1、第10章行政復(fù)議第一節(jié)行政復(fù)議概述一、行政復(fù)議的概念我國的行政復(fù)議，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督權(quán)，在當(dāng)事人的申請和參加下，按照行政復(fù)議程序?qū)唧w行政行為進(jìn)行合法性和適當(dāng)性審查，并作出裁決解決行政侵權(quán)爭議的活動。行政復(fù)議是為公民、法人和其他組織提供法律救濟(jì)的行政監(jiān)督制度。我國現(xiàn)行的復(fù)議制度是作為行政訴訟的配套制度于1990年建立的。1990年12月24日國務(wù)院發(fā)布了行政復(fù)議條例，1994年10月9日國務(wù)院發(fā)布了關(guān)于修正該條例的決定。1999年4月第九屆全國人大常委會第九次會議頒布了行政復(fù)議法，使行政復(fù)議脫離行政訴訟配套制度框架，建立起獨(dú)立的國家行政復(fù)議制度。2007年5月國

2、務(wù)院制定的行政復(fù)議法實(shí)施條例，對行政復(fù)議法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了細(xì)化，增加了這部法律的可操作性，進(jìn)一步完善了現(xiàn)行行政復(fù)議制度。建立獨(dú)立行政復(fù)議制度的重要根據(jù)，是行政復(fù)議本身的法律性質(zhì)。首先，行政復(fù)議是權(quán)利救濟(jì)制度。行政復(fù)議的內(nèi)容和目的，是通過處理行政爭議對受到行政侵害的公民、法人和其他組織合法的權(quán)益提供法律救濟(jì)。其次，行政復(fù)議是行政監(jiān)督制度。行政復(fù)議的根據(jù)是上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)的層級監(jiān)督權(quán)。這種層級監(jiān)督權(quán)具有維持、撤銷或者改變下級行政機(jī)關(guān)決定的內(nèi)容。再次，行政復(fù)議是一種行政行為制度。行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)行使行政管理權(quán)的單方職權(quán)行為，可以直接規(guī)定公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù)。因此，行政機(jī)關(guān)的復(fù)

3、議行為應(yīng)當(dāng)遵守行政活動的基本制度，應(yīng)當(dāng)具備具體行政行為的成立條件和合法條件。最后，行政復(fù)議是行政裁判制度。行政復(fù)議的活動方式是處理行政爭議，應(yīng)當(dāng)遵守保證公正處理的復(fù)議程序。二、行政復(fù)議的基本原則行政復(fù)議的基本原則具有基礎(chǔ)性和概括性?；A(chǔ)性是指基本原則構(gòu)成其他具體規(guī)范的根據(jù)，概括性是指它體現(xiàn)具體規(guī)則的共同性和關(guān)聯(lián)性。行政復(fù)議法規(guī)定的基本原則總起來說是一種義務(wù)性規(guī)則，規(guī)定了行政機(jī)關(guān)復(fù)議活動必須履行的基本法律義務(wù)，包括了合法、公正、公開、及時和便民五個方面。合法原則是處理復(fù)議活動與法律相互關(guān)系的基本準(zhǔn)則，它要求復(fù)議活動對法律的服從，具有與法律的一致性。合法性是克服行政復(fù)議中可能的袒護(hù)和取得公眾信任的

4、根本保證，也是其他基本原則的基礎(chǔ)。沒有合法原則，公開、公正、及時、便民等原則就失去根據(jù)。公開原則是對行政復(fù)議方式的基本規(guī)定，它從原則上否定了行政秘密。作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)的基本義務(wù)，應(yīng)當(dāng)滿足和保障當(dāng)事人和公眾的了解權(quán)、監(jiān)督權(quán)。行政復(fù)議活動應(yīng)當(dāng)為公眾所了解，接受當(dāng)事人和公眾的監(jiān)督。公正原則是對行政復(fù)議活動過程和結(jié)果的基本要求，是評價行政復(fù)議正當(dāng)性的重要準(zhǔn)則。它要求禁止對任何一方當(dāng)事人的偏私袒護(hù)，平等對待申請人和被申請人，無論是在程序權(quán)利上還是在對實(shí)體權(quán)利的處理上。它是一種實(shí)質(zhì)意義上的合法性要求，覆蓋面大，運(yùn)用靈活。及時原則是處理行政復(fù)議與行政效率相互關(guān)系的基本準(zhǔn)則，其基本含義是指行政復(fù)議機(jī)關(guān)處理案件

5、應(yīng)當(dāng)盡量程序簡單、時間短暫，以使行政爭議較快得到解決，行政關(guān)系得到較快確定，行政秩序得到較快恢復(fù)。及時原則是行政復(fù)議程序簡單化的基本根據(jù)。及時原則就是效率原則，是對公正原則的必要補(bǔ)充。出于對公正與效率平衡的需要，公正原則的運(yùn)用應(yīng)當(dāng)與及時原則有機(jī)結(jié)合起來。便民原則是指行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)將減少當(dāng)事人的訟累和支出作為基本活動準(zhǔn)則。行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)盡量使當(dāng)事人在復(fù)議中以最少的付出獲得最有效的權(quán)利救濟(jì)。例如，不收費(fèi)、當(dāng)事人選擇復(fù)議機(jī)關(guān)、結(jié)案時間比較短等都是這一原則的體現(xiàn)。第二節(jié)行政復(fù)議范圍確定行政復(fù)議范圍有兩個方面，第一是可以受理的事項(xiàng)，第二是行政復(fù)議的排除事項(xiàng)。一、可以申請行政復(fù)議的事項(xiàng)首先是行政復(fù)議保護(hù)的行政

6、相關(guān)人合法權(quán)益。行政復(fù)議法將公民、法人和其他組織的合法權(quán)益都納入保護(hù)范圍，不再限于人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。在此之前的行政復(fù)議主要保護(hù)公民、法人和其他組織的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。其次是受到行政復(fù)議審查的侵權(quán)行政行為。行政機(jī)關(guān)的許多行為都可能侵害公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，行政復(fù)議所針對的主要是具體行政行為，還有一部分抽象行政行為。對公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成侵害的具體行政行為，都可以在行政復(fù)議中受到審查。常見的侵權(quán)具體行政行為有：行政處罰、強(qiáng)制措施、許可行為、確認(rèn)行為、侵犯經(jīng)營自主權(quán)的行為、侵犯農(nóng)業(yè)承包權(quán)的行為、違法要求履行義務(wù)的行為、不依法辦理證照和給予許可的行為、不依法履行保護(hù)義務(wù)的行為、不依法

7、發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低社會保障費(fèi)的行為。行政復(fù)議的申請人，在提起對具體行政行為進(jìn)行復(fù)議的同時，可以對該具體行政行為所依據(jù)的行政規(guī)定，提出進(jìn)行審查的請求。可以請求進(jìn)行審查的行政規(guī)定是指：國務(wù)院部門的規(guī)定，縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。對于行政規(guī)章的審查辦法，依照法律和行政法規(guī)辦理。二、行政復(fù)議的排除事項(xiàng)行政復(fù)議法比過去縮小了行政復(fù)議排除事項(xiàng)范圍。原來行政復(fù)議條例規(guī)定的排除事項(xiàng)要多一些，包括：國防、外交等國家行為；行政法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定命令；對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；對民事糾紛的仲裁調(diào)解或者處理不服的，但是對土地、礦產(chǎn)、森林等資源所

8、有權(quán)或者使用權(quán)歸屬的處理決定例外。現(xiàn)在行政復(fù)議的排除事項(xiàng)僅僅限于以下兩個方面：1、行政機(jī)關(guān)的行政處分或者其他人事處理決定。對這些決定引起的爭議，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。這里所說的法律法規(guī)，主要是指公務(wù)員法等。2、行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理。對這些處理引起的爭議，當(dāng)事人可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。行政機(jī)關(guān)處理的民事糾紛，包括鄉(xiāng)政府和城鎮(zhèn)街道辦事處的司法助理員、民政助理員主持的調(diào)解，勞動部門對勞動爭議的調(diào)解，公安部門對治安爭議的調(diào)解等。第三節(jié)行政復(fù)議參加人和行政復(fù)議機(jī)關(guān)一、行政復(fù)議申請人行政復(fù)議申請人是依法申請行政復(fù)議的公民、法人或者其他組織。第一，享有行政復(fù)議

9、申請權(quán)的只能是公民、法人或者其他組織，行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān)不能作為行政復(fù)議的申請人；第二，申請人必須是認(rèn)為自身合法權(quán)益受到侵害，并依法提出復(fù)議申請的公民、法人或者其他組織。行政復(fù)議法實(shí)施條例規(guī)定，合伙企業(yè)申請行政復(fù)議的，應(yīng)當(dāng)以核準(zhǔn)登記的企業(yè)為申請人，由執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人代表該企業(yè)參加行政復(fù)議；其他合伙組織申請行政復(fù)議的，由合伙人共同申請行政復(fù)議。合伙企業(yè)之外不具備法人資格的其他組織申請行政復(fù)議的，由該組織的主要負(fù)責(zé)人代表該組織參加行政復(fù)議；沒有主要負(fù)責(zé)人的，由共同推選的其他成員代表該組織參加行政復(fù)議。 行政復(fù)議法實(shí)施條例同時規(guī)定，對于股份制企業(yè)，并非只有法定代表人有權(quán)以企業(yè)名義申請復(fù)議，股份制

10、企業(yè)的股東大會、股東代表大會、董事會認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為侵犯企業(yè)合法權(quán)益的，也可以以企業(yè)的名義申請行政復(fù)議，事實(shí)上賦予了股份制企業(yè)的股東大會、股東代表大會、董事會行使申請行政復(fù)議權(quán)利的地位。關(guān)于行政復(fù)議申請權(quán)的轉(zhuǎn)移與承受：第一，公民死亡引起的申請權(quán)轉(zhuǎn)移，由其近親屬承受；第二，法人或者其他組織終止引起的申請權(quán)轉(zhuǎn)移，由承受其權(quán)利的法人或者其他組織申請。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，由其法定代理人代為申請行政復(fù)議。申請人可以委托代理人代為參加行政復(fù)議。根據(jù)行政復(fù)議法實(shí)施條例的規(guī)定，申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議。申請人、第三人委托代理人

11、的，應(yīng)當(dāng)向行政復(fù)議機(jī)構(gòu)提交授權(quán)委托書。授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明委托事項(xiàng)、權(quán)限和期限。公民在特殊情況下無法書面委托的，可以口頭委托?？陬^委托的，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核實(shí)并記錄在卷。申請人、第三人解除或者變更委托的，應(yīng)當(dāng)書面報告行政復(fù)議機(jī)構(gòu)。外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國境內(nèi)申請行政復(fù)議，應(yīng)當(dāng)享有與中國公民、法人或者其他組織相同的申請權(quán)。二、行政復(fù)議被申請人行政復(fù)議被申請人，是作出被申請復(fù)議的具體行政行為的行政機(jī)關(guān)。行政機(jī)關(guān)與被申請復(fù)議的具體行政行為之間的直接關(guān)系是確定被申請人的根據(jù)，它符合行政活動職權(quán)與職責(zé)相一致的原則。作出具體行政行為的行政組織有多種形態(tài)，所以行政復(fù)議的被申請人也有多種。(1

12、)獨(dú)立被申請人。作出具體行政行為的一級人民政府和它的工作部門是獨(dú)立被申請人。(2)共同被申請人。若干行政機(jī)關(guān)以共同名義作出具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為共同被申請人；行政機(jī)關(guān)與法律、法規(guī)授權(quán)的組織以共同的名義作出具體行政行為的，行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織為共同被申請人。但是，如果行政機(jī)關(guān)與其他組織以共同名義作出具體行政行為的，其他組織不能成為被申請人，只有行政機(jī)關(guān)是被申請人。(3)繼續(xù)行使被撤銷行政機(jī)關(guān)權(quán)限的被申請人。作出被申請具體行政行為的行政機(jī)關(guān)在申請?zhí)岢鰰r已經(jīng)被撤銷，繼續(xù)行使其權(quán)限的行政機(jī)關(guān)是被申請人。(4)法定授權(quán)的組織作為被申請人。法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行

13、政行為，公民、法人或者其他組織不服提出行政復(fù)議，該法定授權(quán)組織為被申請人。(5)批準(zhǔn)機(jī)關(guān)為被申請人。下級行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，經(jīng)上級行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)作出具體行政行為的，批準(zhǔn)機(jī)關(guān)為被申請人。(6)派出機(jī)關(guān)、派出機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)作為被申請人。行政機(jī)關(guān)的派出機(jī)關(guān)，以及經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)的行政機(jī)關(guān)設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他組織對外以自己的名義作出具體行政行為的，該派出機(jī)關(guān)、派出機(jī)構(gòu)和內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)為被申請人。而行政機(jī)關(guān)設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他組織，未經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)，對外以自己名義作出具體行政行為的，則由該行政機(jī)關(guān)為被申請人。三、行政復(fù)議第三人行政復(fù)議第三人，是同被申請的具體行政行為有利害

14、關(guān)系，參加行政復(fù)議的其他公民、法人或者其他組織。首先在主體上，第三人是申請人以外的其他公民、法人或者其他組織；其次在實(shí)體權(quán)利義務(wù)上，第三人同被申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系，即具體行政行為對第三人的合法權(quán)益產(chǎn)生直接影響，第三人參加行政復(fù)議是為了維護(hù)自己的合法權(quán)益；最后在程序上，第三人在行政復(fù)議開始后終結(jié)前，經(jīng)過申請或者復(fù)議機(jī)關(guān)決定參加行政復(fù)議。法律設(shè)置第三人制度的目的，是使同被申請行政復(fù)議的具體行政行為有關(guān)的法律爭議得到統(tǒng)一解決，使合法權(quán)益受到侵害的公民、法人或者其他組織得到法律救濟(jì)。 根據(jù)行政復(fù)議法實(shí)施條例的規(guī)定，行政復(fù)議期間，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)認(rèn)為申請人以外的公民、法人或者其他組織與被審查

15、的具體行政行為有利害關(guān)系的，可以通知其作為第三人參加行政復(fù)議；申請人以外的公民、法人或者其他組織與被審查的具體行政行為有利害關(guān)系的，可以向行政復(fù)議機(jī)構(gòu)申請作為第三人參加行政復(fù)議。第三人可以1至2名委托代理人代為參加行政復(fù)議，委托的要求與申請人相同。第三人不參加行政復(fù)議，不影響行政復(fù)議案件的審理。四、行政復(fù)議機(jī)關(guān)(一)縣級以上地方政府部門作為被申請人的行政復(fù)議機(jī)關(guān)這類行政部門的行政復(fù)議機(jī)關(guān)有本級人民政府和上一級人民政府主管部門兩類，從而出現(xiàn)選擇管轄。法律規(guī)定這種情形下的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，由申請人進(jìn)行選擇。無論行政復(fù)議法頒布以前的單行法律法規(guī)如何規(guī)定，申請人都可以向作出具體行政行為的本級人民政府，或者

16、上一級人民政府的主管部門申請復(fù)議。對實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)確定，不完全適用上述規(guī)則。根據(jù)行政復(fù)議法及其實(shí)施條例的規(guī)定，對實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，需要向上一級主管部門申請行政復(fù)議。如海關(guān)、金融、國稅、外匯等，實(shí)行的是中央垂直管理。這是因?yàn)樵谛姓w制上或者行政業(yè)務(wù)內(nèi)容上，本級人民政府不適宜作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。而對于對經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)實(shí)行省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)的部門作出的具體行政行為不服的，可以選擇向該部門的本級人民政府或者上一級主管部門申請行政復(fù)議；省、自治區(qū)、直轄市另有規(guī)定的，依照省、自治區(qū)、直轄市的規(guī)定辦理。目前，工商、質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督、食品藥品監(jiān)督

17、管理等領(lǐng)域，實(shí)行省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)。(二)省級以下地方各級政府作為被申請人時的行政復(fù)議機(jī)關(guān)對省、自治區(qū)、直轄市人民政府以外的地方各級人民政府的具體行政行為不服，上一級地方人民政府是行政復(fù)議機(jī)關(guān)。例如，對鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)政府作出的具體行政行為不服的，應(yīng)當(dāng)向縣、自治縣、市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市的人民政府申請行政復(fù)議。但是不能向上級政府的主管部門或者更上一級人民政府申請復(fù)議。省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級人民政府作為被申請人時的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)是省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的該派出機(jī)關(guān)。例如，省人民政府依法設(shè)立的行政公署所屬的縣級人民政府作出的具體行政行為被申請行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是該行政公署

18、。(三)國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市政府作為被申請人時的行政復(fù)議機(jī)關(guān)國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府作為被申請人時的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，是作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府。如果申請人對兩個以上國務(wù)院部門共同作出的具體行政行為不服的，依照行政復(fù)議法第14條的規(guī)定，可以向其中任何一個國務(wù)院部門提出行政復(fù)議申請，由作出具體行政行為的國務(wù)院部門共同作出行政復(fù)議決定。對上述行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的復(fù)議決定不服的，既可以向人民法院提起行政訴訟，也可以向國務(wù)院申請裁決。國務(wù)院按照行政復(fù)議法的規(guī)定作出最終裁決，當(dāng)事人不得對國務(wù)院的最終裁決提起行政訴訟。(四)其他情形下的行政復(fù)議機(jī)關(guān)

19、1、縣級以上的地方人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)作為被申請人時，由設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的人民政府作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。2、政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)作為被申請人時，設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民政府作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。3、法律、法規(guī)授權(quán)的組織作為被申請人時，由直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務(wù)院部門作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。4、兩個或者兩個以上的行政機(jī)關(guān)作為共同被申請人時，由他們的共同上一級行政機(jī)關(guān)作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。5、繼續(xù)行使被撤銷行政機(jī)關(guān)職權(quán)的行政機(jī)關(guān)作為被申請人時，由繼續(xù)行使職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。(五)行政復(fù)議機(jī)構(gòu)行政復(fù)議機(jī)構(gòu)是行政復(fù)議機(jī)關(guān)中具

20、體辦理行政復(fù)議事項(xiàng)的機(jī)構(gòu)。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)的工作具有事務(wù)性、程序性和操作性。它沒有作出行政復(fù)議決定的職權(quán)，有權(quán)作出行政復(fù)議決定的是行政復(fù)議機(jī)關(guān)。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)的職權(quán)和職責(zé)具體包括：受理權(quán)，調(diào)查取證權(quán)，審查行政行為行政復(fù)議決定擬訂權(quán)，處理或者轉(zhuǎn)達(dá)對抽象行為的申請，處理行政違法的建議權(quán)，對復(fù)議行政訴訟的應(yīng)訴，按規(guī)定轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議申請，辦理行政復(fù)議中的行政賠償事項(xiàng)，督促行政復(fù)議申請的受理和行政復(fù)議決定的履行，辦理行政復(fù)議、行政應(yīng)訴案件統(tǒng)計(jì)和重大行政復(fù)議決定備案事項(xiàng)，辦理或者組織辦理未經(jīng)行政復(fù)議直接提起行政訴訟的行政應(yīng)訴事項(xiàng)，研究行政復(fù)議工作中發(fā)現(xiàn)的問題并及時向有關(guān)機(jī)關(guān)提出改進(jìn)建議和向行政復(fù)議機(jī)關(guān)報告。第

21、四節(jié)行政復(fù)議的申請與受理一、行政復(fù)議的申請(一)申請時間申請行政復(fù)議的時間有三方面內(nèi)容：1、申請期限。行政復(fù)議法規(guī)定可以在60日內(nèi)申請行政復(fù)議。法律有關(guān)于超過60天的規(guī)定時，按照法律的規(guī)定。2、申請期限的起算。行政復(fù)議法規(guī)定，申請期限應(yīng)當(dāng)從申請人知道作出該具體行政行為之日起算。所謂知道之日，通常指了解具體行政行為內(nèi)容之時。由于實(shí)際情況非常復(fù)雜，行政復(fù)議法實(shí)施條例對不同情況下知道的確定作出了具體規(guī)定。 一是當(dāng)場作出決定。行政機(jī)關(guān)當(dāng)場作出具體行政行為的，自具體行政行為作出之日起計(jì)算。 二是送達(dá)。行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為的書面決定事后送達(dá)的，自送達(dá)日期之日起計(jì)算。如果載明具體行政行為的法律文書直接

22、送達(dá)的，自受送達(dá)人簽收之日起計(jì)算；如果載明具體行政行為的法律文書郵寄送達(dá)的，自受送達(dá)人在郵件簽收單上簽收之日起計(jì)算。沒有郵件簽收單的，自受送達(dá)人在送達(dá)回執(zhí)上簽名之日起計(jì)算；具體行政行為依法通過公告形式告知受送達(dá)人的，自公告規(guī)定的期限屆滿之日起計(jì)算。 三是未制作、未送達(dá)決定書。行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為，依法應(yīng)當(dāng)向有關(guān)公民、法人或者其他組織送達(dá)法律文書而未送達(dá)的，視為該公民、法人或者其他組織不知道該具體行政行為。被申請人能夠證明公民、法人或者其他組織知道具體行政行為的，自證據(jù)材料證明其知道具體行政行為之日起計(jì)算。同時，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時未告知公民、法人或者其他組織，事后補(bǔ)充告知的，自該公民

23、、法人或者其他組織收到行政機(jī)關(guān)補(bǔ)充告知的通知之日起計(jì)算。 四是行政機(jī)關(guān)未履行法定職責(zé)。申請人申請行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)未履行的，行政復(fù)議申請期限計(jì)算分三種情形：第一，有履行期限規(guī)定的，自履行期限屆滿之日起計(jì)算；第二，沒有履行期限規(guī)定的，自行政機(jī)關(guān)收到申請滿60日起計(jì)算；第三，在緊急情況下請求行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)不廈行的，行政復(fù)議申請期限不受前款規(guī)定的限制。 3、法定期限的耽擱。法定期限的耽擱有兩種情況：一個是不可抗力。它指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況的出現(xiàn)致使在法定期限內(nèi)不能申請行政復(fù)議。另一個是其他正當(dāng)理由，如申請人病重。法定期限耽擱的繼續(xù)方法

24、，是從障礙消除之日起繼續(xù)計(jì)算。 (二)申請形式 申請人表達(dá)申請意愿的形式，既可以是書面的，也可以是口頭的。申請人書面申請行政復(fù)議的，可以采取當(dāng)面遞交、郵寄或者傳真等方式提出行政復(fù)議申請。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)接受以電子郵件形式提出的，申請人也可采用電子郵件形式提出。書面申請應(yīng)當(dāng)載明申請人的基本情況，被申請人的名稱，行政復(fù)議請求、主要事實(shí)和理由，申請人的簽名或者蓋章和申請日期。申請人口頭申請行政復(fù)議的，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出記錄，記錄內(nèi)容與書面申請應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)相同，同時當(dāng)場制作行政復(fù)議申請筆錄交申請人校對或者向申請人宣讀，并由申請人簽字確認(rèn)。二、對行政復(fù)議申請的受理(一)受理和受理的期限行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在

25、收到行政復(fù)議申請后的5日內(nèi)，對申請進(jìn)行審查并作出有關(guān)受理的決定。第一，對不符合法律規(guī)定的申請決定不予受理，并書面告知申請人；第二，對符合法律規(guī)定但是不屬于本機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)告知申請人向有關(guān)行政機(jī)關(guān)提出；第三，行政復(fù)議申請材料不齊全或者表述不清楚的，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)可以自收到該行政復(fù)議申請之日起5日內(nèi)書面通知申請人補(bǔ)正。補(bǔ)正通知應(yīng)當(dāng)載明需要補(bǔ)正的事項(xiàng)和合理的補(bǔ)正期限。無正當(dāng)理由逾期不補(bǔ)正的，視為申請人放棄行政復(fù)議申請。補(bǔ)正申請材料所用時間不計(jì)入行政復(fù)議審理期限。第四，除了前面三種情形以外，行政復(fù)議申請自行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)收到之日起即為受理。行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請，不得向

26、申請人收取任何費(fèi)用。行政復(fù)議活動所需經(jīng)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)列入本機(jī)關(guān)的行政經(jīng)費(fèi)，由本級財政予以保障。(二)對行政復(fù)議機(jī)關(guān)無理拒絕受理的處理公民、法人或者其他組織依法提出行政復(fù)議申請，行政復(fù)議機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予受理的，有兩個處理辦法：第一是由上級行政機(jī)關(guān)責(zé)令該行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理；第二是在必要時，由上級行政機(jī)關(guān)直接受理。上級行政機(jī)關(guān)具體的處理程序是，上級行政機(jī)關(guān)認(rèn)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請的理由不成立的，可以先行督促其受理；經(jīng)督促仍不受理的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期受理，必要時也可以直接受理。同時，值得的注意是，如果上級機(jī)關(guān)認(rèn)為申請人的復(fù)議申請確實(shí)不符合法定受理?xiàng)l件，不存在行政復(fù)議機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予受理的情形的，

27、應(yīng)當(dāng)告知申請人。 (三)行政復(fù)設(shè)申請的移轉(zhuǎn) l、移轉(zhuǎn)的義務(wù)和情形。縣級地方人民政府收到屬于其他行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請，有義務(wù)轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)。行政復(fù)議法第15條規(guī)定了進(jìn)行轉(zhuǎn)送的五種情形。 2、移轉(zhuǎn)的期限。移轉(zhuǎn)是法定程序，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行法定期限。移轉(zhuǎn)的法定期限是收到該行政復(fù)議申請后的7日內(nèi)。移轉(zhuǎn)時應(yīng)當(dāng)同時告知行政復(fù)議申請人。3、接受移轉(zhuǎn)的處理。接受轉(zhuǎn)送的行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)關(guān)于受理的規(guī)定，在法定期限內(nèi)作出有關(guān)受理的決定。但是接受轉(zhuǎn)送的受理時間，應(yīng)當(dāng)從收到轉(zhuǎn)送之日起計(jì)算。三、行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系受理程序中的重要問題，是申請行政復(fù)議與提起行政訴訟的關(guān)系。根據(jù)我國行政訴訟法，除非法律、法規(guī)規(guī)

28、定必須先申請行政復(fù)議的，行政爭議當(dāng)事人可以自由選擇申請行政復(fù)議還是提起行政訴訟。行政復(fù)議已經(jīng)被依法受理的，當(dāng)事人在法定復(fù)議期限以內(nèi)不得提起訴訟；行政訴訟已經(jīng)被依法受理的，則不得再申請行政復(fù)議。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)首先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不做答復(fù)的，公民、法人或者其他組織可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)，依法向人民法院起訴。所謂依法向人民法院起訴，是說提起行政訴訟的范圍和提起程序需要按照行政訴訟法的現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定進(jìn)行。行政復(fù)議法雖然擴(kuò)大了行政復(fù)議的受理范圍，但是這并不意味著

29、當(dāng)然同時擴(kuò)大行政訴訟的受理范圍。法律規(guī)定行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的終局行政復(fù)議決定，當(dāng)事人不得提起行政訴訟。行政復(fù)議法規(guī)定的終局行政復(fù)議決定有兩個：第一是行政復(fù)議法第14條規(guī)定的國務(wù)院的裁決；第二是行政復(fù)議法第30條關(guān)于省、自治區(qū)、直轄市人民政府對確認(rèn)自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的復(fù)議決定。對于自然資源所有權(quán)和使用權(quán)的救濟(jì)途徑，行政復(fù)議法作出了如下專門規(guī)定：1、對于侵犯已經(jīng)依法取得的自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的具體行政行為，必須首先進(jìn)行行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。這些權(quán)利包括對土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)。2、省、自治

30、區(qū)和直轄市人民政府確認(rèn)自然資源所有權(quán)和使用權(quán)的行政復(fù)議決定，是終局裁決，不得提起行政訴訟。這種行政復(fù)議決定的根據(jù)，是國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定。這些權(quán)利包括對土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)。這種終局裁決的主要理由是：行政區(qū)劃的勘定和調(diào)整確定，是憲法規(guī)定的國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)作出終局的決定；對于征用土地確定的上述權(quán)利，征用決定權(quán)限于國務(wù)院和省級人民政府。四、具體行政行為在行政復(fù)議期間的執(zhí)行力行政復(fù)議申請被行政復(fù)議機(jī)關(guān)接受以后，就開始計(jì)算行政復(fù)議期間。在這一期間

31、具體行政行為是否還有執(zhí)行效力是需要回答的重要程序問題。原則上，在行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。實(shí)行不停止執(zhí)行制度的原因之一，是及時制止違法行為對社會的危害。多數(shù)行政復(fù)議案件涉及對行政機(jī)關(guān)規(guī)定義務(wù)的或者給予制裁性的決定，這些決定又往往是針對當(dāng)事人違法行為作出的。在申請行政復(fù)議時，有些違法行為已經(jīng)完成，但是也有些違法行為還處于持續(xù)狀態(tài)有待于處理。例如，危害環(huán)境的違法行為，危害公眾身體健康或者生命安全的違法行為，如果相關(guān)具體行政行為在被申請行政復(fù)議后就停止執(zhí)行，那么違法行為就有可能繼續(xù)危害環(huán)境和公眾的健康與生命。但是并不是所有的具體行政行為都需要在行政復(fù)議期間維持其執(zhí)行力。至于哪些具體行政不需

32、要維持執(zhí)行力的，需要由有關(guān)國家機(jī)關(guān)根據(jù)公共利益和執(zhí)行法律的需要在其權(quán)限范圍內(nèi)，作出具體行政行為可以停止執(zhí)行的決定。行政復(fù)議法規(guī)定了四種情形：(1)被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；(2)行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；(3)申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；(4)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。第五節(jié)行政復(fù)議的審理、決定和執(zhí)行一、行政復(fù)議的審理(一)審查方式行政復(fù)議機(jī)關(guān)審查行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)由2名以上行政復(fù)議人員參加，原則上實(shí)行書面方式。書面方式，就是行政復(fù)議機(jī)關(guān)根據(jù)書面材料查清案件事實(shí)并作出行政復(fù)議決定的方式。當(dāng)事人以書面形式提出自己的申請意見和答辯意見，以書面形式提交和運(yùn)用證據(jù)

33、。書面審理的基本特點(diǎn)，是排除申請人的言詞辯論。實(shí)行書面審理方式的主要理由，是應(yīng)當(dāng)采用符合行政效率原則的審理方式，迅速地查清事實(shí)并作出復(fù)議決定，不必將程序完全司法化。原則上實(shí)行書面審理方式，并不能排除行政復(fù)議機(jī)關(guān)根據(jù)需要選擇書面方式以外的其他適當(dāng)方式進(jìn)行審理。至于具體形式視案件而定，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見，實(shí)地調(diào)查核實(shí)證據(jù)，也可以給予當(dāng)事人向行政復(fù)議機(jī)關(guān)口頭陳述有關(guān)事實(shí)的機(jī)會，或者使被申請人與申請人進(jìn)行辯論以查清案件事實(shí)。采用書面審理以外方式的條件，既可以由申請人提出要求，也可以由行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要時依職權(quán)決定。行政復(fù)議法實(shí)施條例明

34、確規(guī)定，對重大、復(fù)雜的案件，申請人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要時，可以采取聽證的方式審理。 行政復(fù)議人員向有關(guān)組織和人員調(diào)查取證時，可以查閱、復(fù)制、調(diào)取有關(guān)文件和資料，向有關(guān)人員進(jìn)行詢問。調(diào)查取證時，行政復(fù)議人員不得少于2人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。被調(diào)查單位和人員應(yīng)當(dāng)配合行政復(fù)議人員的工作，不得拒絕或者阻撓。(二)舉證責(zé)任提交證據(jù)證明具體行政機(jī)關(guān)合法適當(dāng)?shù)呢?zé)任，由被申請人負(fù)擔(dān)。履行這一義務(wù)的內(nèi)容，是提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，對申請人的申請?zhí)岢鰰娲饛?fù)。根據(jù)行政復(fù)議的審查方式，被申請人的舉證責(zé)任在復(fù)議程序開始階段對申請人申請的答復(fù)程序中履行。不過，申請

35、原級行政復(fù)議的案件略有特殊，由原承辦具體行政行為有關(guān)事項(xiàng)的部門或者機(jī)構(gòu)提出書面答復(fù)，并提交作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。 在行政復(fù)議中，并非所有的證據(jù)都由被申請人負(fù)擔(dān)，在下列兩種情況下，申請人應(yīng)當(dāng)提供證明材料：一是認(rèn)為被申請人不履行法定職責(zé)的，提供曾經(jīng)要求被申請人履行法定職責(zé)而被申請人未履行的證明材料；二是申請行政復(fù)議時一并提出行政賠償請求的，提供受具體行政行為侵害而造成損害的證明材料。 行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行政復(fù)議申請受理之日起7日內(nèi)，將行政復(fù)議申請書副本或者行政復(fù)議申請筆錄復(fù)印件發(fā)送給被申請人。被申請人應(yīng)當(dāng)自收到申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)，提出

36、書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。 被申請人不履行這一義務(wù)的法律后果，是具體行政行為被撤銷。被申請人不按照申請答復(fù)程序要求提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以決定撤銷該具體行政行為。而且直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員還將受到警告、記過、記大過的行政處分，構(gòu)成犯罪的，將被依法追究刑事責(zé)任。(三)查閱材料行政復(fù)議法規(guī)定了查閱被申請人提供資料的制度，這是執(zhí)行行政公開原則的重要制度，為申請人有效主張和維護(hù)其法律權(quán)利提供了條件。為方便申請人和第三人行使權(quán)利，行政復(fù)議法實(shí)施條例明確規(guī)定行政

37、復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為申請人、第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件。申請人和第三人查閱資料的內(nèi)容，是被申請人提出的書面答復(fù)和其他有關(guān)材料；查閱資料的例外，是涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的材料。除了法定例外事項(xiàng)，禁止行政機(jī)關(guān)設(shè)置其他理由拒絕申請人和第三人行使查閱權(quán)。(四)證據(jù)收集法律規(guī)定了限制被申請人在行政復(fù)議過程中證據(jù)收集權(quán)的制度。第一，只是被申請人的證據(jù)收集權(quán)受到限制。申請人和第三人不受這種限制，他們有權(quán)在行政復(fù)議過程中收集證據(jù)。第二，限制的內(nèi)容是被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織和個人收集證據(jù)。如果被申請人向復(fù)議機(jī)關(guān)提出取證要求，復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要時可以作出調(diào)查取證的決定。第三，限制的時間是行

38、政復(fù)議的過程。這一過程開始于行政復(fù)議機(jī)關(guān)對復(fù)議申請的受理，結(jié)束于行政復(fù)議決定的執(zhí)行完畢。(五)撤回申請法律規(guī)定了申請人撤回行政復(fù)議申請的制度。在理論上，申請人有權(quán)撤回已經(jīng)提出的行政復(fù)議申請。因?yàn)樾姓?fù)議的主要目的是保護(hù)申請人的合法權(quán)益，申請人對自己的合法權(quán)益享有放棄的權(quán)利。一旦申請人放棄對自己合法權(quán)益的主張，行政復(fù)議程序的繼續(xù)進(jìn)行就沒有什么意義了。但是因?yàn)樯暾埲顺坊厣暾垥π姓?fù)議秩序帶來重要影響，法律需要設(shè)置一些必要的撤回條件，以規(guī)范申請人的申請撤回行為。第一，撤回的條件，是提出撤回的申請并說明理由。撤回必須出自申請人的意愿。如果發(fā)現(xiàn)撤回申請有強(qiáng)迫、動員等違背人真實(shí)意愿的情形，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可

39、以不準(zhǔn)許撤回申請。第二，撤回的時間，是申請被受理以后和復(fù)議決定作出以前。第三，撤回的效果，是終止正在進(jìn)行的行政復(fù)議。行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以采用制作裁決書或者記錄在案的方法，予以同意并終結(jié)行政復(fù)議。申請人撤回行政復(fù)議申請的，不得再以同一事實(shí)和理由提出行政復(fù)議申請。但是，申請人能夠證明撤回行政復(fù)議申請違背其真實(shí)意思表示的除外。 (六)原具體行政行為的改變、行政復(fù)議中的和解和調(diào)解 為促使行政爭議的盡快解決，在行政復(fù)議期間被申請人可以改變原具體行政行為。如果接受申請人改變原具體行政行為的后果，撤回行政復(fù)議申請并獲得行政復(fù)議機(jī)關(guān)的同意，行政復(fù)議程序結(jié)束。但是，如果申請人不提出撤回復(fù)議申請或者雖提出申請而未獲得

40、準(zhǔn)許，不影響行政復(fù)議案件的審理，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)就原具體行政行為進(jìn)行審查，并根據(jù)不同情況依法作出決定。 通常認(rèn)為，和解和調(diào)解是解決民事爭議的重要方式。但多年來，國內(nèi)一直認(rèn)為這兩種方式原則上對行政爭議的解決不適用。行政訴訟法明確規(guī)定，人民法院審理行政案件不適用調(diào)解。通常認(rèn)為，行政爭議的解決不適用和解和調(diào)解的原因在于，行政機(jī)關(guān)行使的是國家職權(quán)，不能隨意處分；而行政爭議所涉及的行政行為只有合法與違法兩種結(jié)果，因此不存在和解和調(diào)解的可能。近年來，隨著對問題認(rèn)識的深化，行政爭議的解決不適用和解和調(diào)解的觀念有所改變。一是行政爭議的解決核心在于解決爭議、消除矛盾，違法與合法或?qū)εc錯的判斷固然重要，但不是

41、絕對的。行政復(fù)議和行政訴訟制度的存在及其運(yùn)作，應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮其預(yù)防、解決行政爭議的功能和作用。二是雖然行政機(jī)關(guān)不得放棄或任意處分自己的權(quán)力，但行政機(jī)關(guān)的職權(quán)并不是絕對的、羈束性的權(quán)力，在從事管理時沒有絲毫的選擇余地和活動空間，相反，行政機(jī)關(guān)享有廣泛的裁量權(quán)力，在從事管理時存在多種選擇可能。三是在實(shí)踐中，有不少爭議甚至是進(jìn)入行政復(fù)議和行政訴訟中的爭議，是通過直接或間接的和解和調(diào)解結(jié)案的。 鑒于此，行政爭議的解決不適用和解和調(diào)解原則出現(xiàn)松動，不少人主張修改行政訴訟法中不適用調(diào)解的規(guī)定。與行政訴訟相比，行政復(fù)議不僅要審查具體行政行為的合法性，而且要審查具體行政行為的適當(dāng)性，而行政復(fù)議法又未有不適用和調(diào)

42、和調(diào)解的明確規(guī)定。故行政復(fù)議法實(shí)施條例規(guī)定，在行政復(fù)議期間，符合一定條件的案件，申請人和被申請人可以進(jìn)行和解，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以進(jìn)行調(diào)解。 具體而言，在行政復(fù)議期間，申請人和被申請人進(jìn)行和解的要求有：第一，對行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為，不過，對行政賠償和行政補(bǔ)償事項(xiàng)，也應(yīng)屬于可以和解事項(xiàng)；第二，和解應(yīng)當(dāng)出于雙方自愿，并簽訂書面和解協(xié)議；第三，申請人與被申請人應(yīng)當(dāng)在行政復(fù)議決定作出前達(dá)成和解；第四，和解內(nèi)容不得損害社會公共利益和他人合法權(quán)益；第五，應(yīng)當(dāng)向行政復(fù)議機(jī)構(gòu)提交書面和解協(xié)議，并獲得行政復(fù)議機(jī)構(gòu)準(zhǔn)許。 行政復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議期間進(jìn)行調(diào)解的要求和程序?yàn)椋旱谝唬?/p>

43、調(diào)解的事項(xiàng)包括因行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為引起的行政復(fù)議案件，當(dāng)事人之間的行政賠償糾紛，當(dāng)事人之間的行政補(bǔ)償糾紛；第二，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依據(jù)自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解；第三，當(dāng)事人經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)制作行政復(fù)議調(diào)解書。調(diào)解書應(yīng)當(dāng)載明行政復(fù)議請求、事實(shí)、理由和調(diào)解結(jié)果，并加蓋行政復(fù)議機(jī)關(guān)印章。行政復(fù)議調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字，即具有法律效力。調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書生效前一方反悔的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時作出行政復(fù)議決定。二、行政復(fù)議的決定(一)對有關(guān)行政規(guī)定和行政依據(jù)的審查和處理行政復(fù)議決定程序中涉及行政規(guī)定和行政依據(jù)有兩個方面：一個是根據(jù)申請人提出的申

44、請對有關(guān)行政規(guī)定進(jìn)行的審查處理；另一個是依職權(quán)發(fā)現(xiàn)依據(jù)不合法進(jìn)行的處理。主要內(nèi)容是處理權(quán)限、處理期限和處理后果。1、對于申請人提出對行政規(guī)定進(jìn)行審查申請的，按照行政復(fù)議機(jī)關(guān)的處理權(quán)限分別處理。第一，對該規(guī)定有權(quán)處理的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理。下級行政機(jī)關(guān)制定發(fā)布的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令下級行政機(jī)關(guān)限期撤銷和修改，也可以由行政復(fù)議機(jī)關(guān)直接作出決定予以撤銷；復(fù)議機(jī)關(guān)制定發(fā)布的，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)直接予以撤銷。第二，對該規(guī)定無權(quán)處理的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機(jī)關(guān)依法處理。第三，接受行政復(fù)議機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)送的有權(quán)機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)依法作出處理。第四，對行政規(guī)定的處理期間，應(yīng)當(dāng)中止

45、對具體行政行為的審查。中止對具體行政行為的審查，應(yīng)當(dāng)記錄在案，并通知當(dāng)事人。2、對于行政復(fù)議機(jī)關(guān)依職權(quán)發(fā)現(xiàn)具體行政行為依據(jù)不合法，按照行政復(fù)議機(jī)關(guān)的處理權(quán)限分別處理。這里的所謂依據(jù)，比上述申請人提出的行政規(guī)定范圍要寬。第一，該行政復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理；行政復(fù)議機(jī)關(guān)無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機(jī)關(guān)處理。因?yàn)橛袡?quán)機(jī)關(guān)的處理權(quán)限和處理程序不同，所以沒有規(guī)定統(tǒng)一的時間。第二，對具體行政行為依據(jù)的處理期間，應(yīng)當(dāng)中止對具體行政行為的審查。(二)對具體行政行為的決定1、決定程序。決定程序是行政復(fù)議機(jī)關(guān)內(nèi)作出有關(guān)具體行政行為復(fù)議決定的工作程序，分為兩個階段：首先

46、是行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)，對具體行政行為進(jìn)行審查，提出審查處理意見；其次是行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人員作出行政復(fù)議決定。根據(jù)行政機(jī)關(guān)首長負(fù)責(zé)制，行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人有對復(fù)議決定的決定權(quán)。分為負(fù)責(zé)人的同意和負(fù)責(zé)人集體討論決定兩種情形。如果行政復(fù)議案件情節(jié)簡單，事實(shí)和法律問題清楚，就可以由行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人對法制機(jī)構(gòu)的處理意見作出同意的表示，形成最終的行政復(fù)議決定；如果復(fù)議案件情節(jié)復(fù)雜，事實(shí)和法律問題比較多，就應(yīng)當(dāng)由行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人集體討論后作出決定。2、決定種類。行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以作出六種行政復(fù)議決定，法律對此規(guī)定了相應(yīng)的條件?，F(xiàn)在分述如下：(1)維持的決定。維持是行政復(fù)議機(jī)關(guān)維護(hù)支持具體行

47、政行為的決定，使該具體行政行為保持或者取得法律效力。作出維持決定的條件有五個方面：第一，事實(shí)清楚。它的含義是對具體行政行為所認(rèn)定的事實(shí)沒有疑義，各方面能夠達(dá)到一致的認(rèn)識或者通過復(fù)議審查消除了疑義的。第二，證據(jù)確鑿。它的含義是有關(guān)事實(shí)的證據(jù)達(dá)到確實(shí)可靠的程度，足以使有關(guān)的反駁不能成立。第三，適用依據(jù)正確。它的含義是具體行政行為的所適用的法律、法規(guī)和其他依據(jù)是有效正確的，案件事實(shí)與依據(jù)之間存在正確的關(guān)系或者聯(lián)系。第四，程序合法。它的含義是具體行政行為處理案件時所采用的程序符合法律法規(guī)規(guī)定，尊重當(dāng)事人的程序權(quán)利，遵守法律對程序的要求。第五，內(nèi)容適當(dāng)。它的含義是具體行政行為規(guī)定的權(quán)利義務(wù)具有合理性和正

48、當(dāng)性，符合客觀情形和法律正義的一般要求。(2)履行法定職責(zé)的決定。履行法定職責(zé)的決定，是行政復(fù)議機(jī)關(guān)對被申請人以不作為形式違反法定職責(zé)構(gòu)成侵權(quán)，要求其履行法定義務(wù)的處理。首先要確定存在被申請人應(yīng)當(dāng)履行的法定職責(zé)，確認(rèn)存在沒有履行職責(zé)的事實(shí)以及這種不履行對申請人的合法權(quán)益構(gòu)成了侵害和行政違法；其次要確定繼續(xù)履行法定職責(zé)仍然有實(shí)際意義和法律意義，并規(guī)定履行的期限和履行的法定內(nèi)容。因此這種決定包括了確認(rèn)不作為違法和履行法定義務(wù)兩個方面的內(nèi)容。(3)撤銷、變更、確認(rèn)違法和重新作出具體行政行為的決定。這些決定都是行政復(fù)議機(jī)關(guān)對違法具體行政行為的處理。第一，撤銷決定。撤銷是使具體行政行為喪失或者不能取得法

49、律效力的行政復(fù)議決定。具體行政行為被撤銷以后就不再有而且以后也不會有法律約束力，除非復(fù)議決定本身喪失法律效力。第二，變更決定。變更決定是行政復(fù)議機(jī)關(guān)全部或部分改變原具體行政行為的內(nèi)容，用復(fù)議機(jī)關(guān)的決定替代原具體行政行為。根據(jù)行致復(fù)議法實(shí)施條例的規(guī)定，變更決定適用于以下兩種情形：一是具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，程序合法，但是明顯不當(dāng)或者適用依據(jù)錯誤的；二是具體行政行為認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，但是經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理查明事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿的。值得指出的是，在適用變更決定時，行政復(fù)議機(jī)關(guān)在申請人的行政復(fù)議請求范圍內(nèi)，不得作出對申請人更為不利的行政復(fù)議決定。第三，確認(rèn)決定。確認(rèn)決定是對具體行政行

50、為違法性質(zhì)和違法狀態(tài)的確定或者認(rèn)定。作出確認(rèn)決定的情形，是原來的真體行政行為確實(shí)構(gòu)成違法，但是由于客觀情況變化使撤銷或者變更已經(jīng)沒有實(shí)際意義。第四，重新作出具體行政行為的復(fù)議決定。它是對具體行政行為作出撤銷決定和確認(rèn)違法決定后，仍然存在需要行政機(jī)關(guān)作出處理的事項(xiàng)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)要求被申請人履行職責(zé)作出處理決定的決定。但是被申請人不得以同一事實(shí)和理由作出與原來的具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。被申請人應(yīng)當(dāng)在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的期限內(nèi)重新作出具體行政行為；法律、法規(guī)、規(guī)章來規(guī)定期限的，重新作出具體行政行為的期限為60日。公民、法人或者其他組織對被申請人重新作出的具體行政行為不服，可以依

51、法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。 上述四種行政復(fù)議決定都是針對違法具體行政行為的，所以作出這些決定時應(yīng)當(dāng)具備以下五個條件：第一，主要事實(shí)不清、證據(jù)不足。這是關(guān)于具體行政行為事實(shí)根據(jù)的條件。沒有清楚的事實(shí)和充分的證據(jù)，具體行政行為就是違法的。主要事實(shí)是決定案件性質(zhì)和主要情節(jié)的事實(shí)。非主要事實(shí)的不清楚，不能構(gòu)成撤銷的理由。證據(jù)不足是指具體行政行為所認(rèn)定的事實(shí)尚缺乏充分的證據(jù)支持，所以不能認(rèn)定案件事實(shí)。第二，適用依據(jù)錯誤。適用依據(jù)的錯誤，包括對依據(jù)的選擇錯誤，以及將依據(jù)運(yùn)用到具體案件的對象錯誤。按照合法行政原則具體行政行為產(chǎn)生效力必須有正確的依據(jù)，因而依據(jù)錯誤會導(dǎo)致具體行政行為的違法。第三，違反法定

52、程序。法定程序是具體行政行為合法性的要件之一，因而違反法定程序可以獨(dú)立地構(gòu)成具體行政行為違法的理由。第四，超越職權(quán)或者濫用職權(quán)。超越職權(quán)是對法定職責(zé)范圍的違反，濫用職權(quán)是對法定職權(quán)授予目的的違反。行政機(jī)關(guān)只能在法律授予權(quán)限內(nèi)活動是依法行為原則的第一要求，所以超越權(quán)限和濫用職權(quán)，是嚴(yán)重的行政違法行為。第五，明顯不當(dāng)。它是指行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)作出具體行政行為，達(dá)到了明顯不適當(dāng)?shù)某潭?，如?yán)重的不合理、不公平和不公正。 (4)駁回申請決定。駁回申請決定是行政復(fù)議法實(shí)施條例適應(yīng)實(shí)踐要求而新規(guī)定的決定形式，適用于以下兩種情形：一是申請人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)申請行政復(fù)議，行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理后發(fā)現(xiàn)該行政機(jī)關(guān)沒有相應(yīng)法定職責(zé)或者在受理前已經(jīng)履行法定職責(zé)的；二是受理行政復(fù)議申請后，發(fā)現(xiàn)該行政復(fù)議申請不符合行政復(fù)議法及其實(shí)施條例規(guī)定的受理?xiàng)l件的。不過，如果上級行政機(jī)關(guān)認(rèn)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)駁回行政復(fù)議申請的理由不成立的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其恢復(fù)審理。