PAGE26法理學(xué)的歷史法學(xué)的產(chǎn)生是有條件的：（1）要有法律現(xiàn)象的材料的一定積累；（2）要有專門從事研究法律現(xiàn)象的法學(xué)家階層。一、西方法學(xué)歷史1）起始——古希臘：習(xí)慣法為主體的法律制度已有相當(dāng)程度的發(fā)展。蘇格拉底、柏拉圖和亞里士多德2）頂峰——古羅馬：法學(xué)獲得相對的地位，成為羅馬法淵源之一。最早并保存完整的一部西方法學(xué)，蓋尤斯的《法學(xué)階梯》。(ps:古羅馬的法律制度是西方世界法律制度發(fā)展的頂峰)3）最灰暗——中世紀(jì)：基督教主導(dǎo)，獨(dú)立法學(xué)消失。4）復(fù)興——中世紀(jì)后期：出現(xiàn)法學(xué)教育、法學(xué)研究(ps:這時的法學(xué)教育和法學(xué)研究以復(fù)興羅馬法為中心任務(wù))，出現(xiàn)注釋法學(xué)派(前注釋法學(xué)派的側(cè)重點(diǎn)是通過對查士丁尼時代所編纂的各個羅馬法文獻(xiàn)的文字、語言、邏輯的解釋和旁征博引,澄清羅馬法文獻(xiàn)的精確意思。后注釋法學(xué)派則致力于使羅馬法與城市法規(guī)、封建法、日耳曼的習(xí)慣法、教會法的原理相結(jié)合和同化,把古羅馬法改造成現(xiàn)代意大利法,以便為實(shí)際的社會)。5）世俗化——文藝復(fù)興：人文主義法學(xué)派產(chǎn)生。(ps:人文主義法學(xué)派主張把羅馬法作為整個古典文化的組成部分對待,把哲學(xué)方法和歷史方法運(yùn)用于羅馬法研究,以便更有說服力地復(fù)興羅馬法)6）蓬勃——資產(chǎn)階級革命：出現(xiàn)法權(quán)世界觀，表現(xiàn)為“社會契約論”“天賦人權(quán)論”，提出契約自由、法律面前人人平等、罪刑法定原則。自然法學(xué)派(ps:反對神性和神權(quán),主張人性和人權(quán);反對專制和等級特權(quán),主張自由和平等;反對人治,要求法治)7）流派——18世紀(jì)末：哲理法學(xué)派(ps:以抽象的概念、保守的理論形式、費(fèi)解的哲學(xué)語言傳播天賦人權(quán)、自由主義、憲政、法治等啟蒙思想)、歷史法學(xué)派(ps:反對古典自然學(xué)派、強(qiáng)調(diào)法律的民族精神或歷史傳統(tǒng))、分析法學(xué)派（ps:標(biāo)志法學(xué)作為獨(dú)立學(xué)科出現(xiàn)；以功利主義和實(shí)證主義哲學(xué)為理論和方法論基礎(chǔ)、以對實(shí)在法律的邏輯分析為己任）。8）社會化——20世紀(jì)初：社會法學(xué)派(強(qiáng)調(diào)研究法律的社會作用、法律的時效、法律規(guī)則生效的手段、法律與其他社會控制方式的聯(lián)系)、新黑格爾主義法學(xué)派、新康德主義法學(xué)派。9）休眠——二戰(zhàn)前后：政府限制言論自由和學(xué)術(shù)研究10）振興——20世紀(jì)50年代：法學(xué)派新姿態(tài)，新興法學(xué)派。行為主義法學(xué)(以行為主義心理學(xué)和行為主義政治學(xué)為理論基礎(chǔ)和原形)、存在主義法學(xué)、綜合(統(tǒng)一)法學(xué)派(試圖折中調(diào)和各派、實(shí)現(xiàn)法的概念、法的價值、法學(xué)方法三統(tǒng)一)。11）流派——70年代：經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)派(主張運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論和方法分析、評論法律制度和法律活動、朝著實(shí)現(xiàn)最大經(jīng)濟(jì)效益的目標(biāo)改革法律制度)、批判法學(xué)派(以批判西方法律制度和法律文化為宗旨)、新馬克思主義法學(xué)派(以人本主義為哲學(xué)基礎(chǔ)、宣揚(yáng)非意識形態(tài)化、宣布對馬克思主義實(shí)行“揚(yáng)棄”),分別從不同的角度解釋和評價法律制度,為維護(hù)或改善資本主義法律制度服務(wù)。二、中國法學(xué)歷史1）夏、商、西周：出現(xiàn)了以天命和宗法制度為核心的法律思想。“明德慎刑”“以德配天”2）春秋戰(zhàn)國：百家爭鳴，大發(fā)展的時期，法家“以法治國”，法學(xué)曾成為“顯學(xué)”。3）西漢至清中：以儒家法律思想為核心的文化系統(tǒng)，出現(xiàn)律學(xué)（唐律疏議），王安石變法，明末進(jìn)步法律思想。4）清末至民國：戊戌變法，洋務(wù)派主張中學(xué)為體、西學(xué)為用，孫中山民主共和制，法學(xué)成為獨(dú)立學(xué)科，法學(xué)教育正規(guī)化。5）新民主主義革命時期：馬克思主義法學(xué)出現(xiàn)。法的歷史類型一、法的起源的一般規(guī)律（1）根本原因：社會生產(chǎn)力的發(fā)展（2）經(jīng)歷過程：氏族習(xí)慣——習(xí)慣法——成文法（3）深刻影響：宗教規(guī)范、道德規(guī)范三、法和原始習(xí)慣的區(qū)別法原始習(xí)慣產(chǎn)生方式國家有意識地制定、認(rèn)可自發(fā)形成，世代相傳和演變體現(xiàn)本質(zhì)體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志體現(xiàn)氏族全體成員共同意志適用范圍國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)（屬地）本氏族、本部落調(diào)整內(nèi)容權(quán)利義務(wù)的分離依習(xí)慣行事，無所謂行使權(quán)利、履行義務(wù)實(shí)施方式暴力機(jī)關(guān)——國家社會輿論、首領(lǐng)威信、傳統(tǒng)力量、內(nèi)心驅(qū)使歷史使命維護(hù)有利于統(tǒng)治階級的社會關(guān)系和社會秩序維系氏族血緣關(guān)系，原始人間相互團(tuán)結(jié)、平等互助的社會關(guān)系和社會秩序二、法的歷史類型重點(diǎn)掌握的問題有大陸法系的歷史淵源、分支、代表性法典和代表性國家，英美法系的歷史淵源、分支和代表性國家，兩大法系的特征與區(qū)別，尤其要掌握兩大法系的分支、特征與代表性國家。（一）法的歷史類型的釋義法的歷史類型的概念1．法的歷史類型：是將人類歷史上存在過的以及現(xiàn)存的法律，根據(jù)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級本質(zhì)所做的分類。2．人類歷史上迄今主要有：奴隸制法；封建制法；資產(chǎn)階級法；社會主義法。3．凡建立在同一經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上，反映同一階級的意志的法，不論是否同一國家的法，屬于法的同一歷史類型。法的歷史類型的更替規(guī)律1．社會基本矛盾運(yùn)動是法的歷史類型更替的根本原因2．社會革命是法的歷史類型更替的基本條件附:大陸法系英美法系定義以古羅馬法為基礎(chǔ)，以《法國民法典》《德國民法典》為代表的法律，以及在其影響下形成的各個國家和地區(qū)法律體系的總稱。中世紀(jì)以來至今的以英國普通法為基礎(chǔ)，以及在其影響下形成的各個國家和地區(qū)法律體系的總稱。別名也稱羅馬——日耳曼法系、民法法系、法典法系又稱英國法系、普通法系、判例法法系范圍法國、德國、意大利、西班牙等歐洲大陸國家，也包括曾是法國、西班牙、荷蘭、葡萄牙四國殖民地的國家和地區(qū)、中國澳門、日本、土耳其、蘇格蘭等除英國（不包括蘇格蘭）、美國外、主要是曾是英國殖民地、附屬國的國家和地區(qū)如印度、巴基斯坦、新加坡、緬甸、加拿大、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞等、中國香港支系法國法系和德國法系英國法系和美國法系特點(diǎn)（1）全面繼承羅馬法；（2）實(shí)行法典化，法律規(guī)范抽象化概括化；（3）明確立法與司法的分工，強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威，一般不承認(rèn)法官的造法功能；（4）法學(xué)在推動法律發(fā)展中起著重要作用1）以英國為中心，以英國普通法為基礎(chǔ)；（2）以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例；（3）變革相對緩慢，具有保守性，反映“向后看”的思維習(xí)慣；（4）在法律發(fā)展中，法官具有突出作用；（5）體系龐雜、缺乏系統(tǒng)性；（6）注重程序的“訴訟中心主義”。淵源正式的法的淵源只是指制定法。法院的判例、法理等，沒有正式的法律效力制定法和判例法都是正式的法的淵源法律分類公法和私法普通法和衡平法判例地位除了行政法院系統(tǒng)外，基本不存在判例法判例法是一種重要的法律形式制定法編纂觀念襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法典形式制定法往往是單行法律、法規(guī)，而不是法典形式，且受到判例法解釋的制約司法訴訟制度訴訟制度演繹法推理方式歸納法推理方式訴訟模式職權(quán)主義“對抗式”或“庭辯式”法官作用嚴(yán)格依法行事主導(dǎo)地位，決定法律的效力，可以造法相同法的本質(zhì)相同，歷史類型上都屬于資本主義法律，根本指導(dǎo)思想和基本原則一致，都大體以自由主義作為意識形態(tài)Ps:當(dāng)代中國社會主義法律制度本質(zhì):（1）階級屬性：體現(xiàn)工人階級及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民的意志（2）產(chǎn)生方式、存在方式：產(chǎn)生于民主立法程序、存在于法律淵源（3）生產(chǎn)方式：根本使命是解放、發(fā)展生產(chǎn)力，消滅剝削，消除兩極分化，實(shí)現(xiàn)共同富裕（4）社會作用：保障社會主義建設(shè)順利發(fā)展特征:（1）階級性與人民性的統(tǒng)一（2）國家意志與客觀規(guī)律的統(tǒng)一（3）權(quán)利確認(rèn)與權(quán)利保障的統(tǒng)一（4）強(qiáng)制實(shí)施與自覺遵守的統(tǒng)一（5）一國與兩制的統(tǒng)一（6）國情與公理的統(tǒng)一法的發(fā)展一、法律繼承法律繼承的概念法律繼承：法的繼承是指不同的法律制度之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。法律繼承的特點(diǎn)（1）既有拋棄又有保存（2）賦予新的階級內(nèi)容和社會功能法律繼承的原因（1）社會生活條件的歷史延續(xù)性決定（2）法律的相對獨(dú)立性決定（3）法律作為人類文明成果的共同性決定（4）法律演進(jìn)與發(fā)展的歷史事實(shí)驗證法律繼承的內(nèi)容（1）法律概念、技術(shù)（2）反映商品——市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范（3）反映民主政治的法律原則和規(guī)范（4）有關(guān)社會公共事務(wù)的組織管理的法律規(guī)定二、法律移植法律移植的概念（50%上）法律移植：在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國法律，使之成為本國法律體系的有機(jī)組成部分。A法律繼承指新法對舊法的借鑒和吸收，體現(xiàn)兩種法之間的時間的先后B法的移植則是現(xiàn)成的同時代的國家間相互引進(jìn)和吸收法律制度法律移植的理論（觀念）（1）法律移植否定論（2）法律移植肯定論法律移植的原因（1）社會發(fā)展與法律發(fā)展的不平衡性決定其必要性（2）市場經(jīng)濟(jì)客觀規(guī)律和根本特征決定（3）法律方面的對外開放的內(nèi)容（4）法制現(xiàn)代化的必然需要法律移植的實(shí)踐（1）政治、經(jīng)濟(jì)、文化處于相同或基本相同發(fā)展水平相互吸收（2）落后——先進(jìn)采納（3）區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動、世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動為促進(jìn)法律健康發(fā)展，在法律移植中應(yīng)注意：兼容性、本土化、優(yōu)選性、超前性法的要素法的要素釋義法的要素定義（一）概念：法的要素指法的基本成分，即構(gòu)成法律的基本元素。（二）特征：（1）個別性和局部性（2）多樣性和差別性（3）整體性和不可分割性法的要素分類（一）西方：1.命令模式2.規(guī)則模式3.規(guī)則、政策、原則模式4.律令、技術(shù)、理想模式（二）中國：法律規(guī)范說多要素說我國：法律概念、法律規(guī)則、法律原則二、法律規(guī)則法律規(guī)則釋義（一）概念：是法律的基本要素之一，是法律中賦予一種事實(shí)狀態(tài)以法律效果的一般性規(guī)定。法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)假定：法律規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提條件或情況的部分。處理：法律規(guī)則中指出人們應(yīng)當(dāng)做什么、禁止做什么的部分。制裁：法律規(guī)則中指出行為要承擔(dān)法律后果的的部分。Ps:1、在理解法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)時應(yīng)注意的三個問題⑴任何一條完整意義的法律規(guī)則都是由前述三種要素(假定、處理、后果)按一定邏輯關(guān)系結(jié)合而成的;⑵在立法實(shí)踐中,有時出于立法技術(shù)的考慮,為了防止法律條文過于煩瑣,在表述法律規(guī)則的內(nèi)容時,常常對某種要素加以省略;⑶應(yīng)當(dāng)把法律規(guī)則與法律條文區(qū)別開來。2、法律規(guī)則的兩大特色：可重復(fù)適用性、普遍適用性3、法律規(guī)則特點(diǎn)（與法律原則相比）：（1）微觀的指導(dǎo)性：（2）較強(qiáng)的操作性：（3）較高的確定性：法律規(guī)則的分類（一）按照法律規(guī)則是授予權(quán)利,還是設(shè)定義務(wù)劃分（1）授權(quán)性規(guī)則(權(quán)利規(guī)則)：指示人們可以作為、不作為或要求他人作為、不作為的規(guī)則。（2）義務(wù)性規(guī)則：直接要求人們作為、不作為的規(guī)則。分為兩種：①命令性規(guī)則(設(shè)定作為義務(wù)的規(guī)則)，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)則。②禁止性規(guī)則(設(shè)定不作為義務(wù)的規(guī)則)，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為義務(wù)），即禁止人們作出一定行為的規(guī)則。三大特征：強(qiáng)制性、必要性、不利性（3）權(quán)利義務(wù)復(fù)合規(guī)則：兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。大多是有關(guān)國家機(jī)關(guān)組織和活動的準(zhǔn)則。分為：委任規(guī)則、組織規(guī)則、審判規(guī)則、承認(rèn)規(guī)則（二）依形式特征規(guī)范性規(guī)則：規(guī)則內(nèi)容明確具體，可直接適用的規(guī)則。標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則：規(guī)則內(nèi)容具有一定伸縮性，可適當(dāng)裁量的規(guī)則。（三）按照規(guī)則所調(diào)整的行為是否可能發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生之前劃分調(diào)整性規(guī)則：對已經(jīng)存在的各種行為方式進(jìn)行評價,并通過授予權(quán)利或設(shè)定義務(wù)來調(diào)整相關(guān)行為的法律規(guī)則。(調(diào)整已有行為的規(guī)則)構(gòu)成性規(guī)則：以本規(guī)則的產(chǎn)生為基礎(chǔ)而導(dǎo)致某些行為方式的出現(xiàn),并對其加以調(diào)整的法律規(guī)則。(組織人們按規(guī)則規(guī)定行為的規(guī)則)（四）按照權(quán)利、義務(wù)的剛性程度劃分強(qiáng)行(制)性規(guī)則：指所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)具有絕對肯定形式,不允許以當(dāng)事人合意或單方意志予以變更的法律規(guī)則。(行為主體必須作為、不作為的規(guī)則)任意性規(guī)則：指所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)具有相對肯定形式,允許以當(dāng)事人合意或單方意志予以變更的法律規(guī)則。(行為主體可自由決定作為、不作為的規(guī)則)三、法律原則法律原則釋義（一）概念：是法律的原理，或是為其他法的要素提供基礎(chǔ)的綜合性原理。（二）功能：（1）為法律概念和法律規(guī)則提供基礎(chǔ)（2）作為審判依據(jù)（3）作為斷案依據(jù)(三)特點(diǎn):⑴不預(yù)先設(shè)定任何具體事實(shí)狀態(tài)與法律效果的邏輯聯(lián)系⑵沒有規(guī)定何種具體得失件或行為將導(dǎo)致何種具體權(quán)利、義務(wù)或責(zé)任的產(chǎn)生、變更與消滅。法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別（一）對人對事的覆蓋面上，法律原則具有宏觀指導(dǎo)性；法律規(guī)則具有微觀指導(dǎo)性。（二）變化速率上，法律原則具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性；法律規(guī)則具有較強(qiáng)的操作性、易變性。（三）確定性上，法律原則較模糊；法律規(guī)則具有較高的確定性。（四）沖突處理方面，原則可同時適用，規(guī)則必選其一但法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范法律原則的分類依產(chǎn)生基礎(chǔ)：政策性原則﹕國家在管理社會事務(wù)的過程中為實(shí)現(xiàn)某種長期、中期或近期目標(biāo)而作出的政治決策。公理性原則﹕從社會關(guān)系本質(zhì)中產(chǎn)生出來、得到社會廣泛公認(rèn)并被奉為法律之準(zhǔn)則的公理。依覆蓋面：基本原則﹕體現(xiàn)了法律的基本精神,是價值上比其他原則更為重要,在功能上比其他原則調(diào)整范圍更廣的原則。具體原則﹕是以基本原則為基礎(chǔ),并在基本原則指導(dǎo)下適用于某一特定社會關(guān)系領(lǐng)域的法律原則。依內(nèi)容：實(shí)體性原則﹕直接涉及實(shí)體性權(quán)利、義務(wù)分配狀態(tài)的法律原則。程序性原則﹕通過對法律活動程序進(jìn)行調(diào)整而對實(shí)體性權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生間接影響的法律原則。法律原則的功能從法律制定上看：1、法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價值傾向;2、法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障;3、法律原則對法制改革具有導(dǎo)向作用。從法律實(shí)施上看1、指導(dǎo)法律解釋和法律推理;2、補(bǔ)充法律漏洞,強(qiáng)化法律調(diào)控能力;3、限定自由裁量權(quán)的合理范圍。ps﹕法律原則的適用（一）適用特點(diǎn)：（1）存在與法律運(yùn)作全過程（2）有分量問題，可“部分”適用，當(dāng)兩個法律原則發(fā)生碰撞時，可將兩個法律原則不同程度的適用。（3）可以排斥規(guī)則的適用（二）遵循規(guī)則：（1）只能適用法律原則，禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則。（2）法律規(guī)則優(yōu)先適用。（3）嚴(yán)格說明理由。四、法律概念法律概念釋義（一）概念：在法律上對各種事實(shí)進(jìn)行概括,抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。法律概念是法律的構(gòu)成要素之一（二）來源：（1）法律人吸納（2）法律人創(chuàng)設(shè)（三）功能：（1）認(rèn)識功能（2）表達(dá)功能（3）提高法律合理化功能法律概念分類（一）依法律概念涉及的因素1、主體概念﹕用以表達(dá)各種法律關(guān)系主體的概念2、關(guān)系概念﹕用以表達(dá)法律關(guān)系主體間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的概念3、客體概念﹕用以表達(dá)各種權(quán)利、義務(wù)所指向的對象的概念4、事實(shí)概念﹕用以表達(dá)各種事實(shí)和行為的概念（二）依概念的確定性程度1、確定性概念：外延與內(nèi)涵確定的概念2、不確定性概念：外延與內(nèi)涵不確定的概念（三）依法律部門的不同1、民法概念2、刑法概念3、政法概念規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化的含義及意義規(guī)范性法律文件的規(guī)范化1、概念：指立法主體應(yīng)以統(tǒng)一的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)，制定和修改各種規(guī)范性法律文件，使一國在法的形式范圍內(nèi)的各種規(guī)范性法律文件成為效力等級鮮明、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的整體。2、意義：（1）有利于法的實(shí)行；（2）有利于法的形式與法的體系和諧統(tǒng)一；（3）有利于立法的科學(xué)化和良法的產(chǎn)生；（4）有利于法制的協(xié)調(diào)發(fā)展。3、方法：（1）只有特定國家機(jī)關(guān)依法定權(quán)限和程序制定（2）各種法的效力、地位及相互關(guān)系應(yīng)明確規(guī)定（3）應(yīng)有專有名稱（4）應(yīng)有統(tǒng)一的表達(dá)方式，文字簡練明確，術(shù)語嚴(yán)謹(jǐn)統(tǒng)一規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化1、概念：指對已制定的規(guī)范性法律文件加以系統(tǒng)整理和歸納加工，使其完善化和科學(xué)化的活動。2、意義：（1）有助于查閱，確定范圍；（2）有助于明確有效失效；（3）有助于發(fā)現(xiàn)缺陷、空白3、規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化的方法：法的清理法的匯編法的編纂概念有權(quán)國家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)，以一定方式，對一定范圍的規(guī)范性法律文件進(jìn)行審查，確定其或存或廢或修改的專門活動。在法的清理基礎(chǔ)上，按一定順序?qū)⒏鞣N法或有關(guān)法集中起來，加以系統(tǒng)編排、匯編成冊。立法主體在法的清理和法的匯編基礎(chǔ)上，將現(xiàn)存法或同一部門法進(jìn)行審查，確定其存廢，對其加以修改、補(bǔ)充，最終形成集中、統(tǒng)一、系統(tǒng)的法。特點(diǎn)梳理法階段不是立法活動；處理法階段是立法活動不是正式的立法活動，不產(chǎn)生新法是正式的立法活動，產(chǎn)生新法主體享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)或其授權(quán)機(jī)關(guān)立法主體和其他機(jī)關(guān)、組織、個人享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)目的對現(xiàn)存法加以研究、分析、分類、處理任務(wù)①梳理法階段——厘清現(xiàn)存法基本情況，確定或存或廢或修改（非立法活動）②處理法階段——對可繼續(xù)適用的，列為現(xiàn)行法；對應(yīng)于廢止的，予以廢止；對需要修改的，提上修改日程。（立法活動）將法集中化、系統(tǒng)化刪除過時法，統(tǒng)一同類法，形成系統(tǒng)法過程編輯、出版發(fā)行意義=1\*GB3①助于法同社會需求的和諧；②有助于總結(jié)立法經(jīng)驗以促進(jìn)立法發(fā)展；③有助于實(shí)現(xiàn)法的系統(tǒng)化、科學(xué)化。=1\*GB3①法集中化、系統(tǒng)化，便于人們了解相關(guān)法的規(guī)定；②使法的清理得到反映，便于人們發(fā)現(xiàn)優(yōu)缺點(diǎn)，了解立改廢的任務(wù)；③為法的編纂打基礎(chǔ)。①有助于實(shí)現(xiàn)法的科學(xué)化、系統(tǒng)化；②有助于法的體系的完善，形成基礎(chǔ)法；③有助于各種法、法律規(guī)范間協(xié)調(diào)統(tǒng)一；④有助于法的貫徹實(shí)行。分類集中清理、定期清理、專項清理單項匯編、綜合匯編法的效力一、法的效力釋義A、法的效力：(廣義)指法對其所指向的人們的強(qiáng)制力或約束力，是法必不可少的要素。這種約束力不以行為主體的意志為轉(zhuǎn)移，并以國家強(qiáng)制力為最終保障手段。(狹義)僅指由國家制定和頒布的規(guī)范性法律文件的效力。B、法的效力不同于法的實(shí)效：法的效力是靜態(tài)的法的實(shí)效，法的實(shí)效是動態(tài)法的效力。前者是后者的邏輯基礎(chǔ)，后者是前者的社會基礎(chǔ)。二、法的效力層次1、含義﹕指在一個國家法律體系的各種法的淵源中,由于其制定主體、程序、時間、適用范圍等不同,各種法的效力也不同,由此而形成的一個法的效力等級體系。2、影響因素(一般原則)﹕①制定主體②適用范圍③制定時間(ps﹕具體的法的效力層次還要根據(jù)憲法、法律以及法律傳統(tǒng)而具體分析和對待)3、法的效力層次的一般規(guī)則﹕上位法——下位法“上位法優(yōu)先于下位法”4、法的效力層次的特殊規(guī)則﹕①此類法——彼類法“特別法優(yōu)先于一般法”②新法——舊法“新法優(yōu)先于舊法”三、法的效力范圍（一）概念：指法對什么對象、在什么時間、什么空間有效。明確法的效力范圍，是法的遵守和適用的一個前提。（二）法的對象效力1、概念：法的適用對象有哪些，對什么樣的人和組織有效。2、原則：（1）屬人原則（2）屬地原則（3）保護(hù)原則（4）綜合原則3、中國——綜合原則（1）對本國公民、法人、其他組織，在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法；在國外仍適用中國法，并遵守所在國法。（2）對外國人、無國籍人，在中國領(lǐng)域內(nèi)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的，不適用中國法；在國外對中國或中國公民、法人、其他組織犯罪的，3年以上適用。適用問題，按中國法或國際法有關(guān)沖突規(guī)范來處理。（三）法的空間效力1、概念：法在什么樣的空間范圍或地域范圍有效。2、法的空間效力范圍主要由國情、法的效力等級、法的調(diào)整對象或內(nèi)容等因素決定。通常有4種類：（1）全國范圍——憲法及許多重要法律。（2）一定區(qū)域——①地方性法律、法規(guī)②最高國家立法機(jī)關(guān)或最高國家行政機(jī)關(guān)專為某區(qū)域制定的法③某區(qū)域有特殊情況，如特別行政區(qū)（3）域外效力——刑法規(guī)定，中國公民在域外犯中國刑法規(guī)定之罪的，其最高刑為3年以上尤其徒刑的適用中國刑法（4）國際法——適用于締約國和參加國，聲明保留除外（四）法的時間效力1、概念：法的效力的起止時限及對實(shí)施前的行為和事件有無溯及力。2、種類：（1）生效時間①自公布之日起生效；②公布后經(jīng)過一段時間或具備一定條件生效；③到達(dá)期限生效（2）終止生效①新法取代舊法②完成歷史任務(wù)后自然失效③有關(guān)機(jī)關(guān)發(fā)布專門文件宣布廢止某項法④法本身規(guī)定終止生效時間⑤同一機(jī)關(guān)中的新法改廢舊法（3）法的溯及力又稱法的溯及既往的效力：是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，則具有溯及力；如果不適用，則不具有溯及力。=1\*GB3①各國法溯及力大體規(guī)定：1.從舊原則，即新法沒有溯及力；2.從新原則；3，從輕原則；4.從新兼從輕原則；5.從舊兼從輕原則。ps﹕各國包括我國通常采用最后一個。法律體系一、法律體系的釋義（一）法律體系的概念和特點(diǎn)（1）概念：一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。ps﹕理解法律體系概念時應(yīng)注意=1\*GB3①法律體系是一國國內(nèi)法構(gòu)成的體系，不包括完整意義的國際法即國際公法。不包括歷史上廢止的不再有效的法律，也不包括尚待制定、還沒有制定生效的法律。=2\*GB3②法律體系是一種客觀存在的社會生活的現(xiàn)象，反映了法的統(tǒng)一性和系統(tǒng)性=3\*GB3③法律體系是內(nèi)部和諧一直的有機(jī)整體（2）特點(diǎn)：①一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范形成的整體②按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體③理想化要求：門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)④是客觀法則和主觀屬性的有機(jī)統(tǒng)一(二)、法律體系與相關(guān)概念之異同（1）法律體系VS法制體系：法制體系包容著法律體系，而法律體系則組合在法制體系中。法律體系是法制體系的三要素之一。（2）法律體系VS法學(xué)體系：①法律體系是法學(xué)體系形成、建立的前提和基礎(chǔ)，構(gòu)成一國法學(xué)體系的主要內(nèi)容。②法律體系的發(fā)展也是法學(xué)體系發(fā)展、完善的推動力量。法學(xué)體系的發(fā)展也會促進(jìn)法律體系的發(fā)展完善。=3\*GB3③法學(xué)體系的范圍比法律體系要廣泛得多；法律體系在一個國家中一般只有一個，而法學(xué)體系在一個國家中會出現(xiàn)多個體系并存的情況。（3）法律體系VS立法體系：立法體系側(cè)重于法的調(diào)整的外部形式，而法律體系側(cè)重于法的調(diào)整的內(nèi)在內(nèi)容。二者是內(nèi)容與形式的關(guān)系。立法體系反映法律體系，以法律體系為基礎(chǔ)，但并不等于法律體系。二、法律部門及其劃分標(biāo)準(zhǔn)(一)法律部門釋義法律部門：亦稱部門法，根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則，按照法律規(guī)范自身不同性質(zhì)、所調(diào)整的社會關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。（1）法律部門既是一個法學(xué)概念,也是組成法律體系的一種客觀的要素（2）每個法律部門又可以劃分為若干個子部門（3）有些法律部門和子部門是一部法律或法典為軸心而建立起來的(4)法律部門和子部門的構(gòu)成要素是法律制度及其相應(yīng)的法律法規(guī)(二)法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)和原則1、劃分標(biāo)準(zhǔn)（客觀標(biāo)準(zhǔn)）（1）法律規(guī)范調(diào)整的社會關(guān)系，即調(diào)整對象（2）法律規(guī)范的調(diào)整方法2、劃分原則（1）整體性原則，將所有的法律規(guī)范納入。（2）均衡性原則，在不同法律部門之間保持規(guī)模的均衡。（3）以現(xiàn)行法為主，兼顧即將制定的法律三、當(dāng)代中國的法律體系A(chǔ)劃分方案：(ps：本書——七分法)①三分法：公法、私法、社會法②八分法：③十分法：B中國特色社會主義法律體系劃分為個法律部門：①憲法及憲法相關(guān)法(是我國社會制度、國家制度、公民基本權(quán)利和義務(wù)及國家機(jī)關(guān)的組織與活動的原則等方面法律規(guī)范的總和)②民商法(我國采取的是民商合一的立法模式,是規(guī)范社會民事和商事活動的基礎(chǔ)性法律)③行政法(是調(diào)整有關(guān)國家行政管理活動的法律規(guī)范的總和)④經(jīng)濟(jì)法(是指調(diào)整國家從社會整體利益出發(fā)對經(jīng)濟(jì)活動實(shí)行干預(yù)、管理或調(diào)控所產(chǎn)生的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和)⑤社會法(是調(diào)整有關(guān)勞動關(guān)系、社會保障和社會福利關(guān)系的法律規(guī)范的總和)⑥刑法(是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑事刑罰的法律規(guī)范的總和)⑦訴訟與非訴訟程序法(是調(diào)整因訴訟活動而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和)權(quán)利和義務(wù)概念一、權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇（1）權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系在到法律責(zé)任的邏輯關(guān)系的各個環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。（2）權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。（3）權(quán)利和義務(wù)通貫法律的運(yùn)行和操作的整個過程。（4）權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價值。二、權(quán)利和義務(wù)的釋義（一）釋義(馬克思)A法律權(quán)利：規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對自由的作為或不作為方式獲得利益的一種手段。B法律義務(wù)：規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對抑制的作為或不作為方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。（二）本質(zhì)、特征、作用1.權(quán)利和義務(wù)是法律規(guī)范明文規(guī)定的，或是隱含在法律規(guī)范中，或至少可以從法律精神和法律原則中推定出來。2.任何法律的權(quán)利和義務(wù)都是社會上占支配地位的統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。3.權(quán)利和義務(wù)都有明確的界限①以社會承受力為限②互為界限③行使權(quán)利和履行義務(wù)受程度上的限定4.權(quán)利和義務(wù)歸根結(jié)底都是工具，而不是目的。5.相比于義務(wù)，權(quán)利具有能動性和可選擇性。法律行為一、法律行為的概念行為與法律行為的界定法律行為：人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律效力、產(chǎn)生法律后果的行為。法律行為的基本特征（1）社會性（2）法律性（3）可控性(4)價值性二、法律行為的結(jié)構(gòu)法律行為的構(gòu)成要件：法律規(guī)定或法律解釋確定的構(gòu)成法律行為的要素。法律行為的內(nèi)在方面1、動機(jī)：直接推動行為人去行動以達(dá)到一定目的的內(nèi)在動力和動因。2、目的：人們通過實(shí)施行為以達(dá)到一定結(jié)果的主觀意圖。3、認(rèn)知能力：人們對自己行為的法律意義和后果的認(rèn)識能力。（1）認(rèn)識錯誤。第一、手段認(rèn)識錯誤：毒藥、槍。第二、對象認(rèn)識錯誤：深夜入室床上刺人、深山老林獵人向一群羊開槍、因誤欲奸男人等。第三、法律認(rèn)識錯誤：網(wǎng)上跳脫衣舞、安樂死等。（2）無認(rèn)識能力。法律行為的外在方面1、行為：人們通過身體或語言或意志表現(xiàn)與外在的舉動。2、手段：認(rèn)為為實(shí)現(xiàn)預(yù)設(shè)的目的而實(shí)施一定行為所采取的各種方式方法。3、結(jié)果：人們通過實(shí)施行為所引起的社會影響。三、法律行為的基本分類確立法律行為分類標(biāo)準(zhǔn)的必要性﹕為了進(jìn)一步具體認(rèn)識各種法律行為的各自特征，特別是為了在立法精確設(shè)定法律行為的制度，在司法上把握法律行為的界限、性質(zhì)和功能，確立法律行為認(rèn)定的原則和技術(shù)，有必要對法律行為進(jìn)行分類。法律行為的具體分類（一）依行為主體的性質(zhì)和特點(diǎn)分類1、依行為主體的特點(diǎn)，分為個人行為、集體行為、國家行為2、依主體意思表示形式，分為單方行為、多方行為3、依主體參與行為的狀態(tài)，分為自主行為、代理行為（二）依行為的法律性質(zhì)分類1、依行為是否符合法律的內(nèi)容要求，分為合法行為、違法行為2、依行為具有公法性質(zhì)還是私法性質(zhì)，分為公法行為、私法行為（三）依行為的表現(xiàn)形式和相互關(guān)系分類1、依行為的表現(xiàn)形式，分為積極行為、消極行為2、依行為的主從關(guān)系，分為主行為、從行為（四）依行為的構(gòu)成要件分類1、依行為是否通過意思表示，分為表示行為、非表示行為2、依行為成立是否需要特定法律要件，分為要式行為、非要式行為3、依行為的有效程度，分為完全行為、不完全行為法律關(guān)系一、法律關(guān)系的概念和分類法律關(guān)系釋義概念：法所構(gòu)建調(diào)整的，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。法律關(guān)系通常由主體、內(nèi)容與客體三要素組成。（二）特征：（1）是由法律調(diào)整的社會關(guān)系（2）以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容（3）由國家強(qiáng)制力保障法律關(guān)系的分類（一）依發(fā)生方式調(diào)整性法律關(guān)系：已經(jīng)存在創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系：后才出現(xiàn)（二）依法律主體在法律關(guān)系中的地位縱向法律關(guān)系：不平等主體間，法律主體之間的權(quán)利與義務(wù)具有強(qiáng)制性，既不能隨意轉(zhuǎn)讓，也不能任意放棄。橫向法律關(guān)系：平等主體間，權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容具有一定程度的任意性。（三）依法律主體的數(shù)量雙邊法律關(guān)系：特定雙方多邊法律關(guān)系：三個或三個以上（四）依法律關(guān)系間因果關(guān)系第一性法律關(guān)系：基礎(chǔ)第二性法律關(guān)系：補(bǔ)救二、法律關(guān)系的主體和客體法律關(guān)系的主體（一）概念：法律關(guān)系中享有權(quán)利和履行義務(wù)的個人或組織。（二）種類：個人、組織、國家（三）資格：公民和法人要能夠成為法律關(guān)系的主體，必須具有權(quán)利能力和行為能力（1）權(quán)利能力：法律關(guān)系主體享有權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)的法律資格。是法律關(guān)系主體實(shí)際取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提條件。=1\*GB3①根據(jù)享有權(quán)利能力的主體范圍：分為一般權(quán)利能力和特殊的權(quán)利能力=2\*GB3②按照法律部門：分為民事權(quán)利能力、政治權(quán)利能力、行政權(quán)利能力、勞動權(quán)利能力、訴訟權(quán)利能力等（2）行為能力：法律關(guān)系主體能以自己的行為實(shí)際行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力。=1\*GB3①確定公民有無行為能力有兩個標(biāo)準(zhǔn)：一是能否認(rèn)識自己行為的性質(zhì)、意義和后果；二是能否控制自己的行為并對自己的行為負(fù)責(zé)=2\*GB3②根據(jù)其內(nèi)容不同分為權(quán)利行為能力、義務(wù)行為能力和責(zé)任行為能力=3\*GB3③一般都把本國公民劃分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人權(quán)利能力與行為能力的關(guān)系是：有權(quán)利能力的人不一定有行為能力，而有行為能力的人一定有權(quán)利能力。法律關(guān)系的客體（一）概念：法律關(guān)系主體發(fā)生權(quán)利義務(wù)聯(lián)系的中介，是法律關(guān)系主體權(quán)利義務(wù)所指向、影響、作用的對象。它一般指物質(zhì)財富、智力成果、人身利益和行為結(jié)果等。（二）特點(diǎn)：（1）客觀性（2）可控性（3）有用性（三）種類：（1）物（2）人身、人格（3）行為：①作為：撫養(yǎng)、表演、施工等②不作為：保密義務(wù)、競業(yè)禁止義務(wù)（4）精神產(chǎn)品：著作、商標(biāo)、專利三、法律關(guān)系的形成、變更與消滅概念：是法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的情況或現(xiàn)象。法律關(guān)系形成、變更與消滅的條件（一）法律規(guī)范，法律規(guī)范是法律關(guān)系形成、變更和消滅的法律依據(jù)（二）法律事實(shí)：法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起一定法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。法律事實(shí)的種類（一）依是否以人們意志為轉(zhuǎn)移A法律事件：法律規(guī)范規(guī)定的，不以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。法律事件又分成社會事件和自然事件兩種。B法律行為：法律規(guī)范規(guī)定的，以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。人的行為可以分為善意行為、合法行為與惡意行為、違法行為（二）依存在形式確認(rèn)式法律事實(shí)：存在才引起排除式法律事實(shí)；不存在才引起(三)依法律后果單一的法律事實(shí):無需其他事實(shí)出現(xiàn)就能單獨(dú)引起某種法律后果的法律事實(shí)事實(shí)構(gòu)成﹕法律事實(shí)的復(fù)數(shù)存在形式,是由數(shù)個事實(shí)同時出現(xiàn)才能引起法律后果的法律事實(shí)ps﹕法學(xué)上，人們常常把兩個或兩個以上的法律事實(shí)所構(gòu)成的一個相關(guān)的整體，稱為“事實(shí)構(gòu)成”。中國現(xiàn)行立法體制我國現(xiàn)行的立法體制是集中了兩種立法體制的一些特點(diǎn)中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度的分權(quán)，多級并存、多類結(jié)合的立法權(quán)劃分體制（1）中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度的分權(quán)：立法權(quán)屬于中央，居領(lǐng)導(dǎo)地位；由中央和地方多方面主體行使。（2）多級并存：全國人大及其常委會制定國家法律；國務(wù)院及其所屬部門分別制定行政法規(guī)和部門規(guī)章；一般地方制定地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章。（3）多類結(jié)合：所制定規(guī)范性法律文件，同民族自治地方立法及自治法規(guī)、特別行政區(qū)立法及規(guī)范性法律文件，在類別上有差別。國情根據(jù)：①國家性質(zhì)要求②發(fā)展不平衡③經(jīng)濟(jì)：市場經(jīng)濟(jì)；政治：民主集中制④消除歷史沉淀物法律程序的作用與意義二、法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式（1）抑制：通過法律程序的時空要素，克服、防止法律行為的隨意性和隨機(jī)性。（2）導(dǎo)向：通過法律程序的時空要素，指引人們的法律行為按一定指向在時間上得以延續(xù)、空間上得以進(jìn)行。（3）緩解：通過法律程序的時空要素，緩解人們行為與心理沖突，消除緊張氣氛，為解紛行為提供秩序條件。（4）分工：通過法律程序的時空要素，實(shí)現(xiàn)程序角色分配。（5）感染：通過法律程序的時空要素，使行為主體對程序造成的心理狀態(tài)無意識的服從。三、法律程序?qū)τ诜蛇m用的作用（1）約束權(quán)力的重要機(jī)制（2）理性選擇的有效措施（3）結(jié)論妥當(dāng)性的前提第二節(jié)正當(dāng)程序概念：正當(dāng)程序是一種為了限制恣意，通過角色分化和交涉，具有高度職業(yè)自治的、理性選擇的過程。一、正當(dāng)程序的起源與發(fā)展正當(dāng)程序的要求：當(dāng)公民的權(quán)利義務(wù)將因為決定而受到影響時，在決定之前必須給予其知情和申辯的機(jī)會和權(quán)利；決定者履行告知和聽證義務(wù)。一般而言，1215年英國《自由大憲章》是正當(dāng)程序原則的源頭。正當(dāng)程序原則是英美法律中有關(guān)程序的最高原則，也是美國法的基本原則。二、正當(dāng)程序的特征（1）角色的分化（2）程序外因素的阻隔（3）直觀的公正（4）對立意見的交涉三、正當(dāng)程序的意義（1）權(quán)利平等的前提（2）權(quán)利實(shí)現(xiàn)的手段（3）權(quán)力制衡的機(jī)制（4）解紛效率的保證（5）法律權(quán)威的保障法的作用一、法的作用釋義（一）概念：法對人的行為和社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響。（二）分類：1對法的作用的期待與法的實(shí)際效果：預(yù)期作用與實(shí)際作用，2是否對人與社會有益：積極作用與消極作用、3人們行為和社會關(guān)系的形式與內(nèi)容的區(qū)別：規(guī)范作用與社會作用（三）規(guī)范作用VS社會作用：手段與目的的關(guān)系，即法通過其規(guī)范作用而實(shí)現(xiàn)其社會作用。法律的作用的實(shí)質(zhì)可以從兩方面來認(rèn)識：（1）法律的作用是國家權(quán)力運(yùn)行和國家意志實(shí)現(xiàn)的具體表現(xiàn)。（2）法律的作用是社會經(jīng)濟(jì)狀況的具體表現(xiàn)，或者說，法律的作用是經(jīng)