1、論結(jié)婚登記程序瑕疵的處理一一兼評 、婚姻法 司法解釋（三）征求意見稿”第1條關(guān)鍵詞：結(jié)婚登記程序的瑕疵行政行為內(nèi)容提要：不能以結(jié)婚登記程序瑕疵為由撤銷婚姻登記，婚姻的效力也不因?yàn)?結(jié)婚登記程序的瑕疵而受影響。對程序瑕疵的結(jié)婚登記予以補(bǔ)正或重新確認(rèn)是 可行的?；橐龅怯洺绦虻囊?guī)范意義，重點(diǎn)在于規(guī)范婚姻登記機(jī)關(guān)的行為，違反 婚姻登記程序應(yīng)當(dāng)依照行政訴訟法的規(guī)定作出確認(rèn)違法的判決。編者按在我國，自2001年修正后的婚姻法施行以來，隨著我國經(jīng)濟(jì)體制 從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的基本完成，社會(huì)經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，人們的物質(zhì)文化 生活水平不斷提高，人們的婚姻家庭觀念也發(fā)生了很大的變化，在婚姻家庭領(lǐng) 域出現(xiàn)了許多新情

2、況、新問題。為適應(yīng)調(diào)整新時(shí)期我國婚姻家庭新情況、新問 題的需要，前不久，最高人民法院在網(wǎng)上公布 、關(guān)于適用中華人民共和國婚 姻法若干問題的解釋（三）（征求意見稿）”，廣泛征求各方面的意見。借 此契機(jī)，本刊特邀一些我國婚姻法領(lǐng)域較有影響的專家，就婚姻法解釋 （三）征求意見稿中若干值得關(guān)注的問題進(jìn)行理論探討。結(jié)婚登記是婚姻登記機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序?qū)橐霎?dāng)事人的結(jié)婚申請進(jìn)行審查， 對符合法律規(guī)定的，依法進(jìn)行登記并發(fā)給結(jié)婚證的具體行政行為。它以婚姻關(guān) 系當(dāng)事人為行政相對人，又可能與其他人有利害關(guān)系，如婚姻的締結(jié)可能影響 他人的繼承權(quán)或者身份關(guān)系。所謂結(jié)婚登記程序瑕疵即指在結(jié)婚登記的過程中 違反程序性規(guī)定的

3、行為。一、結(jié)婚登記程序瑕疵的表現(xiàn)形式（一）非管轄地登記婚姻法和婚姻登記條例均規(guī)定，結(jié)婚當(dāng)事人必須到一方戶籍所在 地的民政部門或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府申請結(jié)婚登記。在實(shí)踐中，結(jié)婚當(dāng)事人到非一 方戶籍所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請結(jié)婚登記，該婚姻登記機(jī)關(guān)也依其申請作出 了婚姻登記行為，頒發(fā)了結(jié)婚證或婚姻狀況證明，這種登記即非管轄地登記。（二）非本人親自登記婚姻法和婚姻登記條例規(guī)定，婚姻當(dāng)事人必須親g到婚姻登記機(jī) 關(guān)辦理結(jié)婚登記。在現(xiàn)實(shí)生活中，卻屢有非本人親S到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚 登記的情形發(fā)生。這有兩種情形一種是婚姻當(dāng)事人與婚姻登記管理人員熟悉， 婚姻當(dāng)事人一方到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記；另一種情形是 、槍手

4、代替， 婚姻當(dāng)事人出于某種目的，自己不便或者不能親自到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理登記， 而找人代替登記。（三）非婚姻登記管理人員登記婚姻登記條例規(guī)定： 、婚姻登記機(jī)關(guān)的婚姻登記員應(yīng)當(dāng)接受婚姻登記 業(yè)務(wù)培訓(xùn)，經(jīng)考核合格，方可從事婚姻登記工作?！泵裾康囊?guī)章也規(guī)定，婚 姻登記管理人員實(shí)行資格認(rèn)定制度。但在實(shí)際工作中，不少婚姻登記機(jī)關(guān)特別 是鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府安排沒有取得婚姻登記員資格的人從事婚姻登記工作，此亦為婚姻登記程序中的瑕疵。（四）瑕疵證件、聲明的登記婚姻登記條例規(guī)定，申請結(jié)婚登記，婚姻當(dāng)事人必須提交：1）戶口證 明；（2）身份證；（3）本人無配偶以及與對方當(dāng)事人沒有直系血親和三代以內(nèi)旁 系血親關(guān)系的簽字聲

5、明。在現(xiàn)實(shí)婚姻登記工作中，有兩種瑕疵情形存在：一種 是證件、聲明欠缺；另一種是證件、聲明虛假，如使用他人的身份證、戶口本 或偽造證件等。二、程序瑕疵的結(jié)婚登記的效力程序瑕疵的結(jié)婚登記存在不合法性，這就使它的效力受到質(zhì)疑。在程序瑕 疵的結(jié)婚登記中，如果同時(shí)欠缺結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，在法律規(guī)定的情形內(nèi)，可以 被人民法院宣告無效，或被人民法院和婚姻登記機(jī)關(guān)撤銷。但僅有程序瑕疵的 結(jié)婚登記的法律效力，缺乏明確的法律規(guī)定。如果當(dāng)事人請求否定其效力，法 院不能直接宣告婚姻無效。就我國法律中無效婚姻的適用范圍來看，不包括程 序瑕疵。如果將符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件但程序上有瑕疵的婚姻登記宣告為無效，不 僅隨意擴(kuò)大了無效婚姻

6、的適用范圍，也不符合無效婚姻制度設(shè)立的本意。筆者認(rèn)為，、婚姻法司法解釋（三）（征求意見稿）”（以下簡稱征求意見稿）第1條的規(guī)定是正確的，即 、當(dāng)事人就婚姻法第十條規(guī)定的四種無 效婚姻以外的情形申請宣告婚姻無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的申 請。但僅僅判決駁回是不夠的，應(yīng)當(dāng)給當(dāng)事人指明救濟(jì)途徑。該條表述不完 整，應(yīng)該增加 、并告知當(dāng)事人向有關(guān)部門申請解決”的內(nèi)容，否則可能造成當(dāng) 事人、告狀無門的情況。那么，當(dāng)事人應(yīng)向哪些部門申請解決？結(jié)婚登記程序瑕疵案件如何處理？ 筆者以為，在我國現(xiàn)行法律框架下，結(jié)婚登記在性質(zhì)上屬于具體行政行為，我 們還需要從理論上對結(jié)婚登記的效力進(jìn)行考察。（一）行政法的考

7、察我們首先要弄清結(jié)婚登記的行政行為的類型和作用，結(jié)婚登記的行政行為 類型是行政確認(rèn)還是行政許可。行政確認(rèn)是行政主體對與行政相對人有關(guān)的法 律事實(shí)或者法律關(guān)系進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)定、證明或者否定并予以宣告的 具體法律行為；行政許可是在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相 對.人的申請，通過頒發(fā)許可證或者執(zhí)照等形式，依法賦予特定的行政相對人 從事某種活動(dòng)或者實(shí)施某種行為的權(quán)利或者資格的具體行政行為。區(qū)分行政確 認(rèn)和行政許可的一個(gè)簡單依據(jù)在于是否存在法律的一般禁止。在婚姻問題上并 不存在法律的一般禁止，任何達(dá)到法定年齡的未婚男女，即使并無結(jié)婚之意愿， 也可進(jìn)行夫妻關(guān)系所允許和要求的所有行為，法

8、律對這些行為并無一般禁止。 也正因?yàn)槿绱?，、非法同居這一概念一直被認(rèn)為是不準(zhǔn)確的，甚至是荒謬的。 因而，結(jié)婚登記的行政行為是行政確認(rèn)，而不是行政許可。行政確認(rèn)的行為對 象，即與行政相對人有關(guān)的法律事實(shí)或者法律關(guān)系，相對于行政確認(rèn)的行為而 言具有先在性。因而，行政確認(rèn)的作用在于對這些法律事實(shí)或者法律關(guān)系予以 證明，以利于預(yù)防和解決各種糾紛。簡而言之，行政確認(rèn)的作用是證明1。行政確認(rèn)在當(dāng)事人之間的證明作用一般是相對的，當(dāng)存在合法的行政確認(rèn) 時(shí)，其他證據(jù)可以證明法律事實(shí)或者法律關(guān)系的存在與否或者存在狀況與行政 確認(rèn)的內(nèi)容不一致；當(dāng)不存在行政確認(rèn)或者行政確認(rèn)有瑕疵時(shí)，其他證據(jù)同樣 可以證明法律事實(shí)或者

9、法律關(guān)系的存在與否或者存在狀況。具體來說，經(jīng)過合 法的結(jié)婚登記，婚姻關(guān)系可以被其他證據(jù)證明不存在，這也正是婚姻法規(guī)定無效婚姻和可撤銷婚姻的原因；未經(jīng)過結(jié)婚登記或 者結(jié)婚登記存在瑕疵，婚 姻關(guān)系事實(shí)上也可以被其他證據(jù)證明存在，但是我國婚姻法對此未作規(guī)定。根據(jù)程度的不同行政行為的瑕疵，可以分為兩種：第一，違法或者不適當(dāng) 第二，明顯重大違法。根據(jù)行政 行為的公定力原理，這兩種瑕疵的法律后果是無論行政行為的作 出機(jī)關(guān)、行為所指向的相還是其他國家機(jī)關(guān)、組織或個(gè)人，都有尊重不同的。根據(jù)行政行為的公定力原理，行政行為 Hi其成立之后，除非明顯重大 違法，都產(chǎn)生一種拘束所有機(jī)關(guān)、組織或個(gè)人的效力；在未經(jīng)有權(quán)機(jī)

10、關(guān)依循法 定程序、根據(jù)法定理由撤銷之前 對人、行為所涉及的利害關(guān)系人自始不發(fā)生法律效力 銷的，但這并不是絕 利益限制、重大公共 相應(yīng)行政行為雖然違；而違法或者不適當(dāng)?shù)男?對的，對行政行為的撤銷 利益限制和除斥期間限制 法或者不適當(dāng)，仍然不應(yīng)它的義務(wù)，不得任意對抗或否定之1 155。根據(jù)這一原理，明顯重大違法的行 政行為是無效的，即該行政行為 政行為在通常情況下是應(yīng)當(dāng)被撤 還要受到一定的限制，例如信賴 等，即在某種限制條件存在時(shí)， 當(dāng)被撤銷。問題上的運(yùn)用。根據(jù)信賴保護(hù)原 政府行為的正當(dāng)信賴應(yīng)予合理保 護(hù)的方式包括：第一，存續(xù)保護(hù) 序或狀態(tài)；第二，財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償，即 序或狀態(tài)，但應(yīng)給予當(dāng)事人相應(yīng) 對行政

11、行為的撤銷要受到信賴?yán)?況下，有權(quán)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)衡量公共利 實(shí)現(xiàn)的公共利益小于可能損害的原則在對行政行為撤銷 守信用，個(gè)人或者組織對 預(yù)計(jì)的不利后果。信賴保 而維持原本存在的法律秩 然改變原本存在的法律秩 行政行為的撤銷問題上， 保護(hù)的一般適用要件的情 。如果撤銷行政行為可以 存續(xù)保護(hù)方式，即不撤銷這里尤其值得注意的是信賴?yán)嫦拗?，即信賴保護(hù) 貝L政府對其行為應(yīng) 護(hù)，以使其免受不可 ，即為保護(hù)信賴?yán)?為保護(hù)信賴?yán)?，雖 的財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償。具體到 益限制。在滿足信賴 益與信賴?yán)娴年P(guān)系 信賴?yán)?，?yīng)當(dāng)采用 相應(yīng)行政行為 如果撤銷行政行為可以實(shí)現(xiàn)的公共利益大于可能損害的信賴?yán)?益，應(yīng)當(dāng)采用財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償方式，即撤

12、銷相應(yīng)行政行為，給予相對人或者第三人財(cái) 產(chǎn)補(bǔ)償。結(jié)婚登記是一種行政行為，具體而言是一種行政確認(rèn)行為。當(dāng)面對結(jié)婚登 記的瑕疵時(shí)，我們首先應(yīng)當(dāng)區(qū)分這種瑕疵是屬于明顯重大違法，還是僅屬于違 法或者不適當(dāng)。如果屬子明顯重大違法，相應(yīng)結(jié)婚登記無效，即ei始不發(fā)生任 何法律效力。如果瑕疵屬于違法或者不適當(dāng)，相應(yīng)結(jié)婚登記在通常情況下應(yīng)當(dāng) 被撤銷。但是，對于違法或者不適當(dāng)?shù)慕Y(jié)婚登記的撤銷要受到信賴?yán)娴南拗疲?即需要考察案件的具體情形是否可以滿足信賴保護(hù)的一般適用耍件。如果案件 的具體情形可以滿足信賴保護(hù)的一般適用要件，我們在考慮是否撤銷違法或者 不適當(dāng)?shù)慕Y(jié)婚登記時(shí)，要充分注意對當(dāng)事人信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)。在通常情

13、況下， 結(jié)婚登記行為并不涉及過多的公共利益，即撤銷結(jié)婚登記可以實(shí)現(xiàn)的公共利益 通常都會(huì)小于可能損害的信賴?yán)?。因此，在滿足信賴保護(hù)的一般適用條件時(shí)， 應(yīng)當(dāng)更多地采用存續(xù)保護(hù)方式，即不撤銷相應(yīng)的結(jié)婚登記。（二）婚姻法的考察婚姻登記條例是規(guī)范婚姻登記程序的主要法規(guī)，詳細(xì)規(guī)定了婚姻登記 的程序和要求。其中第4條規(guī)定內(nèi)地居民結(jié)婚，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事 人常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。第 5條規(guī)定辦理結(jié)婚登記的 內(nèi)地居民應(yīng)當(dāng)出具的證件和證明 材料。這兩條是婚姻 登記程序最基本的耍求。 這些程序要件都具有很大的輔助價(jià)值，即在很大程度上是為了保障實(shí)體要件的 實(shí)現(xiàn)。如要求親自辦理登記是為了最

14、大限度地保障“吉婚須男女雙方完全自 愿”，要求當(dāng)事人出具戶口簿和身份證是便丁 調(diào)查當(dāng)事人的身份和當(dāng)事人是否 達(dá)到法定婚齡。另外， 、本人無配偶以及與對方當(dāng)事人沒有直系血親和三代以 內(nèi)旁系血親關(guān)系的簽字聲明”則是用當(dāng)事人保證的方式來確認(rèn)當(dāng)事人滿足婚姻 要件中的一夫一妻制和非禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系。通過這些程序上的嚴(yán)格耍求， 最大限度地保證了相對人符合婚姻成立的實(shí)質(zhì)要求，最大限度地保證了婚姻登 記機(jī)關(guān)對當(dāng)事人法律關(guān)系的準(zhǔn)確確認(rèn)，使行政機(jī)關(guān)的行為獲得了合法性依據(jù)， 當(dāng)事人的自由和權(quán)利也得到了最大程度的保障。正如上文所說，我國婚姻登記程序有其特殊性，它是一種行政確認(rèn)行為， 程序設(shè)置的意義在于保障確認(rèn)的準(zhǔn)確

15、而不是以程序本身為目的。對于相對人而 言，重要的是確認(rèn)的結(jié)果是否得當(dāng)，是否反映當(dāng)事人的意愿，而不是程序本身。 1即使婚姻登記程序違法，但婚姻雙方當(dāng)事人符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，不應(yīng)以違 反法定程序?yàn)橛沙蜂N婚姻登記行為。這是由婚姻關(guān)系的身份屬性及婚姻登記行 為的性質(zhì)決定的。結(jié)婚登記的目的是創(chuàng)設(shè)婚姻關(guān)系，在法律性質(zhì)上是一種公示 行為。通過登記的方式使當(dāng)事人發(fā)生婚姻關(guān)系的意愿表示出來，建立婚姻關(guān)系， 并使其具有外部可以辨認(rèn)的表征?；橐龅怯洺绦蚬倘灰彩菫楸Ｗo(hù)婚姻當(dāng)事人的 利益而設(shè)定的，但有關(guān)法律規(guī)定更重視婚姻登記的實(shí)質(zhì)，甚至為達(dá)到實(shí)質(zhì)目的 而遷就婚姻登記程序2。我國的司法解釋有將 、無效婚姻”有效化處理的趨

16、勢。例如，最高人民法 院、婚姻法司法解釋（一）”第8條規(guī)定： 、當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī) 定向人民法院申請宣告婚姻無效的，申請時(shí)，法定情形已經(jīng)消失的，人民法院 不予支持?！边@實(shí)際上就是人民法院對丁 部分無效婚姻的有條件認(rèn)可，相比之 下，無效婚姻的違法性比結(jié)婚登記程序瑕疵的違法性要大得多。嚴(yán)重違法的尚 且能得到法律的諒解，違法程度更低的程序瑕疵更不應(yīng)該被苛以、重刑。同時(shí)，該解釋第12條規(guī)定，受脅迫的一方主張撤銷婚姻的請求期限為一年，且該 期限不適用訴訟時(shí)效中止、中斷、延長的規(guī)定。通過這樣的規(guī)定，足以可見立 法者保護(hù)婚姻穩(wěn)定性的價(jià)值選擇3。2003年8月8日，國務(wù)院頒布新婚姻登記條例，將原婚姻登記

17、管理 條例中 、申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記管理 機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記，對結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié) 婚證，對離婚的當(dāng)事人宣布其解除婚姻關(guān)系無效并收回離婚證，并對當(dāng)事人處 以200元以下的罰款”的規(guī)定予以刪除?？梢姺梢巡粚⒊蜂N婚姻登記作為對 當(dāng)事人的一種懲罰，不再賦予婚姻登記機(jī)關(guān)以相對人弄虛作假為由撤銷婚姻登 記的職權(quán)，更大程度地維護(hù)了婚姻登記的公信力。立法的趨勢在于更有力地保 護(hù)婚姻登記的公信力，保護(hù)社會(huì)公眾的合理信賴和當(dāng)事人的利益，以程序不合 法為由否定登記效力，明顯和立法原意是不相符。2三、結(jié)婚登記程序瑕疵案件的處理經(jīng)過以上分析，我們可以得出

18、結(jié)論，不能以婚姻登記程序的瑕疵來撤銷婚 姻登記進(jìn)而否定婚姻的效力。雖然婚姻登記程序不合法，但只要符合實(shí)質(zhì)要件 并經(jīng)正式登記，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)可并保護(hù)該婚姻關(guān)系。行政確認(rèn)程序存在瑕疵，可以 首先確認(rèn)其違法，以督促婚姻登記機(jī)關(guān)在日后的工作中盡職盡責(zé)、嚴(yán)格執(zhí)法； 其次在確有必要或客觀條件允許的情況下，要求其補(bǔ)正或者重新確認(rèn)，以保護(hù) 當(dāng)事人婚姻關(guān)系的穩(wěn)定性及其合法權(quán)益351。目前可以通過對最高人民法院 關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋第57條第2款的文 意解釋來確認(rèn)違法。根據(jù)該條規(guī)定，由人民法院確認(rèn)違法可以作為行政程序違 法的一種責(zé)任形式。具體來說，這種責(zé)任形式適用于下列程序違法情形：（1）行

19、政主體逾期不履行法定職責(zé)，責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實(shí)際意義；（2）行政主體 逾期履行法定職責(zé)，該逾期行為并未給相對人的合法權(quán)益造成侵害或不利影響 （3）行政行為程序違法但不具有可撤銷內(nèi)容。所謂 、不具有可撤銷內(nèi)容”，既包 括管理中的事實(shí)行為，又包括一些形式欠缺的具體行政行為4。程序瑕疵的婚 姻登記行為具有不可撤銷的性質(zhì)，應(yīng)由人民法院確認(rèn)違法。從現(xiàn)行婚姻法的立法精神看，對程序瑕疵的結(jié)婚登記予以補(bǔ)正或重新 確認(rèn)，是具合法性的。我國婚姻法第 8條規(guī)定： 、要求結(jié)婚的男女雙方必 須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚 證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記?！弊罡呷嗣穹ㄔ?、婚姻法司法解釋（一）”第4條進(jìn)一步解釋 、男女雙方根 據(jù)婚姻法第八條規(guī)定補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所 規(guī)定的結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算。”筆者認(rèn)為，對符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件但程序瑕疵 的結(jié)婚登記，進(jìn)行補(bǔ)正或重新確認(rèn)是可行的。從長遠(yuǎn)來看，應(yīng)該通過完善行政程序立法來解決結(jié)婚登記程序瑕疵案件的 處理。我國目前關(guān)于行政程序的立法很不完善，不能根據(jù)不同行政行為的價(jià)值 和作用做到具體問題具體分析，也缺乏更加細(xì)化、