a ls y s t e m s o ft h e a c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o ni nt o d a y sw o r l d ，a n dp o i n t e so u tt h a tc h i n a sa c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns h a l lb e r e g u l a t e di nt h eg e n e r a lr u l e so fl a wo fp r o p e r t y t h i r d i ta n a l y z e st h ed i f f e r e n ti d e a so n a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o no b j e c t si na c a d e m ea n dd e t e r m i n e dm y v i e w p o i n t s t h ef o u r t hp a r to ft h ea r t i c l es t u d i e st h eb a s i ct y p e so f a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，t h o u g h t t h a tt h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e ms h a l lr e g u l a t et h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o no f c h a t t e l s o w n e r s h i p ，r e a lp r o p e r t yo w n e r s h i pa n dp r o p e r t yr i g h t sb e y o n d o w n e r s h i p s ，a n da l s oc i t e sa n d a n a l y z e st h ed i f f e r e n ta c a d e m i cv i e w p o i n t so nt h e s et h r e et y p e s ，a n dt h o u g h tt h a tn o to n l vt h e a c q m s i t i v ep r e s c r i p t f o r tf o ru n r e g i s t e r e dr e a l p r o p e r t ya n dr e a lp r o p e r t yr e g i s t e r , b u tf o rt h e r e g i s t e r e dr e a lp r o p e r t ys h a l lb ee s t a b l i s h e di nc h i n a f o rt h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n so f o t h e r p 帥p e r t yr i g h tb e y o n dt h eo w n e r s h i p s ，t h er e g u l a t i o n so f o w n e r s h i pa c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o 【l s h a l ln o tb e u n i f o r m l ye m p l o y e d k e y w o r d s ：a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，c i v i ll e g i s l a t i o n ，p e r i o d ，o b j e c t ，o w n e r s h i p 李著肢 咖。i 茸j j 間2 牛嗣 4 原創(chuàng)性聲明 本人鄭重聲明：所呈交的學位論文，是本人在導師朐指導下，獨 立進行研究所取得的成果。除文中已經(jīng)注明引用的內(nèi)容外，本論文不 包含任何其他個人或集體已經(jīng)發(fā)表或撰寫過的科研成果。對本文的研 究作出重要貢獻的個人和集體，均已在文中以明確方式標明。本人完 全意識到本聲明的法律責任由本人承擔。 論文作者簽名：壟盞：絲盤 e t期： 絲! 壘! ! 旦當目 關(guān)于學位論文使用授權(quán)的聲明 本人完全了解山東大學有關(guān)保留、使用學位論文的規(guī)定，同意學 校保留或向國家有關(guān)部門或機構(gòu)送交論文的復(fù)印件和電子版，允許論 文被查閱和借閱：本人授權(quán)山東大學可以將本學位論文的全部或部分 內(nèi)容編入有關(guān)數(shù)據(jù)庫進行檢索，可以采用影印、縮印或其他復(fù)制手段 保存論文和匯編本學位論文。 ( 保密論文在解密后應(yīng)遵守此規(guī)定) 論文作者簽名：鐾主! 噍導師簽名；日期：型! 盤蜩2 斗日 些查查蘭墮：! 蘭垡笙蘭 一一 引言 取得時效是羅馬法的一項古老的制度，取得時效產(chǎn)生于十二銅表法前古羅馬時 期，即羅馬氏族社會到奴隸制社會過渡時期，或者說從羅馬公有制到私有制過渡時期。民 法的繁榮和發(fā)展與商品經(jīng)濟、所有制形態(tài)有很強的關(guān)聯(lián)性，取得時效是商品經(jīng)濟發(fā)展到一 定階段以后在民法中的體現(xiàn)。在古羅馬最初受市民法保護的標的物為妻、子女、奴隸、牲 畜及世襲住宅等物，公元前6 世紀中葉，隨著人口增加、資源減少，公有制不足以獎勤罰 懶，為促進生產(chǎn)發(fā)展，土地逐漸歸每個家庭使用、占有，遂變?yōu)樗接小Ｔ谒接兄坪退袡?quán) 概念形成的過程中，人們也自然接受了依時間占有、使用而獲得所有權(quán)的觀念1 ，國家首 先保護所有人的所有權(quán)，但對于那些有財產(chǎn)而不利用的人，法律也沒必要無限期地予以保 護，到了十二表法時，取得時效進一步被用來補救羅馬法形式主義造成所有權(quán)取得方 面的缺陷。在古羅馬時期，財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，有著較嚴格的形式要求，對于要式轉(zhuǎn)移物， 當事人不經(jīng)規(guī)定的程序，只有交付和取得的事實，是不能轉(zhuǎn)移所有權(quán)的。這樣，一個人如 未以規(guī)定形式買得他人的財產(chǎn)，盡管事實上財產(chǎn)已屬于他，但法律上他沒有所有權(quán)，因而 就出現(xiàn)了事實關(guān)系和法律關(guān)系不一致的矛盾。依十二銅表法的規(guī)定，當事人如有正當理由 善意占有動產(chǎn)經(jīng)過一年、不動產(chǎn)二年，則取得該財產(chǎn)的所有權(quán)。到共和國來年，隨著商品 經(jīng)濟的發(fā)展、交易、遷徙頻繁，取得時效又發(fā)展成為一種便利證明所有權(quán)的手段。由于市 民法上的時效制度不適用于外國人和行省土地，帝政初年，總督和外務(wù)大法官又倉u 建了適 用于外國人和行省土地所謂長期時效，與市民法并行，以彌補市民法的不足，根據(jù)長期時 效，不論動產(chǎn)或不動產(chǎn)，當事人同住一省的經(jīng)過l o 年，異省的經(jīng)過2 0 年，占有人即有 權(quán)拒絕所有人的追訴。優(yōu)帝時代，廢除最古時效和長期時效的區(qū)別，建立統(tǒng)一取得時效制 度，動產(chǎn)取得時效的期限為3 年，不動產(chǎn)的取得時效期間，當事人居住同省的為1 0 年， 異省的為2 0 年，無正當理由的善意占有人或占有人和平、公然占有盜竊物的，不論動產(chǎn) 不動產(chǎn)一律3 0 年，在古羅馬時期，取得時效的作用就在于促進物的利用、彌補物的轉(zhuǎn)讓 方式出現(xiàn)的瑕疵以及彌補轉(zhuǎn)讓入在權(quán)利方面的瑕疵。 隨著時代的發(fā)展，取得時效已是很多國家民法中的共同制度，在那些國家，取得時 易繼明取得時效在民涪中的功能載河北法學1 9 9 7 年第5 期 1 生查查蘭堡主蘭竺笙苧一 效制度的研究是一個老掉牙的題目。中國古代由于所有制結(jié)構(gòu)單一t “普天之下莫非王 土”，所以。中國古代律令典章沒有取得時效的記載，僅有些零星的出訴期間或類似消 滅時效的規(guī)定，北魏孝文帝限制土地出訴期間類似取得時效，規(guī)定“所爭之田。，益限 年斷事久難明，悉屬令主”= 。但是，這些規(guī)定很俠就淹沒在強大的封建專制機構(gòu)里去 了。中華民國政府頒行中華民國民法前，取得時效在我國未形成一項系統(tǒng)的、完善的 制度，僅有零星的影蹤，近代意義上的取得時效制度，最早見于1 9 0 9 年的大清民律草 案，不過，隨著清政府的垮臺，該草案并未實施。1 9 2 9 1 9 3 1 年的中華民國民法， 將取得時效規(guī)定在該民法典的物權(quán)編中。1 9 4 9 年，中華人民共和國建立后，該法典被廢 止。之后，我國的民事立法未再采用此項制度，我國現(xiàn)行的民法通則，由于受前蘇聯(lián) 民法理論的影響，認為取得時效與社會主義道德相違背，也僅規(guī)定了消滅時效。其實，早 在舳年代，就有學者提出建立取得時效制度，指出取得時效與消滅時效是兩種不同的法 律制度，各有其作用，不能互相代替。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，我國應(yīng)建立取得時效制度， 民法界已達成共識。中國民商法律網(wǎng)曾對我國是否應(yīng)該建立取得時效制度進行過一次問卷 調(diào)查，參加調(diào)查的人共有6 3 7 人，其中贊成設(shè)立取得時效制度的有5 0 5 人，占7 9 2 8 。 近年來，有不少學者、專家的物權(quán)法著作也對取得時效進行了探討，由中國社會科學院物 權(quán)法研究課題組完成的中國物權(quán)法草案建議稿對取得時效做了規(guī)定，本文擬從取得時 效制度的概念、性質(zhì)、作用、以及如何建立我國的取得時效制度等方面進行初探，以求教 于學者和專家。 2 毛利媚、郭明瑞、方流芳t 民法新論( 上冊) 5 5 1 頁，中國政法大學出版社，1 9 9 8 年 2 一 些查查堂堡蘭堂垡墮= ! ! ! ；一 _ - _ _ - - _ _ 一 一一 第一部分取得時效制度概述 一、取得時效的概念和性質(zhì) 時效制度是一定事實經(jīng)過一定時間發(fā)生一定法律效果的一種制度，民法理論上根據(jù) 一定時間后，權(quán)利是取得還是喪失為標準，將時效分為取得時效和消滅時效，消滅時效產(chǎn) 生的是消滅勝訴權(quán)或權(quán)利的后果，而取得時效則發(fā)生取得權(quán)利的后果。取得時效是在法律 規(guī)定的條件下，占有他人之物的事實持續(xù)到一定期間時，持續(xù)占有人即取得所有權(quán)，而原 所有人即喪失所有權(quán)的一種法律制度。取得時效意味著占有人從純粹的占有使用人轉(zhuǎn)變成 所有權(quán)人，而原所有權(quán)人喪失了所有權(quán)，不得再行使返還請求權(quán)。有人認為，取得時效是 指占有他人財產(chǎn)于時效期閩屆滿時取得該財產(chǎn)所有權(quán)的時效，1 另有人認為，取得時效是 占有他人的動產(chǎn)或不動產(chǎn)，持續(xù)達到一定時問，即可取得對該財產(chǎn)的所有權(quán)的法律事實“。 謝在全先生給取得時效下了一個一般性的定義：取得時效者，抽象而言，乃無權(quán)利人以行 使某權(quán)利之意思繼續(xù)行使該權(quán)利，經(jīng)過定期間后，遂取得其權(quán)利之制度。梁慧星、陳華 彬先生認為：取得時效，又稱時效取得，指無權(quán)利人以行使所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)的意思公 然、和平繼續(xù)占有他人的所有物，經(jīng)過法律規(guī)定的一定期刪即依法取得其財產(chǎn)所有權(quán)或其 他財產(chǎn)權(quán)的法律制度5 。 取得時效是以占有他人的物或者行使一定的財產(chǎn)：權(quán)經(jīng)過一定的期間為要件，根據(jù)法 律的規(guī)定，而直接取得物的所有權(quán)或他物權(quán)，性質(zhì)上屬于事實，而不是法律行為，所以占 有人不必有完全的行為能力，僅有為事實行為的意識m 足夠。另外，因時效而取得權(quán)利， 并不是繼受取得原權(quán)利人的權(quán)利，因此在法律上應(yīng)該屬于原始取得，而并非繼受取得。 二、取得時效的構(gòu)成要件 取得時效在一定程度上講，是對原所有人權(quán)利的合理剝奪，是在公平與效率之間求 得某種平衡，使長期連續(xù)占有他人之物的占有人，能夠取得占有物的所有權(quán)，促進物盡其 用的社會功效，當然并非任何一定期限的占有都可取得所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)，取得時效必 須滿足以下條件： ( 一) 占有 3 張俊浩主編民法原理中國政法人學“l(fā) 版社1 9 9 1 年版，第3 頁 佟柔主編中國民法學。民法總則中國人民公安大學出版社1 9 9 4 年版，第3 0 7 頁 5 粱慧星、陳華彬編著物權(quán)法，法律出版社1 9 9 7 年 j ；版，第1 2 1 頁 些查查主墮：! ：竺! ! 堡蘭一 占有是對物有事實上的管領(lǐng)之力6 ，它屬于事實行為，而不是法律行為，因此，正 如前面所分析的，不適用行為能力的規(guī)定，只要具有事實上行為的意識即可，也就是說， 依取得時效制度取得所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)的人，可以是完全行為能力人，也可以是限制行 為能力人或無行為能力人7a 但取得權(quán)利必須有權(quán)利能力，如國家法律規(guī)定外國人不得取 得土地所有權(quán)時，因為其缺少權(quán)利能力就不能適用取得時效。取得時效是賦予事實上占有 某財產(chǎn)的人以合法權(quán)利，但并不是所有的占有都能夠獲得所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)，能夠獲得 取得時效的占有，必須符合以下條件： l 、自主占有： 自主占有是占有人必須以所有人的意思而占有，從而將自己置于與所有人同樣的地 位，所謂以所有人的意思，只能從占有人的外部特征加以判斷，至于占有人是否自信為所 有人，以及有無取得所有權(quán)的意思都不必問。只需證明占有的事實即可，對所有權(quán)以外 的財產(chǎn)權(quán)，同樣應(yīng)以取得該財產(chǎn)權(quán)的意思行使，根據(jù)財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，可以是所有的意思， 也可以是行使的意思。法國民法典認為只有真f 的占有，才能導致一項無可爭辯的權(quán)利的 取得，而不確定持有不能成立取得時效。法國民法典第2 2 3 6 條明確規(guī)定：為他人占有者， 不論經(jīng)過多長時間，不得因時效而取得所有權(quán)，因此，承租人、受托人、用益權(quán)人及其他 一切暫時占有所有人之物的人，不得因時效而取得所有權(quán)。因為對于取得時效利益獲得者 來說，自主占有具有一種向真j 下所有人“報警”的功能，( 一旦占有他人財產(chǎn)的人公開地 以所有人名義為占有行為，無異于直接向所有人宣戰(zhàn)) ，而對財產(chǎn)的暫時持有人來說，其 暫時持有本身就是對所有人權(quán)利的確認。因此有關(guān)判例嚴格執(zhí)行法國民法典的規(guī)定，確認 當承租人在租期屆滿后繼續(xù)占有租賃物時，除非他轉(zhuǎn)換其占有名義，否則，其永遠也不能 基于時效而取得租賃物的所有權(quán)。如法國最高法院第三民事法庭1 9 9 0 年1 2 月1 9 日判決 的案件中，迪波爾特一家于租賃期滿后在長達3 0 年的時間里繼續(xù)使用其承租的土地，在 此期間，出租人既為要求其支付租金，也未向其發(fā)出過任何解除租約的通知，據(jù)此，上訴 法院確認迪波爾特一家因3 0 年時效而成為該土地的所有人，但這一判決，被英國最高法 院撤消，理由是：迪波爾特一家自始即系根據(jù)租賃合同而為他人占有土地s 。 上面盼這個判例說明一個問題，那就是有法律基礎(chǔ)的占有，不能適用取得時效。所 謂有法律基礎(chǔ)的占有就是占有人的占有經(jīng)過所有人的同意或者授權(quán)，應(yīng)該說占有人的這種 6 史肖竟：物權(quán)法論，臺灣榮泰印書館1 9 7 9 年版，第6 3 頁 7 史曲寬：物權(quán)法論，臺灣榮泰印書館1 9 7 9 年版，第6 3 頁 5 參甩尹田：法國民法上的取得時效制度，載法學評論1 9 9 8 年第2 期 4 生查查蘭堡主蘭些堡蘭 占有本身就是所有人行使權(quán)利的一種形式，是對所有人權(quán)利的一種肯定和確認。這種占有 不是自主占有，所以占有人不能基于占有而取得所有權(quán)，如在商業(yè)活動中，基于保管、代 銷、運輸合同而占有他人財物，均是有法律基礎(chǔ)的占有。但作者個人認為，如果他主占有 或者說有法律基礎(chǔ)的占有結(jié)束后，所有權(quán)人就有權(quán)要求占有人返還財物，而占有人也有義 務(wù)返還，如果在訴訟時效屆滿后，所有權(quán)人遲遲不行使自己的權(quán)利，不要求占有人返還占 有物實際上這時候的占有已經(jīng)由他主占有變成自主占有，由有法律基礎(chǔ)的占有，變?yōu)闊o 法律基礎(chǔ)的占有，這時候應(yīng)該引起取得時效的發(fā)生。 2 、公開、和平占有 所謂公開，就是不以隱蔽、秘密的方式去占有，也就是說占有人占有他人之物不忌 諱或不害怕被別人發(fā)現(xiàn)，而是和自己的物一樣公開地使用、存放、保管等。為害怕別人發(fā) 現(xiàn)而故意偽裝，放置于公開場合，并不屬于公開占有，同時，為了保管財產(chǎn)，將其存放在 隱蔽的地方也并不喪失其公開性。但長期存放在箱柜或儲藏室，而不使用則不屬于公開占 有。各國立法都規(guī)定“無爭議”地占有財產(chǎn)達到定期間方可適用時效取得。而“無爭議， 并不是指對占有的財產(chǎn)秘而不宣，使財產(chǎn)的利害關(guān)系人不知財產(chǎn)真實狀況下的表面平靜， 相反，“無爭議”要求必須給財產(chǎn)的利害關(guān)系人以充分的爭議機會，這也是對財產(chǎn)所有人 行使財產(chǎn)返還請求權(quán)和獲得勝訴的法律保障9 。 所謂和平占有主要是指對客體物的所有人是和平占有，也就是說不是以強暴、脅迫 取得或者是維持占有，和平占有除了他人有相反的證據(jù)外，不需要舉證。 和平、公然占有相對面是暴力、隱秘占有，又稱瑕疵占有，謝在全先生認為瑕疵占 有具有相對性和限時性。所謂限時性，即可因?qū)崿F(xiàn)而改變其狀態(tài)：所謂相對性，即對他人 或者有瑕疵，但對所有人無瑕疵者，乃屬于無瑕疵占有”。 占有是否需要為善意一直是一個有爭議的問題，所謂善意占有是相對于惡意占有而 言的，惡意占有是指以侵占他人財產(chǎn)為目的的占有，即是獲得占有的手段非法，如：使用 暴力、搶奪或搶占，也可以是占有狀態(tài)的隱秘或不公殲。不能讓所有人知道其財產(chǎn)的下落 或者知道其財產(chǎn)正在被侵占。而善意占有則是指占有人對占有他人的財產(chǎn)無過失。在帝政 時期羅馬法要求占有必須以善意為條件，但以善意為條件也是受到限制的，一是要求善意 只存在于占有開始時即可，后來出現(xiàn)的惡意不產(chǎn)生影響。二是善意條件在由大法官所有權(quán) 變成市民法所有權(quán)的取得時效中，并非必要。善意在羅馬法中受到的第三個限制是舉證責 張炳生財產(chǎn)時效取得論，載寧波火學學報( 人文科學敝) 第1 l 卷第2 期，1 9 9 8 年6 月 謝在全：民法物權(quán)論) 。中國政法大學出版祉1 9 9 9 版第1 4 8 - 1 4 9 頁 5 些查叁蘭竺主堂些堡蘭一，_ _ - _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 任方面n 按照羅馬法的規(guī)定，原因是否合法，應(yīng)由占有人舉證，而善意與否則應(yīng)由對方舉 證，因為法律推定一切占有人都是善意的。 現(xiàn)代各國對于取得是否需要為善意，也有不同的體例，英美法上，對不動產(chǎn)不區(qū)分 善意還是惡意，法院的做法只是減少故意侵占他人不動產(chǎn)人的勝訴機會，并不意味著這類 訴求總會失敗，。現(xiàn)代大陸法系各國對善意的立法大體有兩種體例，其一為善意肯定主義， 如德國( 第9 3 7 條2 款) 、瑞士( 第7 2 8 條第1 款) 、俄羅斯( 第2 3 4 條) 、法國( 第2 2 6 8 、 2 2 6 5 條) 都采用此體例。其二為善意否定主義，日本( 第1 6 2 條) 意大利( 第1 6 1 條) 持這種觀點。在我國臺灣地區(qū)“民法”動產(chǎn)所有權(quán)耿得時效，不以善意為要件，只要和平、 公然占有他人動產(chǎn)經(jīng)過5 年，即可取得該動產(chǎn)所有權(quán)。不動產(chǎn)所有權(quán)的取得時效，根據(jù)占 有人是否具有善意區(qū)分為長期時效( 2 0 年) 和短期時效( 1 0 年) 。 對于停止暴力或變?yōu)楣_占有，是否引起取得時效的情形，意大利民法典第1 1 6 3 條規(guī)定：以暴力方式取得占有或以秘密方式取得并維持占有的，不滿足取得時效的構(gòu)成要 件，對停止暴力或變?yōu)楣_占有的情形，將引起時效的發(fā)生。墨西哥民法典第l1 5 4 條規(guī) 定，占有系由暴力取得，但該暴力停止并丌始連續(xù)和平占有的，不動產(chǎn)時效為l o 年，動 產(chǎn)時效為5 年，時效自暴力停止之時起算。 對于占有是否為善意，我國學者也有爭議，有學者認為，我國未來制定物權(quán)法規(guī)定 取得時效制度時，宜采德、瑞、法立法主義，以占有之始為善意作為時效取得的發(fā)生要件。 2 認為如果惡意占有人也能因為取得時效而取得他人財產(chǎn)權(quán)或其他權(quán)利，不利于倡導善 風良俗，有違中華民族的傳統(tǒng)美德。也有人認為從取得時效最初具備的三項功能，即促進 物的效用、便利流轉(zhuǎn)、舉證方便都可以看出取得時效體現(xiàn)了人們對公平和效率的理性思考， 體現(xiàn)了人類對效率的不斷追求，它的出現(xiàn)，使“權(quán)利的睡眠者”的權(quán)利歸于消滅，從本質(zhì) 上說，取得時效的前提一般是一種錯誤。另外，占有人是否出于善意是占有人內(nèi)心的種 心理活動，他人是很難判斷的，而且隨著時間的流失，成為件更難證明的事，因此筆者 同意后一種觀點認為將善意作為取得時效的一個條件，作用不大。 ( 二) 、經(jīng)過一定期間 取得時效并不是即時取得，自主占有本身并不能立即引起時效效果。其占有必須經(jīng) 過一定期間，才能發(fā)生時效效果。從羅馬法以來，取得時效就必須經(jīng)過一定期間，才能宣 告完成。因為取得時效是占有財產(chǎn)經(jīng)過一定的期間即發(fā)生取得財產(chǎn)所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)的 “疆世揚廖煥周取得時效制度探微載物權(quán)法專題研究吉林人民版社2 0 0 1 出版 ”粱慧星、陳華彬物權(quán)法，法律出版社，1 9 9 7 年8 月第1 2 3 頁 6 竺查查蘭些! ：蘭堡笙蘭 一 法律制度，所以可以說期問對取得時效制度有著十分重要的意義。各國民法對取得時效期 間依據(jù)各種標準作出了不同的規(guī)定，法國民法典根據(jù)所有權(quán)人是否屬于財產(chǎn)所在地的轄 區(qū)，即以真正所有人與其財產(chǎn)密切聯(lián)系的程度為標準，規(guī)定在本轄區(qū)的取得時效期間為 1 0 年，不在本轄區(qū)的為2 0 年；德固民法典以占有的財產(chǎn)是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)為標準，規(guī)定 動產(chǎn)為1 0 年，不動產(chǎn)為3 0 年；日本民法與德國民法采取了相同的標準。應(yīng)該說取得時 效期間的長短首先應(yīng)該與取得時效制度的這一目的價值相一致，否則取得時效制度就失去 了存在的意義：其次，取得時效期間的長短既要考慮占有人的利益，又不能忽視真正占有 人的利益。更不能以犧牲真正所有人的利益來換取占有人的利益，而應(yīng)該在公平和效率之 間尋找一個恰當?shù)钠胶恻c。同時兼顧物盡其用的原則：再次，適應(yīng)現(xiàn)代社會交易便捷化、 快速化的要求，符合世界各國對時效期間規(guī)定有縮短化的趨勢，盡量縮短時效期間。總之， 究竟應(yīng)該規(guī)定一個多長的期間，既要考慮公平和效率，還要考慮占有物的性質(zhì)，及各國社 會發(fā)展狀況等等。 ( 三) 、占有的是他人之物 時效取得所有權(quán)的標的物必須是他人的動產(chǎn)或者不動產(chǎn)，自己的動產(chǎn)或者不動產(chǎn)不 發(fā)生取得時效的問題，無主的動產(chǎn)因適用先占規(guī)定，所以也不存在時效取得問題。 三、取得時效期間的計算、時效的中止和中斷 ( 一) 取得時效期間的計算： 時效期間是從起始日至終止日所經(jīng)過的時間區(qū)間，具有強制性，因此就必須合理地 確定其起始日期即起算點。關(guān)于取得時效應(yīng)從何時開始計算，我國民法界有不同的看法， 有人認為，取得時效起算點是從占有人開始以所有人身份公開、善意地持續(xù)占有他之物之 日開始?！绷碛腥苏J為，取得時效的起算點應(yīng)區(qū)別不同的情況對待：對于拾得遺失物的應(yīng) 從公開占有拾得物之次日起計算：對于依加工承攬合同占有某物的，從合同期滿之次f = j i 或 從承攬人完成加工之次日計算；對于依租賃、借用、委托保管等合同占有某物的，視合同 是否規(guī)定了期限，從合同期滿之次日或在合理期限內(nèi)開始計算“筆者認為取得時效的計算 從占有人公開地實際控制占有物時起計算，這是無瑕疵占有取得時效計算的一般規(guī)則。對 于先是他主占有后來變成自主占有，或者說先是有法律基礎(chǔ)的占有后變成無法律基礎(chǔ)的占 有，期間從變成自主占有之時開始計算。 ”郭耀宇：