1、第十二章 第一審普通程序 第一節(jié) 普通程序概述 第二節(jié) 起訴與受理 第三節(jié) 審理前的準(zhǔn)備第四節(jié) 開庭審理 第五節(jié) 撤訴和缺席判決 第六節(jié) 訴訟中止和終結(jié)第一節(jié) 普通程序概述一、概念、特點(diǎn)普通程序是法院審理第一審民事案件通常適用的程序。注：一審目前多采用簡易程序普通程序特點(diǎn)：程序最完整內(nèi)容最詳盡適用最廣泛二、普通程序的各個階段1.起訴與受理：起訴、受理2.審理前準(zhǔn)備：訴答、組成合議庭、舉證與查證、追加當(dāng)事人、案件分流3.開庭審理：準(zhǔn)備、法庭調(diào)查、法庭辯論、合議庭評議、宣告判決第二節(jié) 起訴與受理一、起訴（一）概念公民、法人和其他組織因民事權(quán)益受到侵害或與人發(fā)生爭議，請求法院通過審判予以司法保護(hù)的行

2、為。注意：起訴與訴、訴訟概念辨析包括三層含義：1.主體：公民、法人、其他組織2.原因：權(quán)益受到侵害、與他人發(fā)生爭議3.對象：向法院提起（二）起訴的性質(zhì)當(dāng)事人對訴訟權(quán)利 的處分 1.民事訴訟實(shí)行不告不理（司法消極主義） 2.處分的后果：是否引起訴訟程序的開始，訴訟時效是否中斷？（三）起訴的條件：民訴法第119條 實(shí)質(zhì)要件： 1.原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織 2.有明確的被告。 3.有具體的訴訟請求、事實(shí)和理由。 4.案件屬于法院主管和受訴人民法院管轄。 注意：原告：應(yīng)當(dāng)適格被告：不要求適格，“表示說”國外的起訴條件和訴訟要件：起訴條件：訴狀程序合法要件：審判權(quán)、管轄權(quán)、當(dāng)事人

3、能力、訴訟能力、代理權(quán)、形式要件、重復(fù)起訴；權(quán)利保護(hù)要件：當(dāng)事人適格和訴的利益形式要件：民訴法第120條 以書面起訴為原則 以口頭起訴為例外起訴狀的內(nèi)容：1.當(dāng)事人的有關(guān)情況：原告姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、身份證件號碼、聯(lián)系方式，法人或其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式；。被告姓名、性別、工作單位、住所等信息，法人或者其他組織的名稱、住所等信息 解釋第209條：被告的姓名或名稱、住所等信息具體明確，足以使被告與他人相區(qū)別的，可以認(rèn)定為“有明確的被告”2.原告的訴訟請求以及所依據(jù)的事實(shí)和理由。3.證據(jù)和證據(jù)來源、證人的姓名、住所等。4.受訴法

4、院的名稱、起訴的時間、起訴人簽名或蓋章（四）起訴的效力管轄恒定訴訟時效中斷注意：關(guān)于訴訟時效中斷民通第140條規(guī)定，提起訴訟導(dǎo)致訴訟時效中斷民訴學(xué)理通說：受理導(dǎo)致時效中斷二、受理 （一）概念是指法院通過審查，對符合法定條件的起訴，決定立案審理的行為。起訴與受理關(guān)系：1.區(qū)別：行為的性質(zhì)不同。2.聯(lián)系：起訴與受理兩行為的結(jié)合，訴訟才能開始。（二）受理的兩個環(huán)節(jié)：1.審查起訴 內(nèi)容：實(shí)質(zhì)要件和形式要件，期限2.立案（立案登記制，解釋第208條） （1） 根據(jù)審查結(jié)果決定是否立案 （2）符合起訴條件的，必須受理 （3）期限7日內(nèi)，通知當(dāng)事人 最高法：立案暫行規(guī)定第13條至15條立案后，應(yīng)當(dāng)編立案號，

5、填寫立案登記表，計(jì)算案件受理費(fèi)，向原告發(fā)出案件受理通知書，告知原告預(yù)交案件受理費(fèi)立案機(jī)構(gòu)在2日內(nèi)將案件移送有關(guān)審判庭審理（三）對不合格起訴的處理1.起訴不符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)書面裁定不予受理。原告不服，可以上訴。（立案后，發(fā)現(xiàn)起訴不符合條件，裁定駁回起訴。當(dāng)事人不服也可以上訴）問題：不予受理和駁回起訴的關(guān)系2.起訴狀內(nèi)容有欠缺的，責(zé)令補(bǔ)正解釋第210條：訴狀中有謾罵和人身攻擊的，告知其修改后提起訴訟駁回起訴與不予受理共同點(diǎn)：適用情形相同：起訴不符合法定條件或者法律規(guī)定不得受理的情形；程序后果相同，使起訴無法導(dǎo)致法院行使審判權(quán)的效果行為形式相同，須采用書面裁定程序救濟(jì)相同，準(zhǔn)許原告提起上

6、訴駁回起訴與不予受理主要區(qū)別：不予受理是在審查起訴之后作出，而駁回起訴是在受理后作出不予受理只能發(fā)生于一審程序的起訴與受理階段，駁回起訴既可發(fā)生于一審程序，也可發(fā)生于二審程序，還可發(fā)生于再審之中作出的主體不同法院審查起訴時對特殊情況的處理：注：根據(jù)民訴法第124條規(guī)定及司法解釋第212條至第219條，第247條，第248條 1.應(yīng)當(dāng)受理的情形： 2.不予受理的情形：應(yīng)當(dāng)受理的情形：原告撤訴后再起訴的（包括按撤訴處理。注意二審中撤回起訴情形）裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴，符合條件的一方下落不明的離婚案件“三養(yǎng)”案件超過訴訟時效起訴的不應(yīng)當(dāng)受理的情形1.民訴法第124條的情形2.原告

7、在訴狀中進(jìn)行謾罵和人身攻擊并拒絕修改的3.解釋第215條4.重復(fù)起訴的關(guān)于重復(fù)起訴解釋第247條，第248條當(dāng)事人相同標(biāo)的相同請求相同，或者后訴請求否定前訴結(jié)果一事不再理的例外：新事實(shí)討論：本案是否重復(fù)起訴？甲和乙在2014年5月結(jié)婚，同年11月離婚。乙和丙在2014年8月簽訂借款合同，丙借給乙40萬元。乙未在約定期限還款，丙起訴乙，經(jīng)法院調(diào)解，乙應(yīng)當(dāng)歸還丙本金40萬元。丙向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，法院在執(zhí)行中追加甲為被執(zhí)行人，甲提出異議，法院撤銷了追加裁定2016年，丙以其與乙的債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生在甲乙婚姻關(guān)系存續(xù)期間，為夫妻共同債務(wù)為由起訴甲承擔(dān)連帶責(zé)任一審法院認(rèn)為：丙起訴甲一案與丙起訴乙一案是同

8、一借款糾紛，屬于同一事實(shí)和理由，前訴未起訴甲屬于放棄對甲的訴權(quán)，本案違反一事不再理原則裁定駁回起訴二審法院認(rèn)為：請求不同、當(dāng)事人不同、后訴不能被前訴涵蓋，不屬于重復(fù)訴訟裁定撤銷原裁定，指令原法院審理 （四）受理的法律后果 1.法院取得該案審判權(quán)。（對法院） 2.排斥其他法院對該案的管轄權(quán) 3.雙方當(dāng)事人相應(yīng)的訴訟地位確定。（對當(dāng)事人） 4.訴訟程序開始。（對案件） 案例：美國EOS公司訴山西某發(fā)電公司侵權(quán)糾紛原告訴被告返還工程款，向山西高院起訴，之后又申請變更訴訟請求為不當(dāng)?shù)美Ｔ撛航?jīng)開庭審理，作出判決，駁回EOS的訴訟請求。EOS不服判決，向最高法上訴，審理中又申請撤訴，最高法裁定準(zhǔn)許撤回上

9、訴，一審判決發(fā)生法律效力。EOS就同一事實(shí)又向山西高院提起侵權(quán)之訴。山西高院裁定不予受理。EOS不服，上訴稱：（1）原裁定違反程序。侵權(quán)糾紛經(jīng)立案庭受理后分到了民四庭，后又將該案退回立案庭，立案庭裁定不予受理，系程序違法；（2）原審裁定剝奪了EOS的訴訟權(quán)利。以侵權(quán)為由起訴的案件和已審結(jié)的不當(dāng)?shù)美讣莾蓚€不同的案件，請求撤銷原裁定，山西高院恢復(fù)審理本案最高法院經(jīng)審查作出終審裁定：撤銷山西高院關(guān)于不予受理的裁定，駁回EOS的起訴第三節(jié) 審理前的準(zhǔn)備一、概念是指法院受理原告的起訴后到開庭審理之前，由案件承辦人員及當(dāng)事人進(jìn)行的各種準(zhǔn)備工作的總稱。意義：防止訴訟突襲，保證庭審質(zhì)量，提高庭審效率二、審

10、前準(zhǔn)備的內(nèi)容（一）法院進(jìn)行的準(zhǔn)備活動：1送達(dá)訴訟文書、告知訴訟事項(xiàng)送達(dá)內(nèi)容和時間要求、意義注意：A.答辯是被告的權(quán)利？義務(wù)?B.證據(jù)規(guī)定第32條：被告應(yīng)在答辯期屆滿前提出書面答辯，闡述其對原告訴訟請求及所依據(jù)的事實(shí)和理由的意見。告知當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)告知方式：2對當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議進(jìn)行處理3對案件進(jìn)行繁簡分流第133條：分別情形確定程序的適用沒有爭議，符合督促程序條件的，可以轉(zhuǎn)入督促程序爭議不大，采取調(diào)解等方式解決根據(jù)案件情況，確定適用簡易程序或者普通程序4組成合議庭并通知當(dāng)事人合議庭成員確定后何時告知？合議制的適用范圍5.確定舉證期限民訴法第65條第2款：法院確定解釋第99條：舉證期限可

11、以由當(dāng)事人協(xié)商，并經(jīng)法院準(zhǔn)許。由法院確定期限的，不得少于15天。舉證期限內(nèi)：1.提交證據(jù)材料；2.申請法院查證；3.申請證人出庭；4.增加請求、變更請求、提起反訴問題：逾期舉證是否會導(dǎo)致證據(jù)失權(quán)？ 6追加共同訴訟人和通知第三人7審核訴訟材料和調(diào)查收集證據(jù)法院查證的范圍：依申請或依職權(quán)（民訴法第64條）依申請：（申請方式、時間）1.屬于國家有關(guān)部門保存須經(jīng)法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料2.涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料3.因客觀原因不能收集的其他材料依職權(quán)：認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)解釋第96條：1.涉及可能有損國家利益、社會公共利益；2.涉及身份關(guān)系；3.涉及公益訴訟的；4.當(dāng)事人惡意串通損害他

12、人合法權(quán)益的；5.涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、訴訟中止、終結(jié)、回避等程序事項(xiàng)；6.法院認(rèn)為需要勘驗(yàn)的（二）當(dāng)事人的審前準(zhǔn)備活動1提出管轄權(quán)的異議2提交答辯狀3增加或變更訴訟請求、提出反訴4收集和提交證據(jù)5. 申請法院調(diào)查證據(jù)、申請證據(jù)保全、申請鑒定（三）法院與當(dāng)事人共同進(jìn)行的準(zhǔn)備活動1證據(jù)交換。民訴法第133條：需要開庭審理的，應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人交換證據(jù)證據(jù)規(guī)定第37至40條：交換的主持人員內(nèi)容：對當(dāng)事人無爭議的事實(shí)，對有異議的事實(shí)，交換的次數(shù)：2.召開庭前會議主持者：主審法官時間：解釋第224條內(nèi)容：見第225條明確爭議焦點(diǎn)：民訴法第133條：需要開庭審理的，通過要求當(dāng)事人交換證據(jù)等方式，明確爭議焦點(diǎn)

13、解釋第226條：如何明確（根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求、答辯意見以及證據(jù)交換情況歸納爭議焦點(diǎn)第四節(jié) 開庭審理一、概念 指法院于確定的期日在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，依照法定形式和程序，在法庭上對民事案件進(jìn)行實(shí)體審理的活動。 開庭審理的任務(wù)： 開庭的要求：（1）法庭審理（2）公開審理（3）言詞審理二、開庭審理的程序（一）開庭準(zhǔn)備 1.通知當(dāng)事人及其他訴訟參與人；2.決定是否公開，發(fā)布庭審公告；3.由書記員查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭；4.宣布開庭 （二）法庭調(diào)查：合議庭依照法定程序，向當(dāng)事人和其他訴訟參與人審查核實(shí)各種證據(jù)的活動 調(diào)查的順序、方式：1.當(dāng)事人陳述順序：原告、被告、第三人內(nèi)容：

14、敘述、承認(rèn)2.證人作證證人資格證人的義務(wù)：是否必須出庭作證？證人的權(quán)利：3.出示書證、物證、視聽資料和電子數(shù)據(jù)；4.宣讀鑒定意見；5.宣讀勘驗(yàn)筆錄 注意：1.審判人員可以對當(dāng)事人進(jìn)行詢問2.當(dāng)事人經(jīng)許可可以向?qū)Ψ疆?dāng)事人、證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問3.當(dāng)事人當(dāng)庭要求提供新證據(jù)或要求重新調(diào)查、鑒定、勘驗(yàn)的，由法庭決定是否準(zhǔn)許4.經(jīng)過質(zhì)證的證據(jù)，能夠當(dāng)即認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)即認(rèn)定；不能當(dāng)即認(rèn)定的，可休庭合議后認(rèn)定。5.開庭審理與爭議焦點(diǎn)之間的關(guān)系主要事實(shí)必須由當(dāng)事人提出，當(dāng)事人沒有主張的事實(shí)法院不得審理一方當(dāng)事人提出的事實(shí)，另一方予以明確承認(rèn)，則法院只能認(rèn)定該事實(shí)存在（自認(rèn)的限制情形除外）當(dāng)事人對自己主張的

15、事實(shí)負(fù)有證明責(zé)任，法院原則上不得自行收集證據(jù)6.禁反言解釋第229條對當(dāng)事人在庭前準(zhǔn)備階段無異議的事實(shí)和證據(jù)的反悔行為如何處理：責(zé)令說明理由，必要時提供證據(jù)法院審查，理由成立的列入爭點(diǎn)（三）法庭辯論（注意順序）順序：1.原告及代理人；2.被告及；3.第三人及；4.相互辯論注意：1.法官引導(dǎo)圍繞爭點(diǎn)進(jìn)行；2.發(fā)現(xiàn)新的事實(shí)可以恢復(fù)法庭調(diào)查；3.法官不得發(fā)表意見或與當(dāng)事人進(jìn)行辯論法庭調(diào)查和法庭辯論的合并進(jìn)行解釋第230條法院認(rèn)為可以合并征得當(dāng)事人同意（四）調(diào)解時間：辯論終結(jié)后（五）合議庭評議時間：辯論終結(jié)后內(nèi)容:（六）宣判1.一律公開宣判2.宣判方式：當(dāng)庭宣判和定期宣判3.特別規(guī)定注：新法第156條

16、：判決公開的內(nèi)容三、法庭筆錄法庭筆錄 法庭筆錄的內(nèi)容，除合議庭評議外，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人和其他訴訟參與人公開。公開方式：書記員宣讀/當(dāng)事人及其他訴訟參與人當(dāng)庭閱讀，或告知當(dāng)事人在閉庭后5日內(nèi)閱讀。當(dāng)事人和其他訴訟參與人的補(bǔ)正權(quán)當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名或蓋章四、審理期限審理期限是指案件從法院立案受理到做出裁判的法定期間原則：6個月（哪些期間不計(jì)算在內(nèi)？公告期、鑒定期、審理管轄權(quán)異議期間、處理管轄權(quán)爭議期間）例外：有特殊情況需要延長，報(bào)請?jiān)洪L批準(zhǔn)，最長不超過6個月；還需要延長的，報(bào)請上一級法院批準(zhǔn)，延長3個月 第五節(jié) 撤訴和缺席判決 一、撤訴（一）概念、學(xué)理分類撤訴是指法院受理案件之后，宣告判決之前，

17、原告要求撤回起訴的行為。 撤訴是當(dāng)事人對其訴訟權(quán)利行使處分權(quán)的表現(xiàn)。撤訴的學(xué)理分類：以程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)分為：撤回起訴/撤回上訴以意愿為標(biāo)準(zhǔn)分為：申請撤訴/按撤訴處理以訴不同的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)分為：撤回本訴/撤回反訴/撤回參加之訴（二）申請撤訴 1.條件：（1）申請人提出申請（申請人范圍？）（2）必須是自愿（3）撤訴必須合法 （4）撤訴須在法院判決宣告前提出（二審中能否撤回？解釋第338條） 2.程序：申請、審查、裁定問題探討：撤訴須經(jīng)法院同意是否合理？案例：甲、乙、丙是兄弟，三人因分割遺產(chǎn)發(fā)生糾紛。甲和乙共同起訴丙，要求分割共同繼承的遺產(chǎn)。在訴訟中，甲申請撤訴，但乙不同意撤訴問：法院應(yīng)否同意甲撤訴？注意撤

18、訴規(guī)則：原告申請撤訴未經(jīng)許可而拒不到庭的，缺席判決撤訴后又起訴的，應(yīng)予受理。有獨(dú)三參加訴訟后，原告撤訴的，有獨(dú)三作為另案原告，本訴的原、被告在另案中作為被告，訴訟另行進(jìn)行。（三）按撤訴處理適用情形：l.原告未按期交納訴訟費(fèi)用2.原告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭3.原告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)許可中途退庭的4.有獨(dú)三經(jīng)傳票傳喚，探討：一方不到庭，能否按撤訴處理？（四）撤訴的法律后果：終結(jié)訴訟程序訴訟時效重新開始計(jì)算。（存在爭議）訴訟費(fèi)用由撤訴人負(fù)擔(dān)。（包括按撤訴處理）撤訴后，原告仍有起訴的權(quán)利。 撤訴對訴訟時效的影響兩種對立觀點(diǎn)：1.民法學(xué)界：訴訟時

19、效不中斷2.民訴學(xué)界：訴訟時效中斷（按撤訴處理不同）實(shí)務(wù)中作法：國外立法考證評析二、缺席判決（一）概念是指一方當(dāng)事人經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的情況下，法院經(jīng)過開庭審理后依法作出的判決。（注：與對席判決相對而言） 意義：確保訴訟正常進(jìn)行 缺席判決的模式:1.缺席判決主義（英美法模式）2.一方辯論判決主義（大陸法模式）我國：解釋第241條 （二）適用條件（情形）原告經(jīng)傳票傳喚無故不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭被告反訴的；被告無正當(dāng)理由原告（包括有獨(dú)三）申請撤訴，法院裁定不準(zhǔn)撤訴，經(jīng)-；無民事行為能力被告的法定代理人無正當(dāng)理由無獨(dú)立請求權(quán)第三人經(jīng)-；對下落不明的一方當(dāng)事

20、人公告送達(dá)傳票時，如果公告期間屆滿，受送達(dá)人（一般為被告）仍未到庭應(yīng)訴的，應(yīng)當(dāng)- 第六節(jié) 延期審理、訴訟中止和訴訟終結(jié)一、延期審理概念：法院確定開庭審理的日期后，或者開庭審理的過程中，由于出現(xiàn)法定事由，使開庭審理不能如期進(jìn)行，或者不能繼續(xù)進(jìn)行，從而決定推遲到另一日期審理的一種制度。延期與休庭不同延期審理與休庭的相同點(diǎn)：中斷庭審活動不同：休庭原因：滿足特定活動的需要等正常留出的必要間歇時間延期原因：特殊情況，屬非正?，F(xiàn)象適用情形l、必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭2、當(dāng)事人臨時提出回避申請3、需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)、或需要補(bǔ)充調(diào)查4、其他應(yīng)當(dāng)延期的情

21、形以上情形，法院依職權(quán)決定或當(dāng)事人申請延期案例：A廠由于虧損被撤銷，其人、財(cái)、物和債權(quán)、債務(wù)劃歸B廠。原告孫某起訴B廠，稱其擔(dān)任A廠廠長時曾外借8萬元，現(xiàn)債權(quán)人催要，要求判令被告償還本金及利息法院定于11日開庭，但被告代理人卻另有一刑案也是11日開庭，而且經(jīng)審查案件材料表明，孫某的訴訟事實(shí)并不存在。被告代理人向法院遞交了書面的延期開庭申請，詳細(xì)說明了上述理由法院認(rèn)為這不是延期審理的理由，照常開庭審理并缺席判決二、訴訟中止概念：是指在訴訟進(jìn)行過程中，發(fā)生某種特定原因，訴訟無法正常進(jìn)行或不宜進(jìn)行，因而法院裁定暫時停止訴訟程序的制度。注：法律文書裁定恢復(fù)訴訟時不必作出新裁定訴訟中止的適用情形：1、一

22、方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的； 2、一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；3、作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的； 4、一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的； 5、本案必須以另一案的審理結(jié)果為據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的； 6、其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。案例：丁某起訴高某返還欠款案姜某從丁某處借款50萬元購買了一批建材銷售給了高某，但高某未付款。后來，丁某要求姜某還錢，姜某說因?yàn)楦吣硾]有支付貨款，所以無力償還。丁某直接起訴高某，要求其支付50萬元如果丁某在向高某起訴前，已經(jīng)向姜某提起了返還借款的訴訟，法院對丁某和高某之間的訴訟應(yīng)當(dāng)如何處理？（合同法解釋第15條）訴訟中止的程序1.法院裁定中止（該裁定不得上訴）2.法院應(yīng)停止對本案的審