1、國際商法復(fù)習(xí)提綱以下內(nèi)容為國際商法教學(xué)大綱中需理解掌握的內(nèi)容。緒論國際商法國際商事法（International Business Law），簡稱國際商法，它是指調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種法律規(guī)范的總稱 法的淵源國際（商務(wù)）條約 國際慣例 國內(nèi)法 （國際商事法與國際經(jīng)濟(jì)法的聯(lián)系與區(qū)別 共同點：都是調(diào)整跨國之間商事活動（包括商事組織本身）的各種關(guān)系的法律規(guī)范總和 不同點 ：國際經(jīng)濟(jì)法的主體更加廣泛）大陸法系概念、特點大陸法系(continental family)，又稱民法法系(civil lawfamily)一般是指以羅馬法為基礎(chǔ)而形成和發(fā)展起來的一個完整的法律體系的總稱。 大陸法系是以

2、法國和德國為主的，還包括了意大利、西班牙等歐洲大陸國家，還有日本和美國的路易斯安那州及加拿大的魁北克省法律。 大陸法系的特點 強(qiáng)調(diào)成文法的作用 區(qū)分公法和私法 進(jìn)行大規(guī)模的法典編纂工作 英美法系概念、特點英美法系，又稱普通法系（common law），是指英國中世紀(jì)以來的法律，特別是指以普通法為基礎(chǔ)的、與以羅馬法為基礎(chǔ)的民法法系相比較而存在的一種法律制度 英美法系的特征 以判例法為主要法律淵源 法官對法律的發(fā)展所起的作用舉足輕重 以歸納為主要推理方法 不嚴(yán)格劃分公法和私法 兩大法系比較代理法無權(quán)代理（狹義的無權(quán)代理、表見代理）大陸法的規(guī)定：狹義的無權(quán)代理、表見代理 英美法的規(guī)定：違反有代理權(quán)的

3、默示擔(dān)保 狹義的無權(quán)代理：行為人既沒有本人的實際授權(quán)，也沒有足以使第三人善意誤信其有代理權(quán)的外觀，但行為人與第三人所為行為之利益牽連與本人的法律關(guān)系。 表見代理：行為人雖無代理權(quán)，但善意第三人客觀上有充分理由相信行為人具有代理權(quán)，而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由本人承擔(dān)的無權(quán)代理。 因表示行為而產(chǎn)生授權(quán)表象的表見代理 因越權(quán)行為而產(chǎn)生的表見代理 因行為延續(xù)而產(chǎn)生的表見代理 代理權(quán)消滅的原因根據(jù)本人與代理人之間的協(xié)議終止代理權(quán) 授權(quán)代理的事務(wù)完成 本人撤銷代理權(quán)或者代理人放棄代理權(quán) 根據(jù)代理協(xié)議適用的法律規(guī)定而終止 兩大法系關(guān)于本人及代理人同第三人的關(guān)系的規(guī)定大陸法系所采取的標(biāo)準(zhǔn) 在確定

4、第三人究竟是同代理人還是同本人訂立了合同的問題時，大陸法所采取的標(biāo)準(zhǔn)是看代理人是以代表的身份同第三人訂立合同，還是以他自己個人的身份同第三人訂立合同。 英美法系所采用的標(biāo)準(zhǔn) 代理人在同第三人訂約時具體指出本人的姓名 代理人表示出自己的代理身份，但不指出本人的姓名 代理人事實上有代理權(quán)，但他在訂約時不披露代理關(guān)系的存在 票據(jù)法匯票、本票和支票的概念及其區(qū)別匯票是出票人簽發(fā)的，委托他人在見票時或指定日期無條件付款的一種票據(jù) 匯票屬于票據(jù)的一種；匯票是委托他人付款的票據(jù)；匯票要求在見票時或指定日期無條件支付給收款人或持票人一定的金額；匯票關(guān)系中有出票人、付款人和收款人三個基本當(dāng)事人 本票是出票人簽發(fā)

5、的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)支票是出票人委托銀行或其他金融機(jī)構(gòu)在見票時無條件支付給收款人或持票人一定金額的票據(jù) 支票的兩個基本特點：付款人有資格限制；見票即付 本票與匯票的主要區(qū)別 本票由出票人承擔(dān)付款責(zé)任，匯票由出票人委托第三人支付票款 匯票經(jīng)過承兌之后，才能確定付款人到期付款的責(zé)任，主債務(wù)人是承兌人；本票無須承兌，出票人始終處于主債務(wù)人的地位，對持票人負(fù)有絕對清償義務(wù) 支票與匯票的區(qū)別 支票的付款人限于銀行，匯票的付款人不以銀行為限 支票是見票即付，匯票不限于見票即付 支票無須承兌，承兌是匯票特有制度 支票的付款人可以引用資金關(guān)系對抗出票人，匯票的付款人

6、原則上不能以資金關(guān)系的理由對抗持票人 票據(jù)的法律特征票據(jù)是完全有價證券 票據(jù)是設(shè)權(quán)證券，票據(jù)權(quán)利產(chǎn)生于票據(jù)做成之時 票據(jù)是要式證券 票據(jù)是無因證券 票據(jù)是文義證券 票據(jù)是流通證券 票據(jù)法的基本原理票據(jù)轉(zhuǎn)讓不以通知票據(jù)債務(wù)人為生效的前提條件 強(qiáng)調(diào)對善意第三人的保護(hù) 票據(jù)關(guān)系與票據(jù)的基礎(chǔ)關(guān)系相分離票據(jù)行為（出票、背書、提示、承兌、付款）匯票的出票 出票是創(chuàng)設(shè)票據(jù)權(quán)利的基本票據(jù)行為，它以設(shè)定票據(jù)權(quán)利為目的，同時也是背書、承兌、付款等附屬票據(jù)行為產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ) 出票行為可以歸納為兩個環(huán)節(jié)：作成票據(jù)和交付票據(jù) 匯票是要式證券，出票是要式行為，不符合法定形式條件的匯票不產(chǎn)生票據(jù)上的效力 匯票的背書 背書

7、是持票人在匯票背面簽名，把票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人或?qū)⒁欢ㄆ睋?jù)權(quán)利授權(quán)他人行使的票據(jù)行為 背書方式：記名背書；空白背書 背書的種類：轉(zhuǎn)讓背書；非轉(zhuǎn)讓背書 特殊轉(zhuǎn)讓背書：限制轉(zhuǎn)讓背書；限制背書人責(zé)任的背書 背書的連續(xù)性：是票據(jù)的一項重要原則 匯票的提示 提示是持票人向付款人出示匯票，請求付款人承兌或付款的行為 匯票的提示包括提示承兌和提示付款 匯票的承兌 承兌是指遠(yuǎn)期匯票的付款人承諾在匯票到期日無條件支付匯票金額的票據(jù)行為 承兌是匯票特有制度 承兌依是否有限制，分為普通承兌和限制承兌 匯票的付款 付款與付款提示：匯票的付款是匯票的付款人或付款代理人依照匯票文義向持票人支付匯票金額以消滅票據(jù)關(guān)系的票據(jù)行

8、為；提示付款是付款的前提 付款的效力：付款人如付清全部匯票金額，匯票的債權(quán)債務(wù)關(guān)系就隨之消滅；付款人因付款而取得了向出票人求償?shù)臋?quán)利 產(chǎn)品責(zé)任法產(chǎn)品責(zé)任產(chǎn)品責(zé)任是指經(jīng)過科學(xué)技術(shù)手段生產(chǎn)或加工的產(chǎn)品，在該產(chǎn)品進(jìn)入市場流通領(lǐng)域后，因該產(chǎn)品具有缺陷而致使他人人身或財產(chǎn)受到損害的，應(yīng)由該產(chǎn)品生產(chǎn)和銷售環(huán)節(jié)中的組多相關(guān)的人對受害者所遭受的損害承擔(dān)賠償責(zé)任 產(chǎn)品缺陷的概念、類型產(chǎn)品缺乏消費者或使用者有權(quán)期待的安全性而對消費者或使用者的人身或財產(chǎn)具有不合理的危險。 產(chǎn)品制造缺陷 設(shè)計缺陷 指示缺陷 產(chǎn)品責(zé)任的主要歸責(zé)原則美國產(chǎn)品責(zé)任法的歸責(zé)原則：合同責(zé)任疏忽責(zé)任擔(dān)保責(zé)任嚴(yán)格責(zé)任 歐洲國家的產(chǎn)品責(zé)任法的歸責(zé)理

9、論：英國、法國、德國 中國法關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原則 被告產(chǎn)品責(zé)任的抗辯美國：擔(dān)保的排除和限制；相對疏忽；自擔(dān)風(fēng)險；非正常使用產(chǎn)品或誤用、濫用產(chǎn)品；擅自改動產(chǎn)品；帶有不可避免的不安全性 歐共體各國：未將產(chǎn)品投入流通；產(chǎn)品投入流通時引起損害的缺陷上不存在；將產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在；產(chǎn)品符合政府機(jī)構(gòu)頒布的強(qiáng)制性法規(guī)而導(dǎo)致產(chǎn)品存在缺陷；時效 中國 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)的概念、類型合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同出資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險而組成的企業(yè)。 大陸法：普通合伙、隱名合伙 英美法：普通合伙、有限合伙 對比事項法定資本制授權(quán)資本制實行國家大陸法系國家英美法系國家

10、立場視角以發(fā)起人為視角，把出資視為股東義務(wù)，強(qiáng)調(diào)保護(hù)債權(quán)人利 以公司為視角，把募集資本視為對公司的權(quán)利，強(qiáng)調(diào)保護(hù)股東的利 價值判斷 強(qiáng)調(diào)安全，有效防止設(shè)立欺詐，但成本高（含資本閑置）程序繁瑣，較適宜有限公司 強(qiáng)調(diào)效率，便于公司設(shè)立和資本有效運轉(zhuǎn)，但易導(dǎo)致?lián)p害債權(quán)人利益，較適宜股份公司。 合伙企業(yè)的特點建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上 強(qiáng)調(diào) “人的組合” 合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任 合伙人有權(quán)平等地享有合伙的收益并享有參與管理合伙事務(wù)的平等權(quán)利 一般不具有法人資格 入伙退伙入伙：在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來不具有合伙人身份的自然人、法人或其他經(jīng)營主體加入合伙企業(yè)，取得合伙人身份的法律行為。 退伙：合

11、伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人因一定的法律事實而消滅合伙人身份的一種法律行為。 公司法公司法人人格否定制度（是指為阻止公司獨立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會公共利益，就具體中的特定事實，否認(rèn)公司與股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令股東對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實現(xiàn)公平、正義的法律制度。）公司的獨立法人人格的缺陷 對債權(quán)人有失公正 為股東特別是控股股東、董事濫用公司的法律人格提供了機(jī)會 成為規(guī)避侵權(quán)責(zé)任的工具 法人人格否定適用的情形 虛假設(shè)立公司濫用法人人格的行為 法人與其成員財產(chǎn)混同行為 濫用對法人控制權(quán)的行為 公司“脫殼”經(jīng)營行為 法人人格否定適用的條件 必須構(gòu)成法律所禁止的濫用

12、法人人格的行為 應(yīng)以法人人格合法有效的存在為前提條件 一般只能由法人債權(quán)人提出申請 法人債權(quán)人只能就其因股東濫用法人人格造成的損失提出訴請 母公司、子公司、分公司 P76-77（法定資本與授權(quán)資本制度比較）公司資本制度法定資本制：指在公司設(shè)立時，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次性發(fā)行和募足，否則公司不得成立的資本制度。 利：強(qiáng)調(diào)資本真實，能較充分保護(hù)債權(quán) 人利益和社會交易安全。 弊：增加公司設(shè)立難度，容易導(dǎo)致資金 閑置 授權(quán)資本制：指在公司設(shè)立時，雖然應(yīng)在章程中載明公司資本總額，但公司不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足或繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會在認(rèn)為必要時，一

13、次或分次發(fā)行或募集。 利：簡化公司設(shè)立程序，避免資金閑置 弊：公司資本缺乏保障，容易導(dǎo)致公司 濫設(shè)，損害債權(quán)人利益 折衷資本制：指公司設(shè)立時，股東不必將全部資本認(rèn)足，可以授權(quán)董事會在一定時期內(nèi)隨時發(fā)行，發(fā)行數(shù)額不得超過資本總額的一定比例 在公平、安全與效率之間尋得了平衡，既保證 公司資本的效率，又兼顧到安全性；既做到了 兼顧公平、安全，又把效率優(yōu)先的原則貫徹到 了公司資本制度中去。 股票的類型普通股和優(yōu)先股 記名股和無記名股 有票面值股和無票面值股 國際貨物買賣法國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同，是指營業(yè)地分別位于不同國家的當(dāng)事人之間進(jìn)行出口貨物的協(xié)議 國際貨物買賣合同最基本的特征在于以當(dāng)事人

14、營業(yè)地分處于不同國家作為區(qū)分國際合同的依據(jù) 國際貨物買賣合同的客體是貨物，不包括以下的商品買賣 （1）供私人、家屬或家庭使用而購買 的貨物的銷售，除非賣方在訂立這些合同前任何時候或訂立合同時，不知道而且沒有理由知道購買這些貨物是作任何使用； （2）經(jīng)由拍賣的銷售； （3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售； （4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售； （5）船舶、氣墊船或飛機(jī)的銷售； （6）電力的銷售。 賣方義務(wù)、買方義務(wù)賣方義務(wù) 交付貨物的義務(wù) 交貨方式：實際交貨；象征性交貨 交貨地點：買賣雙方有權(quán)約定交貨地點，如合同未規(guī)定交貨地點，則須按有關(guān)國家法律或合同公約的規(guī)定確定交貨地點 交貨

15、時間：如果合同規(guī)定了交貨時間，按合同規(guī)定時間交貨；如果沒有規(guī)定，大陸法規(guī)定買方有權(quán)要求賣方即時交貨，賣方也有權(quán)在合同成立后立即交貨，英美法認(rèn)為賣方應(yīng)在合理的時間內(nèi)交貨 品質(zhì)擔(dān)保義務(wù) 大陸法：賣方應(yīng)擔(dān)保貨物在風(fēng)險轉(zhuǎn)移于買方之前具有賣方所保證的品質(zhì) 英美法：英國法認(rèn)為賣方所交付的貨物在品質(zhì)上應(yīng)符合規(guī)定的默示要件；美國法將品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)分為明示擔(dān)保和默示擔(dān)保 合同公約的規(guī)定：賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝 權(quán)利擔(dān)保義務(wù) 賣方保證對其所出售的貨物擁有完整的所有權(quán) 賣方保證在其所出售的貨物上不存在任何未向買方透露的擔(dān)保物權(quán) 賣方保證他所出售的貨物不

16、侵犯他人的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán) 買方義務(wù) 支付價款：付款方式，價格，重量的計算，付款的地點，付款的時間 收取貨物：采取一切理應(yīng)采取的行動，以期賣方能交付貨物；接收貨物 賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)（同上）兩大法系關(guān)于貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定大陸法的規(guī)定 法國法的規(guī)定：原則上以買賣合同成立的實踐作為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間 德國法的規(guī)定：將合同區(qū)分為債權(quán)合同與物權(quán)合同。買賣合同屬于債權(quán)合同，僅在雙方之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)，并不發(fā)生轉(zhuǎn)移所有權(quán)的效果。轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同屬于物權(quán)合同，以動產(chǎn)為標(biāo)的的合同，須有交付標(biāo)的物的行為，而以不動產(chǎn)為標(biāo)的的合同，須經(jīng)登記才轉(zhuǎn)移所有權(quán) 英美法的規(guī)定 英國法的規(guī)定：對于特定的買賣，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)

17、移時間取決于締約雙方的意圖；對于非特定買賣，貨物在未特定化之前，所有權(quán)不轉(zhuǎn)移給買方 美國法的規(guī)定：允許當(dāng)事人在合同中明確規(guī)定所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間；如果沒有規(guī)定，貨物所有權(quán)原則上應(yīng)于賣方完成其交貨義務(wù)時轉(zhuǎn)移于買方 中國法律的規(guī)定 除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的外，標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時轉(zhuǎn)移 當(dāng)事人可以在合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人 標(biāo)的物交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有 風(fēng)險的轉(zhuǎn)移原則各國法律關(guān)于風(fēng)險轉(zhuǎn)移的原則 “物主承擔(dān)風(fēng)險”原則：將風(fēng)險轉(zhuǎn)移同所有權(quán)轉(zhuǎn)移聯(lián)系起來，風(fēng)險隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移 “交貨轉(zhuǎn)移風(fēng)險”原則：以交貨時

18、間確定貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移 風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定國際公約對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定 買賣合同涉及貨物運輸?shù)娘L(fēng)險轉(zhuǎn)移：交付第一承運人或在指定地點交付第一承運人起轉(zhuǎn)移 買賣路貨時的風(fēng)險轉(zhuǎn)移：訂立合同時起風(fēng)險轉(zhuǎn)移 其他情況下的風(fēng)險轉(zhuǎn)移：買方接收貨物起轉(zhuǎn)移 中國法律的有關(guān)規(guī)定 基本原則：除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，標(biāo)的物損毀、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān) 幾種特殊情況 國際商事仲裁法國際商事仲裁的特點國際商事仲裁具有典型的國際性特點 國際商事仲裁以爭義雙方提交仲裁的書面協(xié)議為基礎(chǔ) 國際商事仲裁的裁決通常是終局的 與訴訟相比，國際商事仲裁具有易于保密、程序簡單、節(jié)省費用等優(yōu)點 國際商事仲裁具有很強(qiáng)的專業(yè)性和權(quán)威性 仲裁條款的概念、內(nèi)容所謂仲裁條款，是指在合同中規(guī)定的將爭議