1、法律基礎(chǔ)復(fù)習(xí)思考匯總緒論：1、法的本質(zhì)和特征是什么？答：法的本質(zhì)歸結(jié)為以下兩方面：法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的。法的特征包括：第一，國家意志性，法體現(xiàn)的是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級的意志，法是由國家制定或認可，是國家權(quán)力的體現(xiàn)；第二國家強制性，法是由國家強制力保證其實施，對違反法律義務(wù)的行為予以國家名義的制裁；第三，規(guī)范性，法以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容確定人們的行為規(guī)則，以確立、保護和發(fā)展有利于統(tǒng)治階級的社會關(guān)系和社會秩序。2、法有哪些分類？答：依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對法進行不同分類，如依據(jù)法建立的經(jīng)濟基礎(chǔ)和社會階級本質(zhì)，可以劃分為不同歷史類型的法；依據(jù)法律調(diào)整的社會關(guān)系類別和

2、調(diào)整方法，可以分為不同的部門法；根據(jù)法律規(guī)范的外部形式和結(jié)構(gòu)等特點還可以分為成文法和不成文法、實體法和程序法、根本法和普通法、一般法和特別法、國內(nèi)法和國際法等等。3、社會主義法的體系包括哪些？答：我國社會主義法律通常包括下列部門法：主導(dǎo)的法律部門憲法；基本法律部門行政法、民法、經(jīng)濟法、勞動法、商法、勞動與社會保障法、刑法、自然資源與環(huán)境保護法、訴訟法。4、社會主義法的創(chuàng)制遵循怎樣的原則？答：我國社會主義法的創(chuàng)制工作堅持如下原則：維護法的嚴(yán)肅性、穩(wěn)定性和連續(xù)性；從實質(zhì)出發(fā)，實事求是，堅持群眾路線，堅持領(lǐng)導(dǎo)與群眾相結(jié)合；堅持原則性和靈活性正確結(jié)合。5、法的實現(xiàn)指什么？法是如何實現(xiàn)的？答：法的實現(xiàn)，

3、是指法律規(guī)范人們的行為中的具體落實，即權(quán)利被享用，義務(wù)被履行，禁令被遵守。法的實現(xiàn)的形式以法是否需要國家干預(yù)為標(biāo)準(zhǔn)，分為法的遵守和法的適用。6、法的適用基本原則有哪些？答：行政執(zhí)法中法的適用的基本原則：依法行政原則，行政合理性原則。我國審判機關(guān)適用法的基本要求：正確、合法、及時、合理、公正。我國審判機關(guān)適用法的基本原則：以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則；公民在適用法律上一律平等原則；審判機關(guān)依法獨立行使職權(quán)原則；實事求是、有錯必糾的原則。7、法制和法治是一回事嗎？答：不是。法制是一個國家法律制度的簡稱，法治是主張嚴(yán)格依照法律治理國家的原則。與法律制度相對應(yīng)的是政治制度、經(jīng)濟制度、文化制度等制度

4、；法治相對的是人治。法制是與國家并存的現(xiàn)象，有國家就有一定的法律制度；但是有國家、有法律制度實行的卻不一定是法治。法制是法治的前提，法治是法制的體現(xiàn)和保障。8、社會主義法治的基本要求是什么？答：社會主義法治的基本要求是：有法可依，是社會主義法治的基本要求之一，也是做到依法治國、依法辦事的前提。有法必依，是普遍的守法原則，是實行社會主義法治的中心環(huán)節(jié)，也是社會主義法治的基本要求之一。執(zhí)法必嚴(yán)，是指執(zhí)法機關(guān)和執(zhí)法人員執(zhí)行法律時必須做到一絲不茍，依法辦事，辦理任何案件都要有法律上的依據(jù)，并且符合法律的程序。違法必究，指凡是違法行為都要受到法律的制裁，不允許任何人或組織享有凌駕于法律之上的特權(quán)，堅持公

5、民在法律面前一律平等的原則。9、社會主義法治理念的基本內(nèi)容是什么？答：社會主義法治理念的基本內(nèi)容包括：一是依法治國的理念，這是社會主義法治的核心內(nèi)容；二是執(zhí)法為民的理念，這是社會主義法治的本質(zhì)要求；三是公平正義的理念，這是社會主義法治理念的價值追求；四是服務(wù)大局的理念，這是社會主義法治的重要使命；五是黨的領(lǐng)導(dǎo)的理念，這是社會主義法治的根本保證。第一章 憲法一、問答題：1、憲法的含義及其特征是什么？我國現(xiàn)行憲法的基本原則是什么？答：憲法是法的組成部分，它集中反映了各種政治力量的實際對比關(guān)系，規(guī)定國家的根本任務(wù)和根本制度（即社會制度）、國家制度的基本原則、國家政權(quán)的組織以及公民的基本權(quán)利和義務(wù)等內(nèi)

6、容。憲法是根本法，具有最高的法律效力。其特征主要體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，憲法在內(nèi)容上規(guī)定了一國的根本制度。第二，憲法集中體現(xiàn)了各種政治力量的對比關(guān)系。第三，憲法的效力和修改程序不同于一般法律。我國現(xiàn)行憲法的基本原則是憲法在調(diào)整社會關(guān)系過程之中始終采取的、貫徹整個過程的基本立場和準(zhǔn)則，是憲法指導(dǎo)思想的具體體現(xiàn)。我國現(xiàn)行憲法的基本原則主要包括以下幾點：一切國家權(quán)利屬于人民的原則；保障公民權(quán)利和義務(wù)的原則；民主集中制原則；社會主義法制原則。2、我國現(xiàn)行憲法對國家性質(zhì)和政權(quán)組織形式是如何規(guī)定的？公民的基本權(quán)利和義務(wù)有哪些？全國人民代表大會有哪些職權(quán)？答：我國現(xiàn)行憲法規(guī)定了我國的國家性質(zhì)，通常稱為國體

7、。憲法第一條規(guī)定：“中華人民共和國是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會主義國家?！蔽覈鴩业恼?quán)組織形式，通常稱為政體。憲法第二條規(guī)定：“中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民。人民行使國家權(quán)力的機關(guān)是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會?！北砻魑覈恼?quán)組織形式是人民代表大會制度。公民的基本權(quán)利可分為平等權(quán)利、政治權(quán)利和自由、宗教信仰自由、人身自由權(quán)、社會經(jīng)濟權(quán)利、獲得救濟的權(quán)利等。公民的基本義務(wù)包括：維護祖國的統(tǒng)一和各民族的團結(jié)；遵守憲法和法律，保守國家秘密，愛護公共財產(chǎn)，遵守勞動紀(jì)律，遵守公共秩序，尊重社會公德；維護社會的安全、榮譽和利益；保衛(wèi)祖國、依法服兵役和參加民兵組織

8、；依法納稅。全國人民代表大會的職權(quán)主要包括：修改憲法，監(jiān)督憲法實施；制定和修改基本法律；選舉、決定和罷免有關(guān)國家機關(guān)的重要領(lǐng)導(dǎo)人；決定國家重大問題；監(jiān)督由其產(chǎn)生的其他國家機關(guān)的工作及應(yīng)當(dāng)由最高國家權(quán)力機關(guān)行使的其他職權(quán)等。3、監(jiān)督和保障憲法有何重要意義？憲法對治國方略是如何規(guī)定的？為什么說依法治國的核心是依憲治國？答：監(jiān)督和保障憲法的重要意義在于以下幾方面：有利于鞏固和發(fā)展國家的根本制度；有利于健全社會主義法制；有利于真正發(fā)揮憲法的作用。憲法修正案第13條規(guī)定：“中華人民共和國實行依法治國，建設(shè)社會主義法治國家?！币婪ㄖ螄暮诵氖且缿椫螄?，這是因為我國憲法是國家的根本大法，是維系國家統(tǒng)一、民族

9、團結(jié)、社會穩(wěn)定的根基，是依法治國的總章程。4、你對“憲法是國家的根本大法”是如何理解的？答：憲法作為我國的根本大法，在我國法律體系中居于首要地位。首先它規(guī)定國家生活中的根本問題；其次，它具有最高的法律效率；再次，它的制定和修改程序比普通法律更為嚴(yán)格，以保證憲法的權(quán)威性和穩(wěn)定性以及國家長治久安。憲法是最高的行為準(zhǔn)則。首先，憲法是一切國家機關(guān)的最高行為準(zhǔn)則。各種國家機關(guān)及其工作人員行使國家權(quán)利的最高原則，是遵守憲法和法律，依據(jù)憲法和法律治理國家。其次，憲法是一切團體和組織的最高行為準(zhǔn)則。中國共產(chǎn)黨是我國的執(zhí)政黨，也必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動。再次，憲法是全體公民的最高行為準(zhǔn)則。任何人無論職位多高

10、、功勞大小，都不能有超越憲法和法律的特權(quán)。二、分析題：1、陳某是應(yīng)屆大學(xué)畢業(yè)生，準(zhǔn)備參加當(dāng)年度的國家公務(wù)員考試。一日，他發(fā)現(xiàn)在某國家機關(guān)錄用公務(wù)員的啟事中這樣寫道：“男性身高170cm以上，女性身高165cm以上。”陳某認為，該機關(guān)的啟事是對包括自己在內(nèi)的因身高不符合上述報名條件的報名者的一種歧視，侵犯了其擔(dān)任國家公務(wù)人員的平等權(quán)，于是向法院提起了訴訟。提示：在該事件中，陳某的平等權(quán)是否遭到侵害呢？談?wù)勀銓υ搯栴}的理解和認識。解析：在該事件中，陳某的平等權(quán)是遭到了侵害。平等權(quán)是指依照憲法和法律規(guī)定，公民平等地享有權(quán)利又同等承擔(dān)義務(wù)，不存在任何差別待遇，及接受國家同等保護的權(quán)利。在我國，關(guān)于公民

11、平等權(quán)的內(nèi)容散見于憲法的各個條款中，如憲法序言和第4條規(guī)定了民族平等，第33條第3款規(guī)定了權(quán)利義務(wù)間的平等，第5條第4、5款規(guī)定了公民與一切社會組織的地位平等，第48條規(guī)定了男女平等，第34條規(guī)定了公民選舉權(quán)與被選舉權(quán)上的平等，第36條第2款規(guī)定了公民宗教信仰上的平等。平等不僅僅是一項原則，也是一項權(quán)利。在該事件中，某國家機關(guān)錄用公務(wù)員的啟事中以“男性身高170cm以上，女性身高165cm以上”為標(biāo)準(zhǔn)，確實存在身高方面的招聘歧視對待，是對憲法賦予公民就業(yè)平等權(quán)的侵犯。在我國，還的確存在不少類似的法律現(xiàn)象，如公務(wù)員招考中存在的性別歧視(只招男不招女)、年齡歧視(一般規(guī)定35歲以下)、戶口限制(只

12、招非農(nóng)戶口，或本地戶籍)、健康歧視(不招帶乙肝病毒者)、學(xué)歷歧視、畢業(yè)出身偏見(只招某些名牌大學(xué)畢業(yè)生)、長相歧視等，這些都侵犯了公民的就業(yè)平等權(quán)。2、現(xiàn)在許多企業(yè)在招聘報名時，尤其是在招臨時工時，在與臨時工簽訂勞動合同中明確規(guī)定：“工作概不負責(zé)?！睆暮鞭r(nóng)村來就打工的李某在與某企業(yè)簽訂臨時工勞動合同時就遇到了這樣的問題，他在該企業(yè)工作期間被機器絞斷了手指。事發(fā)后，由于李某家庭貧寒，遂要求該企業(yè)給予徹底治療并賠償工傷損失。然而，該企業(yè)卻以李某同意并簽訂了含有“工作概不負責(zé)”的合同為由予以拒絕。提示：試運用憲法的觀點分析在該合同中“工作概不負責(zé)”的效力。解析: 任何合同都必須遵守國家的法律、法規(guī)

13、，我國憲法規(guī)定，對勞動者實行勞動保護，這是勞動者所享有的權(quán)利，任何個人和組織都不得任意侵犯。不論當(dāng)事人是否是自愿與雇主約定“工傷概不負責(zé)”，都是違反憲法和有關(guān)勞動法規(guī)的，屬無效民事行為，不能獲得法院的支持。對勞動者實行勞動保護，在我國憲法中已有明文規(guī)定，這是勞動者所享有的權(quán)利。雇主對雇員理應(yīng)依法給予勞動保護，“工傷概不負責(zé)”這種行為既不符合憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，也嚴(yán)重違反了社會公德，應(yīng)屬于無效的民事行為。第二章 行政法一、問答題1、什么是行政法？答：行政法是國家重要的部門法之一，是指調(diào)整行政關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。具體來說，它是調(diào)整國家行政機關(guān)在履行其職能的過程之中所發(fā)生的各種社會關(guān)系的總稱。在

14、理解時，應(yīng)注意以下兩點：第一，行政法是國家一級法律的規(guī)范和原則的總稱；第二，這一法律規(guī)范和原則調(diào)整的對象是行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系，而非其他的社會關(guān)系。2、行政法的淵源是什么？答：行政法的淵源是按照制定行政法規(guī)范的國家機關(guān)不同，由此而決定其法律地位或法律效力的各種行政法規(guī)范的表現(xiàn)形式。在我國，行政法的淵源包括在社會主義法律體系的各種法律淵源中，即在憲法、法律、行政法規(guī)和行政規(guī)章、地方性法規(guī)和規(guī)章、自治條例、單行法規(guī)以及法律解釋與國際條約中都隱含有行政法規(guī)范，它們共同構(gòu)成行政法部門。除此之外，最高人民法院、最高人民檢察院有關(guān)規(guī)定或批復(fù)，我國締結(jié)和參加的國際條約或協(xié)定以及習(xí)慣法、法理也是行政法的淵源

15、。3、行政法的任務(wù)和作用是什么？答：行政法的任務(wù)：行政法通過行政關(guān)系的法律調(diào)整，確認行政關(guān)系參加者的法律地位，保障行政機關(guān)及其工作人員（公務(wù)員）正確、合法、有效地行使職權(quán)，履行職責(zé)，防止其越權(quán)和濫用權(quán)力現(xiàn)象的發(fā)生；通過行政法制監(jiān)督，追究違法者的行政責(zé)任，保護行政相對人的合法權(quán)益，提高國家公務(wù)員和公民的行政法律意識，促進和完善我國社會主義民主法制建設(shè)。行政法的作用包括一般社會作用：保障公民的利益，維護和鞏固社會秩序，推動社會主義政治、經(jīng)濟、文化等事業(yè)的發(fā)展。獨特的作用：行政法具有保障行政管理有效實施的作用；行政法具有保護公民、組織的合法權(quán)益的作用。4、行政法律關(guān)系的特征是什么？答：（1）在行政法

16、律關(guān)系雙方當(dāng)事人中必有一方是行政主體；（2）具有不對等性（3）當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)是法定的。（4）所引起的爭議在解決方式及程序上具有特殊性。5、行政法的基本原則是什么？答：行政法的基本原則是行政合法性原則、行政合理性原則、行政應(yīng)急性原則。6、什么是國家行政機關(guān)？答：國家行政機關(guān)，又稱國家行政管理機關(guān)，是指國家根據(jù)其統(tǒng)治意志，根據(jù)憲法和有關(guān)組織以自己名義設(shè)立的，依法享有并運用國家政權(quán)，負責(zé)對國家各項行政事務(wù)進行組織、管理、指揮和監(jiān)督的國家機關(guān)。7、什么是國家公務(wù)員？答：國家公務(wù)員是指代表國家或者政府，從事公共事務(wù)管理，提供公共服務(wù)的人員。根據(jù)公務(wù)員法第2條規(guī)定，公務(wù)員是指依法履行公職、納入國家行政編

17、制、由國家財政負擔(dān)工資福利的工作人員。是否屬于公務(wù)員，必須符合三個條件：一是依法履行公職；二是納入國家行政編制；三是由國家財政負擔(dān)工資福利。8、行政處罰的種類有哪些？答：行政處罰可以根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)進行不同的分類。若以行政處罰的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為限制或剝奪權(quán)利性的處罰、科以義務(wù)性的處罰、影響聲譽的處罰。若以行政處罰的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為以下幾類：第一，聲譽罰。第二，財產(chǎn)罰。第三，資格罰。第四，行為罰。第五，人身罰。9、行政處罰的實施機關(guān)有哪些？答：凡依法律規(guī)定享有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)，都有權(quán)依法律的具體規(guī)定實施處罰，包括人民政府及其屬下各職能部門和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。10、訴訟證據(jù)及其基本特征

18、有哪些？答：行政訴訟證據(jù)的種類包括：書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘察筆錄、現(xiàn)場筆錄。訴訟證據(jù)具有三方面的特征：客觀性；相關(guān)性；合法性。二、分析題1、某市日化廠原先是該市的創(chuàng)稅大戶，但在近幾年的經(jīng)營中，企業(yè)效益不是很好。該市政府為了扶植該企業(yè)的發(fā)展，以通告的形式作出以下決定：各個機關(guān)單位的科級以上的干部必須在4月份購買該日化廠價值50元的日用品，否則不予發(fā)放該月工資。各個機關(guān)單位科級以上的干部對市政府的通告不服，找到市政府，市政府稱通告屬于抽象行政行為，需遵守執(zhí)行。其不服，提起行政訴訟。在該事件中，市政府的通告是只針對各個機關(guān)、單位的科級以上的干部作出的行政行為，即科

19、級以上的干部確定的人，并且該通告的內(nèi)容具體確定。那么市政府的通告屬于何種類型的行政行為？解析：在該事件中，市政府的通告是只針對各個機關(guān)、單位的科級以上的干部作出的行政行為，即科級以上的干部確定的人，并且該通告的內(nèi)容具體確定，故該行為屬于具體行政行為。2、司機王某個體經(jīng)營客運，在一次客運中，其車輛超過額定人員，被正在執(zhí)勤的交警李某攔截，李某口頭作出罰款300元的處罰決定，并要求當(dāng)場繳納。王某要求其出具書面處罰決定和罰款收據(jù)，李某認為其要求屬于強詞奪理，拒絕聽取其申辯。根據(jù)我國法律的相關(guān)規(guī)定，執(zhí)勤交警李某的處罰程序是否違法，該處罰決定是否成立呢？解析：很明顯，李某不出具書面處罰決定和罰款收據(jù)、拒絕

20、聽取被迫罰人王某的申辯是違法的，因此該處罰決定不成立。在行政處罰的程序上，對個人罰款超過了50元的，應(yīng)適用普通程序，而本案適用的應(yīng)是簡易程序。適用簡易程序的，執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件，并主動向當(dāng)事人說明其違法行為的事實、給予處罰的理由和依據(jù)，聽取當(dāng)事人的口頭申辯，填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)當(dāng)場交付當(dāng)事人。3、某縣化肥廠因超標(biāo)排污影響了周圍居民的生活環(huán)境，居民王某等多次找縣環(huán)保局解決。2004年5月10日，環(huán)保局對化肥廠作出罰款3000元，責(zé)令停止排污的處罰決定。此后3個月內(nèi)，化肥廠既不履行處罰決定，也未向法院起訴。起訴期過后，縣環(huán)境局也未向法院申請強

21、制執(zhí)行。2004年10月12日，距行政處罰決定作出5個月后，王某等人就此再次找到環(huán)保局，要求解決此問題。我國行政處罰法規(guī)定，行政機關(guān)對同一違法行為，不得兩次罰款。在本案中，環(huán)境局是否可以再次對該縣化肥廠作出罰款的處罰？解析: 本案涉及到行政處罰法中的一事不再罰原則。一事不再罰原則是指行為人基于實施的一個違法行為受到行政處罰后，任何行政機關(guān)均不得以同一事實和理由再次給予行政處罰。對于一事不再罰原則需分兩方面理解：首先，處罰的必須是同一事實即同一違法行為；其次，還必須是依據(jù)同一法律、法規(guī)。一事不再罰原則的目的在于防止出現(xiàn)重復(fù)處罰，以體現(xiàn)過罰相當(dāng)?shù)姆稍瓌t，保護行政相對人的合法權(quán)益。中華人民共和國行

22、政處罰法第二十四條規(guī)定：“對當(dāng)事人的同一違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！边@就是一事不再罰原則在我國行政處罰法中的具體表現(xiàn)。因此，在本案中，環(huán)境局是不可以再次對該縣化肥廠作出罰款的處罰。4、某集團公司經(jīng)甲市人民政府批準(zhǔn)，在該市的繁華地帶建一商業(yè)大廈，為此，在這一地區(qū)的50戶居民需要拆遷。該集團公司取得該市房屋拆遷主管部門的許可后，分別與50戶居民就其拆遷補償形式和補償金額、安置用房面積等一系列問題協(xié)商并簽訂協(xié)議，其中因與10戶居民就拆遷補償金額有分歧未能達成協(xié)議。就此裁決，根據(jù)國務(wù)院制定的城市房屋拆遷管理條例的有關(guān)規(guī)定，裁決集團公司一次性補償拆遷費的數(shù)額。該集團公司對此有異議，向人民

23、法院提起行政訴訟。在該事件中，該集團與10戶居民因房屋拆遷補償協(xié)議發(fā)生的糾紛屬于雙方民事主體之間的民事糾紛。根據(jù)行政法的相關(guān)規(guī)定，這一糾紛是否應(yīng)由行政機關(guān)裁決呢？解析：行政機關(guān)的職責(zé)是依法行政，享有行政管理權(quán)力。我國行政機關(guān)還擁有對民事權(quán)益糾紛進行調(diào)解、仲裁、裁決的行政司法權(quán)，行政裁決的種類有：侵權(quán)糾紛的裁決、補償糾紛的裁決、損害賠償糾紛裁決、權(quán)屬糾紛的裁決。城市房屋拆遷管理條例第14條規(guī)定，“拆遷人與被拆遷人對補償形式和補償金額、安置用房面積和安置地點、搬遷過渡方式和過渡期限，經(jīng)協(xié)商達不成協(xié)議，由批準(zhǔn)拆遷的房屋拆遷主管部門裁決?！痹谠撌录?，該集團與10戶居民因房屋拆遷補償協(xié)議發(fā)生的糾紛屬于

24、雙方民事主體之間的民事糾紛，也就是屬于補償糾紛的裁決的范圍，因此這一糾紛是應(yīng)由行政機關(guān)裁決。5、張某系某市一個體戶，經(jīng)營一家書店。某日，該市公安、工商、新聞出版三機關(guān)組成聯(lián)合執(zhí)法大隊，檢查淫穢出版物。當(dāng)檢查到張某的書店時，發(fā)現(xiàn)一書柜內(nèi)藏有400多本淫穢書刊。據(jù)此，執(zhí)法大隊以公安、工商、新聞出版三機關(guān)的名義作出沒收李某淫穢書刊，罰款1000元的處罰決定。張某不服，向復(fù)議機關(guān)申請復(fù)議，復(fù)議機關(guān)作出維持原處罰決定；張某仍不服，向人民法院提起行政訴訟。在該事件中，張某是否可以以公安機關(guān)、工商機關(guān)和新聞出版機關(guān)為被告提起訴訟呢？若復(fù)議機關(guān)改變了原處罰決定，又應(yīng)以誰為被告提起訴訟？解析：中華人民共和國行政

25、訴訟法第十七條規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。也就是說，此時可以向作出原具體行政的行政機關(guān)所在地人民法院起訴，也可以向復(fù)議機關(guān)，即上一級工商局，所在地的人民法院起訴。因此，在該事件中，張某可以以公安機關(guān)、工商機關(guān)和新聞出版機關(guān)為被告提起訴訟。中華人民共和國行政訴訟法第二十五條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告；復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機關(guān)是

26、被告。這里一定要清楚的是，盡管管轄法院可以有兩個，但被告只能是復(fù)議機關(guān)，而不是可以選擇的。因此，在該事件中，若復(fù)議機關(guān)改變了原處罰決定，應(yīng)以復(fù)議機關(guān)為被告提起訴訟。第三章 民法一、問答題1、民法的概念和特征是什么？答：我國現(xiàn)代意義上的民法，有廣義和狹義之分。廣義上的民法泛指所有民事法律規(guī)范，包括各種單行民事法律和其他眾多的民事法律規(guī)范、條例、規(guī)定等。狹義上的民法，則專指國家制定、頒布的民法典。民法有如下特征：（一）民法所調(diào)整的是平等主體之間的社會關(guān)系；（二）民法所調(diào)整的對象是財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。2、我國民法的基本原則是什么？答：關(guān)于我國民法的基本原則，按照民法通則的規(guī)定，一般可概括為平等原則、

27、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則。3、什么是民事法律關(guān)系？民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素有哪些？答：民事法律關(guān)系，是指根據(jù)民事法律規(guī)范確立的以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系，是由民事法律規(guī)范調(diào)整而形成的社會關(guān)系。民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素有主體、客體、內(nèi)容。4、我國民法通則規(guī)定的民事行為能力有哪幾種？答：公民的民事行為能力劃分為：(1)完全民事行為能力：18周歲以上的公民即成年人。16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。(2)限制民事行為能力：10周歲以上的未成年人，可以進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動；不能完全辨認自己行為的精神病人，可以

28、進行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動要由其法定代理人代理。(3)無民事行為能力：不滿10周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人，由其法定代理人或監(jiān)護人代理其民事活動。5、什么是法人？法人的成立要件是什么？答：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨自享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)具備的條件：（1）依照法律和法定程序成立；（2）有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費；（3）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。6、什么是民事法律行為？民事法律行為的有效要件有哪些？答：民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為的有效要件有：第一，行為人要有實施民事法

29、律行為的民事行為能力。第二，行為人的意思表示真實。第三，行為不得違反法律或者社會公共利益。7、什么是代理？代理行為的法律特征是什么？答：代理是指代理人在代理權(quán)限之內(nèi)，以被代理人（即本人）的名義進行民事活動，由本人赤直接承受法律后果的制度。代理行為的法律特征是：第一，代理必須以被代理人的名義實施代理行為；第二，代理人代理進行的主要是民事法律行為；第三，代理人獨立為代理行為；第四，代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為；第五，代理人實施代理的法律后果直接由被代理人承受。8、什么是物權(quán)？什么是所有權(quán)？答：物權(quán)是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。所有權(quán)是所有權(quán)人對

30、自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。9、什么是債？債的發(fā)生根據(jù)有哪些？答：債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。債的發(fā)生根據(jù)有：合同之債、侵權(quán)之債、不當(dāng)?shù)美畟o因管理之債、單方民事法律行為之債。10、什么是民事責(zé)任？免除民事責(zé)任的情形有哪些？答：民事責(zé)任是指民事法律關(guān)系主體違反民事義務(wù)，侵犯他人合法權(quán)益，依照民法所承擔(dān)的法律責(zé)任。免除民事責(zé)任的情形有不可抗力、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、受害人過錯。11、承擔(dān)違反合同民事責(zé)任的要件是什么？答：承擔(dān)違反合同民事責(zé)任的要件是：（1）行為人不履行或不適當(dāng)履行合同的行為；（2）要有損害事實，并

31、且損害后果確因違反合同的行為所造成；（3）違反合同的當(dāng)事人有過錯。12、什么是訴訟時效？答：訴訟時效是指權(quán)利人經(jīng)過法定期限不行使自己的權(quán)利，依法律規(guī)定其申訴權(quán)便歸于消滅的制度。二、分析題1、秦某在某市購買房屋一套。吳某因生意需要，多次找秦某商量要求買下該房屋。秦某本不欲出售，后來得知在其房屋所在處即將興建公共汽車站，遂將房屋賣給了吳某。在該事件中，秦某為一已私利，明知該房屋所在地將被占用，仍將其賣給吳某，其行為損害了吳某的利益。秦某的行為違反了民法哪項基本原則呢？解析：在該事件中，秦某為一已私利，明知該房屋所在地將被占用，仍將其賣給吳某，其行為損害了吳某的利益。秦某的行為違反了民法基本原則的誠

32、實信用原則。2、劉某系卡車司機。某日，劉某因酒后駕車，將行人何某撞死。劉某為此賠償10萬元。何某的兒子何甲與何乙繼承了何某的遺產(chǎn)。運用民法學(xué)中民事法律關(guān)系的知識，談?wù)勗谠撌录幸鸱申P(guān)系的法律事實有哪些。解析：該事件涉及兩個民事法律關(guān)系，一是侵權(quán)民吉法律關(guān)系，其法律事實是劉某違章撞死何某的行為；二是遺產(chǎn)繼承關(guān)系，其事實是何某的死亡所引發(fā)的財產(chǎn)繼承。3、陳某的父親去世后，遺下幾件瓷器。陳某對瓷器不甚了解，認為這些瓷器沒有價值。王某到陳某家探望陳某家探望陳某，見到這幾件瓷器，愛不釋手，遂表示愿意購買。雙方以2000元成交。后陳某的叔叔告知陳某，這幾件瓷器屬于古董，每件都值上萬元，且王某正在找買家

33、。陳某遂找到王某要求取回瓷器，被王某拒絕。陳某遂訴至法院要求撤銷該買賣行為。在該事件中，因為陳某不了解瓷器的價值而將瓷器以較低價格出賣，而王某本知道這幾件瓷器的價值仍較低價格購買。陳某對買賣標(biāo)的物的價值有嚴(yán)重的誤解。這是否違背了民法基本原則？對陳某的訴訟請求，法院是否會予以支持呢？解析：民法通則第4條規(guī)定：民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。在這一交易過程中，雖然當(dāng)事人雙方是平等自愿的，但是因為陳某缺乏對瓷器相關(guān)知識以及市場行情的了解，導(dǎo)致他對買賣標(biāo)的物的價值有嚴(yán)重的誤解，而王某應(yīng)該知道此瓷器的價值仍以較低價格換取，顯然違背了我國民法的基本原則。民法通則第59條規(guī)定：行為人對

34、行為內(nèi)容有重大誤解及行為顯失公平的，當(dāng)事人可以請求人民法院對已成立的民事行為予以變更或撤銷。因此，劉某與李某之間的買賣行為屬可變更、可撤銷的民事行為，該行為的效力待定。對于可變更、可撤銷的民事行為，由享有撤銷權(quán)或變更權(quán)的當(dāng)事人決定是否變更或撤銷，以及是予以變更還是撤銷。本案中如果陳某行使撤銷權(quán)，該行為無效；如果陳某不撤銷也不變更，則該行為有效；如果陳某要求變更價金條款，法院也應(yīng)給予支持。因此，權(quán)利人陳某要求撤銷合同行為，返還瓷器，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。4、劉某搬家至某地后，與鄰居何某經(jīng)常吵架。1999年10月3日，二人再次發(fā)生糾紛，何某將劉某打傷。劉某為此花去醫(yī)療費2000元。后劉某與好友陳某

35、商量向法院起訴并要求何某賠償。陳某表示自己認識何某，且劉、何二人為鄰居，不如由陳某居中調(diào)解更妥。劉某同意，后陳某因業(yè)務(wù)繁忙忘記了此事。2000年2月5日，劉某問陳某結(jié)果時，陳某稱自己較忙忘記了，表示馬上去辦。2000年11月12日，劉某再去詢問陳某。陳某稱尚沒時間去辦。劉某遂于2000年12月1日向法院起訴，要求何某賠償損失。公民因身體受到傷害造成了財產(chǎn)損失，其要求賠償?shù)恼埱髾?quán)的訴訟時效期間為幾年？本案應(yīng)如何處理呢？解析：民法通則第一百三十六條規(guī)定，身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為一年。本案中劉某在受傷后，雖向陳某表示要求何某賠償，陳某也表示愿意對雙方進行調(diào)解，但劉某并未向何某主張權(quán)利，也

36、未向法院或其它有關(guān)部門要求保護其權(quán)利，陳某也不是何某的代理人。因此，劉某向丙表示要讓何某賠償并不屬于訴訟時效中斷的法定事由。劉某向法院起訴時，訴訟時效期間已經(jīng)屆滿，所以法院應(yīng)駁回劉某的請求。第四章 經(jīng)濟法一、問答題1、設(shè)立企業(yè)的必備條件有哪些？答：個人獨資企業(yè)設(shè)立的條件：（1）投資者為一個自然人（我國公民）。（2）有合法的企業(yè)名稱。（3）有投資人申報的出資。（4）有固定生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。（5）有必要的從業(yè)人員。設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：有兩個以上合伙人，合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；有書面合伙協(xié)議；有合伙人認繳或者實際繳付的出資；有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場

37、所；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。2、產(chǎn)品質(zhì)量法的基本原則有哪些？答：（1）維護社會經(jīng)濟秩序的原則。（2）貫徹嚴(yán)格的產(chǎn)品責(zé)任，保護消費者合法權(quán)益原則。（3）對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理，采取事先保證和事后監(jiān)督相結(jié)合的原則。（4）獎優(yōu)罰劣的原則。（5）對產(chǎn)品質(zhì)量的執(zhí)法監(jiān)督。3、構(gòu)成產(chǎn)品質(zhì)量法律責(zé)任的條件有哪些？答：（1）產(chǎn)品質(zhì)量法律責(zé)任承擔(dān)主體是產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者以及其他對產(chǎn)品質(zhì)量負有直接責(zé)任的人；（2）產(chǎn)品存在缺陷，即產(chǎn)品存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理危險；（3）存在損害事實，即造成他人人身、財產(chǎn)上的損害；（4）產(chǎn)品缺陷與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。4、稅收的特征有哪些？答：（1）強制性。稅收是國家法

38、律預(yù)先規(guī)定的，并由國家強制力保障實施。（2）無償性。納稅人依法納稅后，稅金成為國家的財政收入。（3）固定性。稅收是按照法律規(guī)定的征稅對象、征稅項目、稅率、納稅期限進行征收的。5、流轉(zhuǎn)稅包括哪些稅種？所得稅包括哪些稅種？答：流轉(zhuǎn)稅，包括：增值稅、土地增值稅、消費稅、營業(yè)稅和關(guān)稅；所得稅，包括：企業(yè)所得稅、外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅、個人所得稅、農(nóng)業(yè)稅。6、稅收征收的方式主要有哪些？答：稅收征收的方式主要有：第一，查賬征收。第二，查定征收。第三，查驗征收。第四，定期定額征收。第五，代扣代繳、代收代繳征收。7、勞動法的基本原則是什么？答：勞動法的基本原則是指國家勞動立法的思想，是調(diào)整勞動關(guān)系以及與

39、勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的社會關(guān)系時所必須遵循的基本原則。具體來說，勞動法的基本原則有：（1）公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)原則。（2）各盡所能、按勞動分配原則。（3）維護勞動者合法權(quán)益的原則。（4）勞動者平等競爭與特殊勞動保護相結(jié)合的原則。（5）促進生產(chǎn)力發(fā)展原則。8、勞動者的基本權(quán)利和基本義務(wù)是什么？答：勞動者的基本權(quán)利：（1）平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利。（2）取得勞動報酬的權(quán)利。（3）休息休假的權(quán)利。（4）獲得勞動安全衛(wèi)生保護的權(quán)利。（5）接受職業(yè)培訓(xùn)的權(quán)利。（6）享受保險和福利的權(quán)利。（7）依法參加工會和職工民主管理的權(quán)利。（8）提請勞動爭議處理的權(quán)利。（9）法律規(guī)定的其他勞動權(quán)利。勞動者的基本義務(wù)：

40、（1）勞動者應(yīng)按時完成勞動任務(wù)。（2）提高職業(yè)技能。（3）執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程。（4）遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德。9、勞動合同應(yīng)具備哪些必要條款？答：勞動合同應(yīng)具備以下條款：用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人；勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；勞動合同期限；工作內(nèi)容和工作地點；工作時間和休息休假；勞動報酬；社會保險；勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。10、什么是社會保險？其范圍有哪些？答：社會保險，我國過去稱為“勞動保險”，是指國家依法對遭遇勞動風(fēng)險的職業(yè)勞動者，提供一定的物質(zhì)補償和幫助的社會保障法律制度。我國現(xiàn)行社會保險

41、項目有：養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險、工傷保險、生育保險。二、辨析題1、產(chǎn)品因質(zhì)量問題致人損害，則應(yīng)歸責(zé)于產(chǎn)品銷售者，與其他人無關(guān)。答：錯誤。根據(jù)我國產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定，無論生產(chǎn)者有無過錯，只要因產(chǎn)品存在缺陷致使他人人身、財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。銷售者由于過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成人身、他人財產(chǎn)損害的，才承擔(dān)賠償責(zé)任。所以，產(chǎn)品因質(zhì)量問題致人損害，則應(yīng)歸責(zé)于產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者。2、勞動合同中寫明了“工傷自負”的條款，勞動者就失去了提請勞動爭議處理權(quán)。答：錯誤。勞動合同法第二十六條規(guī)定：下列勞動合同無效或者部分無效：用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的。“工傷自負條款“即不道德也

42、不合法。因此勞動者并非失去了提請勞動爭議處理權(quán)。3、產(chǎn)品質(zhì)量法中所說的產(chǎn)品只能是動產(chǎn)。答：正確。產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品，建筑工程不適用本法的規(guī)定。但是建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定。這樣，產(chǎn)品質(zhì)量法實際上將不動產(chǎn)限定在產(chǎn)品之外，因此，產(chǎn)品質(zhì)量法所規(guī)定的產(chǎn)品只能是動產(chǎn)。4、抽得福利彩票中獎后，不必繳納個人所得稅。答：錯誤。我國個人所得稅法規(guī)定征稅范圍中，偶然所得，指個人得獎、中獎、中彩以及其他偶然性質(zhì)的所得。因此，抽得福利彩票中獎后，屬于偶然所得，需繳納個人所得稅。5、只要是企業(yè)，都是具有法人資格的組織。答：錯誤。個人獨資企業(yè)和合

43、伙企業(yè)均不是法人組織，不具有獨立法人地位。我國主要法人形式包括國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和企業(yè)。企業(yè)法人主要包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。三、分析題1、王某自2002年開設(shè)私人診所，除給患者看成病外，還經(jīng)營銷售多種藥品。其因認真負責(zé)、醫(yī)術(shù)高超、熱情服務(wù)受到患者的歡迎。到2004年3月，他已取得了相當(dāng)可觀的收入，擴大了診所的面積。2004年5月7日，王某接到了稅務(wù)機關(guān)要求其補繳稅款及滯納金和因偷稅而處罰的通知單。王某憤憤不平，以稅務(wù)機關(guān)決定和處罰錯誤為由，向上級稅務(wù)機關(guān)申請復(fù)議，上一級稅務(wù)機關(guān)經(jīng)過審查，作出維持原稅務(wù)機關(guān)決定的復(fù)議決定。王某對該復(fù)議決定不服，起訴至法院，法院作出維持原稅務(wù)機關(guān)

44、決定和上一級稅務(wù)機關(guān)復(fù)議決定的判決。問：（1）王某應(yīng)否納稅？應(yīng)納哪些稅？（2）原稅務(wù)機關(guān)、上一級稅務(wù)機關(guān)的決定及法院判決是否合法，為什么？解析：（1）稅法規(guī)定，納稅人既有應(yīng)征營業(yè)稅的行為，又有銷售貨物的行為，屬于兼營行為。納稅人應(yīng)當(dāng)按相應(yīng)的營業(yè)稅法和增值稅法分別核算應(yīng)納稅所得額，分別計算營業(yè)稅額和增值稅稅額。根據(jù)營業(yè)稅暫行條例及其實施細則的規(guī)定，醫(yī)院、診所和其他醫(yī)療機構(gòu)提供的醫(yī)療服務(wù)可以免稅。這里的醫(yī)療服務(wù)是有特指的，它指的是對患者進行診斷、治療和防疫、接生、計劃生育等方面的服務(wù)，以及與這些服務(wù)有關(guān)的提供藥品、醫(yī)療用具、病房住宿、伙食的業(yè)務(wù)?？稍摪钢械耐跄常o患者看成病外，還經(jīng)營銷售多種藥品

45、，根據(jù)增值稅暫行條例的規(guī)定，銷售藥品屬于銷售貨物，應(yīng)征收增值稅。因此，王某開診所治病并銷售藥品，屬于兼營行為。該所提供給患者的診斷服務(wù)屬營業(yè)稅的免稅范圍，應(yīng)免征營業(yè)稅，對銷售藥品的銷售收入應(yīng)當(dāng)征收增值稅。（2）王某對原稅務(wù)機關(guān)、上一級稅務(wù)機關(guān)的決定及法院判決不服是沒有根據(jù)的，法院作出維持原稅務(wù)機關(guān)決定和上一級稅務(wù)機關(guān)復(fù)議決定的判決是完全正確的、合法的。2、甲、乙、丙、丁四人合伙開辦一商貿(mào)公司，甲為負責(zé)人。2001年1月，該合伙商貿(mào)公司因經(jīng)營所需由甲出面向戊借款5萬元并出具借條，借條由甲個人署名，后此款用于合伙企業(yè)經(jīng)營。2002年2月，四個合伙人訂立合伙協(xié)議的補充協(xié)議一份，并將此5萬元的欠款列入

46、該商貿(mào)公司的貸款總額中。此后該商貿(mào)公司注銷。2004年初，戊以甲為被告向法院起訴，要求甲償還5萬元本金及相應(yīng)的利息。庭審中，甲向法庭出示了合伙協(xié)議，要求該款應(yīng)由甲、乙、丙、丁四人共同承擔(dān)償還義務(wù)。法院依法追加了乙、丙、丁三個被告后，三人以不知甲借款和合伙商貿(mào)公司已注銷等理由拒絕與甲共同承擔(dān)還款義務(wù)。問：戊的5萬元債務(wù)應(yīng)由甲償還還是應(yīng)由原四個合伙人共同償還？解析：四被告原系合伙關(guān)系，共同經(jīng)營連友商貿(mào)公司，該商貿(mào)公司因經(jīng)營所需由甲出面的借款行為實際履行者為商貿(mào)公司，因此該項借款為商貿(mào)公司的債務(wù)。該商貿(mào)公司雖已注銷，應(yīng)由原合伙人共同償還公司存續(xù)期間的債務(wù)。我國民法通則及合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)解散后

47、，原合伙人對原合伙企業(yè)的債務(wù)負連帶責(zé)任。本案借款系商貿(mào)公司的債務(wù)，但因商貿(mào)公司已解散，為保護權(quán)利人的合法權(quán)益，四被告應(yīng)依法對該借款承擔(dān)連帶責(zé)任，承擔(dān)清償該借款及利息的義務(wù)。乙、丙、丁以不知甲借款和合伙商貿(mào)公司已注銷等理由抗辯，拒絕與甲共同承擔(dān)還款義務(wù)的理由不能成立。因此，戊的5萬元債務(wù)應(yīng)由原四個合伙人共同償還。3、2004年8月12日，消費者張某在將三節(jié)電池裝入電子游戲機時，其中一節(jié)在其右手中爆炸，傷及其右手及面部，張某當(dāng)即被送往醫(yī)院治療。經(jīng)治療后，張某右手小指近端指關(guān)節(jié)以下缺失，無名指關(guān)節(jié)指間關(guān)節(jié)畸形愈合，不能伸直，中指端指間關(guān)節(jié)定為傷殘九級。經(jīng)查：爆炸的5號充電電池是某百貨公司從一名自稱是

48、福建某無線電廠推銷員孫某手中購買的，單價為12元，電池上無中文標(biāo)識，此事發(fā)生后孫某下落無法查明。問：張某應(yīng)找誰賠償損失？解析：鄭某因電池爆炸而致右手九級傷殘，對此損害，該電池的銷售者與生產(chǎn)者均有賠償之義務(wù)，但由于電池上無中文標(biāo)識，生產(chǎn)者不明，向經(jīng)營者供貨的孫某又不知下落，因此，直接找向張某出售該電池的銷售者賠償損失。第五章 刑法一、問答題1、我國刑法的基本原則有哪幾個？我國刑法的效力范圍如何？答：我國刑法規(guī)定的基本原則有：罪刑法定原則、法律面前人人平等原則、罪刑相適應(yīng)原則。我國刑法的效力范圍包括以下三個方面內(nèi)容：刑法的地域效力、刑法對人的效力、刑法的時間效力。2、犯罪的概念和特征是什么？犯罪由

49、哪些要件構(gòu)成？答：犯罪，是指國家以法律規(guī)定的具有社會危害性并且應(yīng)當(dāng)受刑罰的處罰的行為。犯罪具備三個特征：（一）犯罪是具有社會危害性的行為。（二）犯罪是具有刑事違法性的行為。（三）犯罪是具有應(yīng)受刑罰懲罰性的行為。犯罪構(gòu)成包括犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪主體和犯罪的主觀方面四個要素。3、正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險的構(gòu)成要件是什么？答：正當(dāng)防衛(wèi)必須具備的條件：（1）正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件，是指存在著具有社會危害性和侵害緊迫性的不法侵害行為。（2）正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件，是指正當(dāng)防衛(wèi)只能在不法侵害正在進行之時實行，不能實行提前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。（3）正當(dāng)防衛(wèi)的主觀條件，是指防衛(wèi)人主觀上必須出于防衛(wèi)的目的，即是為了保護

50、國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。（4）正當(dāng)防衛(wèi)的對象條件，是指正當(dāng)防衛(wèi)只能針對不法侵害者本人實行，不能及于第三者。（5）正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件，是指正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必須限度且造成重大損害。緊急避險必須具備的條件：（1）必須是為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)利免受正在發(fā)生的危險而采取的。（2）必須是對正在發(fā)生的危險而采取的。（3）必須是在迫不得已的情況下采取的。（4）緊急避險不能超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。4、我國刑法規(guī)定的主刑和附加刑都包括哪幾種？答：主刑有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑。附加刑有罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)和驅(qū)逐出

51、境。5、強奸罪的構(gòu)成要件有哪幾個？答：（1）客體是婦女的性的不可侵犯的權(quán)利，即婦女按照自己的自由意志決定是否發(fā)生和與誰發(fā)生性行為的權(quán)利。（2）客觀方面表現(xiàn)為違背婦女意志，強行與婦女發(fā)生性交的行為。（3）主體為一般主體。（4）主觀方面只能是出自直接故意，行為人必須具有奸淫的目的，即意圖與被害婦女發(fā)生性交行為的目的。6、故意殺人罪的概念和特征如何？答：故意殺人罪，是指故意非法剝奪他人生命的行為。故意殺人罪具有如下主要特征：（1）客體是他人的生命權(quán)利。（2）客觀方面表現(xiàn)為非法剝奪他人生命的行為。(3)主體為一般主體。(4)主觀方面出于故意。7、盜竊罪的概念和特征如何？答：盜竊罪，是指以非法占有為目的

52、，秘密竊取數(shù)額較大的公私財物或者多次盜竊公私財物的行為。盜竊罪具有如下特征：（1）客體是公私財產(chǎn)所有權(quán)。（2）客觀方面表現(xiàn)為秘密竊取取數(shù)額較大的公私財物或者多次盜竊公私財物的行為。（3）主觀方面出自故意，并且具有非法占有公私財物的目的。8、貪污罪的概念和特征如何？答：貪污罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。貪污罪具有以下特征：（1）客體為復(fù)雜客體，即同時侵犯了國家工作人員公務(wù)行為的廉潔性和公共財產(chǎn)所有權(quán)。（2）客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，以侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物。二、辨析題1、對我國境內(nèi)犯罪的外國人，我國

53、刑法規(guī)定只能采取外交途徑解決。答：錯誤。對于外國人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，適用刑法的規(guī)定。對于享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，通過外交途徑解決。2、公安機關(guān)可以判處犯罪嫌疑人有期徒刑。答：錯誤。量刑是法院對犯罪分子依法決定刑罰的審判活動。公安機關(guān)無權(quán)判處犯罪嫌疑人有期徒刑。3、只要年滿14周歲，即可構(gòu)成任何犯罪的主體。答：錯誤。刑法第17條規(guī)定了不滿14周歲不能成為犯罪主體，滿14周歲不滿16周歲可以成為故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的犯罪主體，年滿16周歲可以成為任何罪的犯罪主體。4、附加刑不可以單獨適用，也不可以同時適用。答：

54、錯誤。附加刑既可以單獨適用，又可附加適用。在附加適用時，可以同時適用兩個以上的附加刑。5、騎自行車的人不可能構(gòu)成交通肇事罪的主體。答：錯誤。交通肇事罪的主體為一般主體，即在實踐中主要是從事交通運輸?shù)娜藛T。當(dāng)然其他人員也可以構(gòu)成交通肇事罪的主體。一般情況下，駕駛非機動車由于其本身性能所限是不足以危害公共安全的，但是如果非機動車被用來從事交通運輸活動或者非機動車的行駛與正在進行的交通運輸活動直接關(guān)聯(lián)，行為人駕駛非機動車，違章肇事，危害交通運輸安全，導(dǎo)致嚴(yán)重危害結(jié)果發(fā)生的，應(yīng)以交通肇事罪論處。三、分析題1、趙某，男25歲，系中國公派日本早稻田大學(xué)的留學(xué)生。趙某在留學(xué)期間與女友發(fā)生感情危機，懷疑是另一

55、留學(xué)生汪某從中挑撥所致。2004年9月23日，早稻田大學(xué)中國留學(xué)生在一家餐館自發(fā)舉行聯(lián)誼會，趙某借機向汪某挑釁、辱罵。汪某忍無可忍，于是沖上前準(zhǔn)備與趙某扭打，趙某見狀，拿起桌上的酒瓶朝汪某頭部猛擊，致汪某昏倒在地，汪某經(jīng)搶救無效，于次日死亡。請問：（1）趙某的行為構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)嗎？（2）如果趙某被日本以故意傷害致死被判處6年有期徒刑，刑滿釋放后，趙某回國，我國司法機關(guān)可以追究其刑事責(zé)任嗎？解析：（1）正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件，是指正當(dāng)防衛(wèi)只能在不法侵害正在進行之時實行，不能實行提前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。因此，趙某的行為不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，而是故意犯罪。（2）刑法第7條第1款規(guī)定：“中華人民共和國公民在中華人民共

56、和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究?！币簿褪钦f，我國公民在我國領(lǐng)域外犯我國刑法規(guī)定之罪的，不論按照當(dāng)?shù)胤墒欠裾J為是犯罪，也不論其所犯罪行侵犯的是何國或何國公民的利益，原則上都適用我國刑法。只是按照我國刑法的規(guī)定，該中國公民所犯之罪的法定最高刑為3年以下有期徒刑的，才可以不予追究。本案中，如果趙某被日本以故意傷害致死被判處6年有期徒刑，刑滿釋放后，趙某回國，我國司法機關(guān)可以追究其刑事責(zé)任。2、梁某，17歲，某中學(xué)學(xué)生。梁某一直追求同校某班的一個女生，但多次為該女生所拒絕，后來得知該女生已有男朋友，就非常生氣，將怒氣轉(zhuǎn)到女生的男朋友身上。一天，梁某通過他人找到該女生的男朋友于某，要求決斗，爭奪對女孩的“愛情”。于某為了不在同伴面前丟面子，便答應(yīng)進行決斗，兩人約好當(dāng)天下午在學(xué)校后山?jīng)Q斗。兩人簽訂了“生死協(xié)議”，雙方的死傷一切后果對方均不負責(zé)。決斗中，梁某用匕首將于某肺部捅破，梁某的腹部也被于某的匕首刺破。兩人被同學(xué)發(fā)現(xiàn)，送往醫(yī)院過程中，于某失血過多，中途死亡