國際私法筆記第一章國際私法的概念＝＝＝==＝=＝=＝＝=====＝＝===＝==＝=====第一節(jié)涉外民事關(guān)系和法律沖突－--------------－--－--－------－-一、涉外民事關(guān)系和法律沖突以下情況,均構(gòu)成涉外法律民事法律關(guān)系：１、一方或雙方是外國自然人或法人，或無國籍人，有時也可以是國家或國際組織；2、客體或標的是位于外國的物、財產(chǎn),或需要在外國完畢的行為;]3、作為民事法律關(guān)系的內(nèi)容的權(quán)利和義務(wù)據(jù)以產(chǎn)生的法律事實發(fā)生在外國。二、涉外民事關(guān)系法律沖突產(chǎn)生的因素1、現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)具有涉外因素的民事關(guān)系;2、所涉及各國民法上的規(guī)定不同；３、司法權(quán)的獨立;４、國家為了發(fā)展對外經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)系,賦予外國人在內(nèi)國以平等的民事權(quán)利地位,并且在一定范圍內(nèi)認可所涉外國法的域外效力。三、涉外民事關(guān)系法律沖突的實質(zhì)實質(zhì)上就是:“外國法律的域外效力與內(nèi)國法律的域內(nèi)效力，或內(nèi)國法律的域外效力與外國法律的域內(nèi)效力之間的沖突”。四、解決涉外民事關(guān)系法律沖突的兩個重要途徑１、國際條約2、沖突規(guī)范五、幾種不同性質(zhì)的法律沖突(一）法律的區(qū)際沖突(二)法律的人際沖突（三）法律的時際沖突---－--－---－--－－-－--－－------－－－-－----－--第二節(jié)國際私法的名稱、定義和范圍－----－------－---－-－－－－---－---－－----－--－一、國際私法的名稱大陸法系各國比較多地稱為“國際私法”,而英美等國則更多地稱為“沖突法”。就立法地來說，德國最早地把他稱為“民法施行為”，而舊中國和我國臺灣省的立法則稱為“法律合用法”。二、國際私法的定義國際私法是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對象，并以解決法律沖突為中心任務(wù)，以沖突規(guī)范為最基本規(guī)范，同時涉及規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范、避免或消除法律沖突的統(tǒng)一實體規(guī)范以及國際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內(nèi)的一個獨立的法律部門。三、國際私法的范圍--－--－---－-－--－--－----－----－－-－-－-第三節(jié)國際私法的淵源---－-－--－----－------------－－-－－---一、國內(nèi)成文法二、國內(nèi)判例三、國際條約或國際慣例四、一般法理、國際私法之原則學(xué)說----－---－--－--－-----------－－-－－－第五節(jié)國際私法的基本原則---－-－－-－-----－--------－-－－-－---１、主權(quán)原則2、平等權(quán)利原則3、國際協(xié)調(diào)與合作原則4、保護弱方當事人合法權(quán)益的原則＝＝=======＝＝==＝=======＝＝==＝===＝=第二章國際私法的歷史=====＝====＝==＝=＝===＝==＝=＝====＝=第一節(jié)國際私法的立法史-----－-----－---－－--－---－-----－-一、國際私法的國內(nèi)立法史1、中國唐朝《永徽律》2、歐洲1756年的《巴伐利亞法典》3、1794年的《普魯士法典》4、1８2023有《法國民法典》二、國際私法的國際立法史(二)統(tǒng)一國際私法的國際組織及其成就1、最有成效、最富影響的當首推“海牙國際私法會議”。其歷史大體經(jīng)歷了兩個重要階段。2、泛美會議3、美洲國家組織國際私法會議（三)統(tǒng)一私法的國際組織及其成就1、首推羅馬“國際統(tǒng)一私法學(xué)會”。它是目前國際上一個非常有影響的從事私法統(tǒng)一的政府間國際組織2、另一方面則是“聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會”。-----－--－------－--－-----－--－-－-－--－-－－－---第二節(jié)國際私法學(xué)說史--－-－---－---------－-－------－-－－－－--－－----－一、意大利的法則區(qū)別說代表人物是意大利巴托魯斯二、法國的法則區(qū)別說１、法國人杜摩蘭２、法國法學(xué)家讓特萊三、荷蘭的國際禮讓說胡伯四、薩維尼的法律關(guān)系本座說德國人薩維尼,被喻為“近代國際私法之父”五、英國的既得權(quán)說牛津大學(xué)的法學(xué)專家戴西,標志著國際私法新里程碑。六、庫克的“本地法”說美國法學(xué)專家?guī)炜?＝==＝========＝=＝＝＝=＝＝＝==＝=====＝第三章外國人的民事法律地位==＝==＝=====＝=========＝＝===＝====一節(jié)外國人民事法律地位的概念-------－---－－-－--－-----－---－－----是指外國自然人或法人在內(nèi)國享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的法律狀況。-----------------－---－--------------－--－-－---第二節(jié)外國人民事法律地位的幾種重要待遇制度－----－--------－-------－－----－-－－-－-----－--－－-一、國民待遇1、又稱平等待遇，是指所在國應(yīng)給予外國人以內(nèi)國公民享有的同等的民事權(quán)利地位。2、國民待遇原則有以下三個特點：第一，雖仍以互惠為基礎(chǔ),但多同時采用對待原則；第二，在內(nèi)國的外國人享有跟內(nèi)國人同等的權(quán)利,而不是同樣的權(quán)利;第三，還通常通過雙邊條約或多邊條約,把國民待遇原則合用于船舶遇難施救、申請發(fā)明專利權(quán)、商標注冊、版權(quán)以及民事訴訟權(quán)利方面。二、最惠國待遇(一)最惠國待遇的概念、作用和特點1、是指給惠國承擔(dān)條約義務(wù),將它已經(jīng)給予或?qū)斫o予第三國的公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約他方的自然人或法人。２、特點:第一,最惠國待遇是根據(jù)某一項雙邊條約或多邊條約的規(guī)定，授予國給予受惠國約定范圍的優(yōu)惠待遇。第二，當授予國給予任何第三國最優(yōu)惠待遇時，受惠國即可根據(jù)最惠國待遇條款的規(guī)定，取得與該第三國相同的待遇，而無需向授予國履行任何申請手續(xù)。第三，最惠國待遇是通過一國的自然人、法人、商船、產(chǎn)品等所得到的待遇表現(xiàn)出來的。第四，重要是在經(jīng)濟貿(mào)易的某些事項上合用。(二)最惠國待遇的分類和合用范圍1、互惠(雙邊受惠）和不互惠(單邊受惠）?，F(xiàn)今，各國均采用互惠的最惠國待遇。2、有條件的和無條件的目前,各國普遍采用的是無條件的最惠國待遇。(三)最惠國待遇的例外第一,一國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠;第二,邊境貿(mào)易和運送方面的特權(quán)與優(yōu)惠；第三,有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟關(guān)系的國家之間形成的特定地區(qū)的特權(quán)與優(yōu)惠;第四，經(jīng)濟集團內(nèi)部各成員國互相給予對方的特權(quán)與優(yōu)惠。三、差別待遇和無差別待遇1、差別待遇也稱歧視待遇，是指一國把不給予本國或其他外國自然代號法人的限制性規(guī)定專門合用于特定國家的自然人和法人，或者把給予本國或其他外國自然人或法人的某些優(yōu)惠或權(quán)利，不給予特定國家的自然人或法人。2、無差別待遇也稱不歧視待遇，是指國家之間通過締結(jié)條約,規(guī)定締約國一方不把低于內(nèi)國或其他外國自然人和法人的權(quán)利地位合用于締約國另一方的自然人和法人。四、互惠待遇是指一國賦予外國人某種優(yōu)惠待遇時,規(guī)定它的公民能在外國人所屬的那個國家享受同樣的優(yōu)惠?；セ菁瓤梢酝ㄟ^國內(nèi)法加以規(guī)定,也可以通過國際條約加以規(guī)定。分形式上的互惠和實質(zhì)上的互惠。--－--------－－-------－－---－－----－－--－第三節(jié)外國人在我國的民事法律地位----－－－------－-－---－-----－-－---－--－-一、外國人在我國的民事法律地位的變遷1、合理待遇時期2、排外時期3、特權(quán)時期4、平等待遇時期二、外國人在我國的民事法律地位1、親屬權(quán)2、繼承權(quán)3、勞動權(quán)4、智力成果權(quán)5、經(jīng)營工商公司和參與合作開發(fā)自然資源的權(quán)利6、可以取得土地的長期租賃使用權(quán)7、司法保護權(quán)=＝======＝==＝==＝＝＝＝＝==＝＝===＝===＝==＝＝＝＝＝==第四章沖突規(guī)范與法律選擇==＝=====＝==＝==＝===========＝=====＝=＝==＝＝=第一節(jié)沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和類型－-------－-－－----－－－-－--－－--－------－－----一、沖突規(guī)范的概念和特點1、是指國內(nèi)法或國際條約中規(guī)定的指定涉外民事關(guān)系應(yīng)合用哪一國或地區(qū)的法律作為準據(jù)法的法律規(guī)范，也即規(guī)定某一涉外民事關(guān)系應(yīng)由哪一國或地區(qū)的法律調(diào)整的法律規(guī)范。2、特點：(1）不同于一般實體規(guī)范。它是間接規(guī)范，是法律選擇規(guī)范。（2）沖突規(guī)范不同于一般程序法規(guī)范。(３）具有不同于一般的法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)。二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)1、范圍2、準據(jù)法三、沖突規(guī)范的類型(一)單邊沖突規(guī)范是直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系只合用內(nèi)國法或只合用外國法的沖突規(guī)范。(二)雙邊沖突規(guī)范并不直接某種涉外民事關(guān)系是合用內(nèi)國法或外國法，它只抽象地規(guī)定一個指引擬定準據(jù)法的連結(jié)點。(三）重疊合用準據(jù)法的沖突規(guī)范指具有兩個或兩個以上的連結(jié)點,并且對“范圍”所指的法律關(guān)系或法律問題必須同時合用該兩個或兩個以上連結(jié)點所指向的國家的法律的沖突規(guī)范。（四）選擇合用準據(jù)法的沖突規(guī)范指具有兩個或兩上以上的連結(jié)點，但只選擇合用其中一個連結(jié)點所指定的國家的法律?？煞譃閮深悾?、無條件的選擇合用準據(jù)法的沖突規(guī)范2、有條件的選擇合用準據(jù)法的沖突規(guī)范-－-－-－－----－-－----－---－-－－--－-------－第二節(jié)準據(jù)法表述公式和連結(jié)點－--－－-－－----－-----------－---------－--一、準據(jù)法表述公式（一)屬人法1、大陸法國家:當事人本國法;2、英美法國家：當事人的住所地。(二）物之所在地法(三)行為地法1、協(xié)議締結(jié)地法２、協(xié)議履行地法３、侵權(quán)行為地法4、婚姻締結(jié)地法5、立遺囑地法（四）法院地法常用于解決涉外訴訟程序方面的法律沖突問題。（五)旗國法(六）當事人合意選擇的法律當今大多數(shù)國家擬定涉外協(xié)議準據(jù)法的首要原則(七)與案件或當事人有最密切聯(lián)系的國家的法律二、連結(jié)點(一)連結(jié)點的法律意義１、連結(jié)點,又稱為連結(jié)根據(jù)或連結(jié)因素,是指沖突規(guī)范中就范圍所指法律關(guān)系或法律問題指定應(yīng)合用何地法律所依據(jù)的一種事實因素，因此,在準據(jù)法表述公式中，連結(jié)點起著決定性的作用。2、意義表現(xiàn)為:（1）從形式上看,連結(jié)點是沖突規(guī)范中將范圍中所指法律關(guān)系與一定的地區(qū)的法律聯(lián)系起來的一種紐帶或媒介。(2）從實質(zhì)上看,這種紐帶或媒介又反映了該法律關(guān)系與一定地區(qū)的法律之間存在著內(nèi)在的實質(zhì)的聯(lián)系或從屬關(guān)系。(二)連結(jié)點的選擇連結(jié)點的選擇是國際私法立法中的一個中心任務(wù)。(二)連結(jié)點的軟化解決1、用靈活的開放性的連結(jié)點替代傳統(tǒng)沖突規(guī)范中的僵因的連結(jié)點。2、規(guī)定多個連結(jié)點以提高法律選擇的靈活性。３、對同類法律關(guān)系依不同的性質(zhì)加以區(qū)分，規(guī)定不同的連結(jié)點。4、對同一法律關(guān)系的不同方面進行分割，對不同部分或不同的環(huán)節(jié)規(guī)定不同的連結(jié)點。-----－-－--－－--－－-－-----第三節(jié)辨認-－－----------－----－-－-－一、辨認的概念１、辨認，是指依據(jù)一定的法律觀點或法律概念，對有關(guān)事實情況的性質(zhì)作出“定性”或“分類”，把它歸入特定的法律范疇,從而擬定應(yīng)援引哪一沖突規(guī)范的法律結(jié)識過程。辨認是決定援用沖突規(guī)范的前提。１92０23英國著名的奧格登訴奧格登一案就是明顯的例證。這個案例典型地說明了國際私法中辨認乃是一個非常重要的問題。二、辨認沖突及其產(chǎn)生的因素1、國際私法中的辨認問題最早是由德國法學(xué)家卡恩和法國法學(xué)家巴丁相繼于1891年和1897年提出的。2、辨認沖突產(chǎn)生重要有以下幾個方面的因素：(１）不同國家的法律對同一事實賦予不同的法律性質(zhì),從而也許會導(dǎo)致合用不同的沖突規(guī)范。(２）不同國家對同一沖突規(guī)范中包含的概念的內(nèi)涵理解不同。(3)不同國家的法律往往將具有相同的內(nèi)容的法律問題分派到不同的法律部門。(4)由于社會制度或歷史文化傳統(tǒng)的不同。三、辨認的依據(jù)1、法院地法此說認為應(yīng)依據(jù)法院地國的實體法進行辨認。由德國學(xué)者卡恩和法國學(xué)者巴丁首倡,為許多國際私法學(xué)者所贊同，并為多數(shù)國家的實踐所采納。２、準據(jù)法說為法國的德帕涅和德國的沃爾夫所主張。３、分析法學(xué)與比較法說為德國的拉貝爾和英國的貝克特等所主張。-－－------------－-－－－－-第四節(jié)先決問題-－-－-----－------－－----一、先決問題的概念先決問題，又稱附帶問題,是指在國際私法中有爭訴的問題的解決,以一方面解決另一個問題為條件。該爭訴的問題稱為“本問題”或“重要問題”，需要先行予以解決的問題稱為“先決問題”。最早由德國學(xué)者梅希奧和汪格爾在1932年至１９3４年提出。二、先決問題的構(gòu)成要件1、重要問題依法院地國的沖突規(guī)則，應(yīng)合用外國法作為準據(jù)法；2、該問題自身具有相對的獨立性，可以作為單獨的問題向法院提出,并有自己的沖突規(guī)則可以合用；3、依重要問題準據(jù)法所屬國合用于該問題的沖突規(guī)則和依法院地國合用于該問題的沖突規(guī)則,會選擇出不同國家的法律作準據(jù)法,得出完全相反的結(jié)論,并使重要問題的判決結(jié)果不同。------------－--－----------－---------------第五節(jié)區(qū)際法律沖突和時際法律沖突的解決-----－－----－---－－-----－-----－－－－-－－--－----一、區(qū)際法律沖突的解決1、在應(yīng)合用當事人的本國法,而其本國各地法律不同時，以當事人的屬地法，即住所地或居所地法為其本國法。2、依當事人本國的“區(qū)際私法”(或“區(qū)際沖突法”）的規(guī)定來解決。二、時際法律沖突的解決一般在以下三種情況下發(fā)生：１、法院地國的沖突規(guī)則發(fā)生了改變。2、法院地國的沖突規(guī)則未變，但事實上的連結(jié)點發(fā)生了改變。3、準據(jù)法發(fā)生了改變。－--------------------－--－－－------第六節(jié)法律選擇的方法－-－－-－---－－－--------------－-－----一、依法律的性質(zhì)決定法律的選擇事實上來源于巴托魯斯的法則區(qū)別說。二、依法律關(guān)系的性質(zhì)決定法律的選擇這是薩維尼首創(chuàng)的理論三、依最密切聯(lián)系原則決定法律的選擇四、依“利益分析”決定法律的選擇是美國學(xué)者柯里出版的《沖突法論文集》中提出的。五、依案件應(yīng)取得的結(jié)果決定法律的選擇由美國學(xué)者凱弗斯提出。也是一種主張就有關(guān)國家實體法規(guī)則直接進行選擇的方法。六、依有助于判決在外國得到認可與執(zhí)行和有助于求得判決一致決定法律的選擇七、依當事人的自主意思決定法律的選擇是16世紀法國學(xué)者杜摩蘭率先提倡的。==＝＝========＝======＝=＝＝＝======＝===第五章外國法的合用和排除======＝＝==＝=====＝===＝=====＝===＝＝＝＝第一節(jié)反致－----－－------------－---－-－--------一、反致、轉(zhuǎn)致、間接反致和雙重反致的概念（一）反致A--》B--》A(二)轉(zhuǎn)致A-－》B－-》C(三）Ａ－－》B－-》C--》A（四)雙重反致A--》Ｂ-－》A--》B二、反致產(chǎn)生的因素1、是因各國對本國沖突規(guī)范指引的外國法律的范圍理解不同，一些國家認為被指定的外國法包含該外國的沖突法。2、對于同一涉外民事關(guān)系各國規(guī)定了不同的連結(jié)點。五、我國對致的規(guī)定在協(xié)議領(lǐng)域不采納反致制度。-------－--－----－--－----－---－第二節(jié)公共秩序----－-－--－--－--－-－-----－--－-一、公共秩序的概念1、概念:略2、作用(兩方面):（1）當外國法的合用與本國公共秩序相抵觸時，排除或拒絕合用外國法的作用,即否認外國法的作用;（2)由于涉及到國家或社會的重大利益、道德或和法律的基本原則，對特定的法律關(guān)系必須直接合用內(nèi)國法的某些規(guī)定,而主線不考慮援引沖突規(guī)范擬定準據(jù)法,從而排除了外國法的作用。三、有關(guān)公共秩序的立法方式1、間接限制的立法方式2、直接限制的立法方式3、合并限制的立法方式五、運用公共秩序制度時應(yīng)注意的問題（一）必須注意區(qū)分國內(nèi)公共秩序和國際公共秩序(二）援引公共秩序制度不應(yīng)與他國主權(quán)行為相抵觸，也不應(yīng)與外國公法的合用相混淆(三)是否可援引公共秩序制度來限制條約中的統(tǒng)一沖突規(guī)范的效力（四）如何對待外國的公共秩序－－－-－-----－----－------------第三節(jié)法律規(guī)避－--－----－－----－----－-----－-－一、法律規(guī)避的概念和構(gòu)成要件1、概念：略2、構(gòu)成要件：（１)主觀上：故意（2)規(guī)避對象上:本應(yīng)合用的強行法或嚴禁性的規(guī)定(3）行為方式上:故意改變或制造某個連結(jié)點(4)客觀結(jié)果上:既遂四、我國有關(guān)法律規(guī)避的規(guī)定當事人規(guī)避我國強制性或嚴禁性法律規(guī)范的行為,不發(fā)生合用外國法的效力。-－-－－-－----－-------－－--－-－－-第四節(jié)外國法的查明-－－-－-－---－---------－------－一、外國法的查明(一）外國法的查明方法1、由當事人舉證證明英美國家及部分拉丁美洲國家采用這種方法。2、法官依職權(quán)查明，無須當事人舉證歐洲大陸一些國家如意大利、荷蘭等國采用這種做法。3、法官依職權(quán)查明,但當事人也負有協(xié)助義務(wù)。‘我國：１、當事人提供;2、由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；3、我國駐該國使領(lǐng)館提供;４、該國駐我國使領(lǐng)館提供;５、中外法律專家提供。二、外國法錯誤合用的救濟兩種:1、不允許當事人上訴2、允許當事人上訴我國允許===＝＝==＝=====＝===＝==＝===＝第八章自然人=======＝=＝=====＝===＝＝====第一節(jié)自然人的國籍沖突---－-－-－－-----－----------一、自然人國籍與國籍沖突的概念國籍是自然人屬于某一國家的國民或公民的法律資格。二、自然人國籍沖突的解決(一)國籍沖突的積極解決1、以內(nèi)國國籍優(yōu)先，以內(nèi)國法人為該人的本國法。2、在當事人具有兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時，各國實踐不一,重要三種：(1）最后取得的國籍優(yōu)先(2）當事人住所或慣常居所所在地國國籍優(yōu)先(３)與當事人密切聯(lián)系的國籍優(yōu)先(二)國籍悲觀沖突的解決（1）本國法的擬定,一般主張以當事人住所所在地國家的法律為其本國法；（２）如當事人無住所或不能擬定的，則以其居住地為其本國法。（三)我國對解決國籍沖突的有關(guān)規(guī)定1、雙重或多重的，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法;2、無國籍人的民事行能力，一般合用其居住國法律,如未定居,合用其住所地國法律。--－－－－－-－---－--－----－-----－--第二節(jié)自然人的住所沖突－---－－－----－----－----－-－－----五、自然人住所辨認標準１、一般法院地法2、也有屬人法六、自然人住所沖突的解決原則與辦法1、發(fā)生內(nèi)國住所與外國住所間沖突，以內(nèi)國住所優(yōu)先;2、發(fā)生外國住所之間的沖突,假如是異時取得,一般以最后取得的優(yōu)先；假如同時取得，一般以設(shè)有居所或與當事人有最密切聯(lián)系的那個國家的住所為住所。七、我國有關(guān)住所沖突的解決原則１、戶籍為住所,不一致,經(jīng)常地為住所;2、當事人有幾個住所的，與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所。----－-－－--－-－--－-－---－------－－----第三節(jié)自然人權(quán)利能力和行為能力－------－－-－--－-－-－---－------－-－－--一、自然人的權(quán)利能力在自然人權(quán)利能力發(fā)生沖突時,應(yīng)合用何種準據(jù)法，有以下幾種主張：1、應(yīng)合用于各該法律關(guān)系的準據(jù)法所屬國法律;2、應(yīng)合用法院地法；３、應(yīng)依當事人的屬人法來解決他的權(quán)利問題。二、涉外失蹤或死亡宣告（一)涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)三種不同主張：１、由其國籍國管轄;2、由他的住所地宣告；3、原則上由失蹤者本國法院對涉外失蹤或死亡宣告行使管轄權(quán),但在一定條件或范圍內(nèi)，也可由其住所或居所國管轄。三、自然人的行為能力在國際私法中,一般多主張依解決自然人權(quán)利能力沖突的同一原則,即依當事人屬人法來解決自然人行為能力的法律沖突。但其他例外和限制有:１、解決不動產(chǎn)的行為能力和合用于侵權(quán)行為的責(zé)任能力，分別合用與物之所在地法和侵權(quán)行為地法；2、有關(guān)商務(wù)活動的當事人的行為能力也可以合用商業(yè)行為地法。我國的規(guī)定:中國公民定居國外的，行為能力可以定居國法律。補充規(guī)定：1、如行為在我國的,合用我國;2、外國的在外國認定無行為能力，而依我國認為其有的,應(yīng)當認定有；３、無國籍的，一般合用定居國法律,如未定居，合用其住所地國法律；４、票據(jù)債務(wù)人合用其本國法，如行為地認為為完全行為能力的,依行為地。==＝=========＝＝=======＝第七章法人=＝==＝＝=＝==＝===========第一節(jié)法人國籍------－－----－--－---－-－一、擬定法人國籍的不同學(xué)說（一）住所地說(二）組成地說以及與之直接相關(guān)的登記國說或準據(jù)法說(三）設(shè)立人國籍說（四)實際控制說（五）復(fù)合標準說三、我國擬定法人國籍的實踐與規(guī)定1、解放初期,重要采用法人資本控制說;2、對外國法人國籍的擬定，目前采注冊登記國說；3、對中國內(nèi)國法人國籍的規(guī)定，采法人成立地和準據(jù)法復(fù)習(xí)標準。－－-------－--－－-－－--－第二節(jié)法人的住所－--－---－-－-----－----各國不同的主張：1、管理中心所在地說或主事務(wù)所在地說2、營業(yè)中心所在地說3、依其章程之規(guī)定說４、類推與自然人的原始住所,即法人的住所,在其成立地。--－-----－----－---------－-－－---第三節(jié)外國法人的認許-－--------－---－-－－-----－---－-－一、概念即對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民商事活動的認可，它是外國法人進入內(nèi)國從事民商事活動的前提。二、外國法人的認許的程序(一)特別認許程序（二）概括認許程序（又稱互相認許程序）(三）一般認許程序(四)分別認許程序=====＝=＝====＝=＝=＝==＝=====＝===第八章法律行為和代理＝＝＝＝==＝＝====＝=＝====＝===＝=====第一節(jié)代理行為--－-－－－----－----------－－-----各國國際私法立法實踐,重要有以下幾種:1、根據(jù)“場合支配行為”原則，合用行為地法最古老也是最常用的原則。2、選擇合用法律行為自身的準據(jù)法和行為地法3、采用多種連接因素，以更為靈活、更富彈性的方法,來擬定法律法律行為方式的準據(jù)法--－--－-－----－--－--－-第二節(jié)代理-－--－－---－-－－-------一、被代理人與代理人關(guān)系的準據(jù)法１、合用代理關(guān)系成立地法;２、合用代理人代理行為地法;3、合用代理人住所地法或營業(yè)地法;4、合用代理協(xié)議的重心地法或最密切聯(lián)系地法。二、本人與第三人關(guān)系的準據(jù)法１、合用本人住所地法或調(diào)整本人與代理人內(nèi)部關(guān)系的法律；２、合用重要協(xié)議準據(jù)法；３、合用代理人代理行為地法。＝==＝＝=＝＝=====＝＝=＝=＝=====第九章物權(quán)======＝=====＝========＝==三、物之所在地法的合用范圍和例外（二）例外1、運送途中貨品的物權(quán)關(guān)系2、船舶、飛行器等運送工具３、外國法人在自行終止或被法人國籍所屬國解散時的財產(chǎn)４、與人身關(guān)系密切的財產(chǎn)5、無主土地上的物的物權(quán)6、國家財產(chǎn)-------－-----－---－---------第二節(jié)國有化及其補償問題--------－---－-----－－----－-－二、國有化的補償問題1、不予補償2、予以“充足、有效、及時”的補償３、給予“適當?shù)?、合理的”補償----－----------－----------－－第三節(jié)國際破產(chǎn)－-－－－-－-----－-－-－-－－---－-－--二、破產(chǎn)宣告的地區(qū)效力(一)普及破產(chǎn)主義（二）屬地破產(chǎn)主義（三)折衷破產(chǎn)主義==＝==============＝==＝=＝第十章知識產(chǎn)權(quán)＝＝===＝＝＝=＝=＝==＝=====＝=＝第一節(jié)知識產(chǎn)權(quán)上的沖突法則－---------------------------－一、專利權(quán)的法律合用1、專利授予國法說2、綜合合用法律說3、行為地法律說二、商標權(quán)的法律合用１、合用商標注冊地法律２、被請求保護國法說３、行為地法說三、著作權(quán)的法律合用１、合用被請求國保護法律。不少國家的立法以及《伯爾尼》和《世界版權(quán)公約》均采用或傾向采用這一原則。2、合用作品初次發(fā)表地國法。3、綜合合用兩個或兩個以上的法律。-----－－---------－-－－-－--－－---－第二節(jié)知識產(chǎn)權(quán)的國際保護-------－------－－－--－－---------一、保護知識產(chǎn)權(quán)的國際條約（一)重要工業(yè)產(chǎn)權(quán)條約1、《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》重要內(nèi)容：(1)工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護范圍;（2）國民待遇原則（3)優(yōu)先權(quán)原則（4）強制許可原則(5）專利、商標獨立原則（６)臨時性保護２、《專利合作條約》我國已加入。3、《商標國際注冊馬德里協(xié)定》及其議定書我國已加入。重要內(nèi)容:（1）保護對象:商標與服務(wù)商標。(2)商標的國際注冊程序（3)國際注冊的效力(4）國際注冊的期限（5)其他規(guī)定（二）重要國際著作權(quán)條約1、《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》是世界是第一個保護文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的國際公約，也是最重要的、影響最大的保護著作權(quán)的國際公約。我國已加入。（1）公約的三個基本原則:其一，國民待遇原則；其二,自動保護原則;其三，版權(quán)獨立原則。（2）最低限度保護標準一般作品：作者有生和死后5０年;攝影及實用藝術(shù)作品：作品完畢后25年;不知道作者的:發(fā)表之日起50年。2、《世界版權(quán)公約》我國已加入。重要內(nèi)容：（1)附條件的自動保護原則其一，要加版權(quán)標記；其二，初次出版的年份；其三,版權(quán)所有人的姓名。（2)版權(quán)的保護期一般作品不得少于作者有生之年和死后25年；攝影作品和實用藝術(shù)作品：不得少于20２３。（3）無追溯力原則(4）與《伯爾尼公約的關(guān)系》３、《保護表演者、錄音制品作者和廣播組織的國際公約》它是關(guān)于鄰接權(quán)保護方面的第一個國際公約重要內(nèi)容:(1）國民待遇原則（2）鄰接權(quán)內(nèi)容(3)對鄰接權(quán)的限制(４)錄制者的非自動保護原則（5)權(quán)利保護期限2０23(6）追溯力該條約無追溯力。4、《保護錄音制品制作者嚴禁未經(jīng)許可復(fù)制其唱片的日內(nèi)瓦公約》5、《視聽作品國際登記條約》6、《發(fā)送衛(wèi)星傳輸節(jié)目信號布魯塞爾公約》它不并直接保護任何版權(quán)或鄰接權(quán)。二、知識產(chǎn)權(quán)的國際組織（WIPO）（一）世界知識產(chǎn)權(quán)組織我國加入。(二)世界貿(mào)易組織=＝＝＝===========＝＝====第十一章協(xié)議＝＝===＝====＝====＝＝=＝＝＝第二節(jié)協(xié)議準據(jù)法的擬定和合用----－----------－--－---－--－--－--一、協(xié)議準據(jù)法的擬定（一)當事人意思自治原則（二）最密切聯(lián)系原則（三)特性履行說（四）協(xié)議自體法---------－-－-----－－－------－－----－-－第三節(jié)協(xié)議形式與締約能力--－---－-－－--－--------------－-------一、協(xié)議形式１、傳統(tǒng)而言,各國理論實踐主張依締約地法。2、目前,比較普遍的做法是采用選擇合用協(xié)議準據(jù)法或締約地法的原則。二、締約能力1、最早，當事人的屬人法是支配其締約能力的一般原則。２、近年來，在理論和實踐上有主張對締約能力合用協(xié)議準據(jù)法或當事人屬人法。------------－---－-----－--－----－------------第四節(jié)中國關(guān)于涉外協(xié)議法律合用的法律實踐-－－---------－--－----－－－---－-－---－-－--－－--－-－一、涉外協(xié)議的含義1、一方或指雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的；2、民事關(guān)系的標的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；3、產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在國外的。二、當事人意思自治是涉外協(xié)議法律合用的首要原則三、最密切聯(lián)系原則的補充合用===＝＝==========＝=====＝========＝========＝第十二章國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系中的幾種重要協(xié)議====＝＝====＝======＝====＝==＝==＝==========＝第一節(jié)國際貨品買賣協(xié)議-－---－---－－－--－-－－－------－－-三、調(diào)整國際貨品買賣協(xié)議的國際規(guī)范（一)1980年《聯(lián)合國國際公物銷售協(xié)議公約》三個原則:１、以建立新的國際經(jīng)濟秩序為目的的原則;2、平等互利原則;３、照顧不同社會、經(jīng)濟和法律制度，采用統(tǒng)一規(guī)則，減少法律障礙，促進國際貿(mào)易發(fā)展原則。包具有上述三項基本原則的公約的序言部分,是由我國代表團建議，通過與一些重要的西方國家的磋商,并在廣大發(fā)展中國家的支持下通過的。5、執(zhí)行《聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約》應(yīng)注意的幾個問題我國已加入,但在簽字和批準時提出了兩項保存聲明。--－--－--------－-----－--------第二節(jié)國際貨品運送協(xié)議---－-－－--－--－---－－---－－－－--－-一、國際海上貨品運送協(xié)議1、《海牙規(guī)則》２、《維斯比規(guī)則》3、《漢堡規(guī)則》著了重大修改:（1）變更了承運人歸責(zé)原則。《漢》將《?！返牟煌耆^失責(zé)任制度改為過失責(zé)任制度。（2）延長了承運人的責(zé)任限期。(3）增長了補償限額；（４)對于火災(zāi),由索賠人舉證證明承運人、其受雇人或代理人對火災(zāi)犯有過失,否則承運人可以免責(zé);(5)規(guī)定了承運人和實際承運人的補償責(zé)任；（6）延長了訴訟時效期間。二、國際鐵路貨品運送協(xié)議1、《國際鐵路貨品運送公約》我國未加入。２、《國際鐵路貨品聯(lián)運協(xié)定》我國已加入。三、國際航空貨品運送協(xié)議１、《1929年華沙公約》2、《1９５5年海牙議定書》３、《1９61年瓜達拉哈拉公約》第三節(jié)國際貨品運送保險協(xié)議(一)海上貨品運送保險重要險別1、平安險2、水漬險3、一切險------－－-－----－－－--－－--------－第四節(jié)國際貿(mào)易支付--－-－--------－－-－---－-－------－二、國際貿(mào)易支付的方式（一)匯付(二）托收（三）信用證－-－－－-－----－------－------------第五節(jié)國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議----------－－----－--－－－－－-------一、許可協(xié)議(一）許可協(xié)議的概念和種類1、概念：略2、種類：（１)獨占許可;(2)排他許可;（３)普通許可；（4）可轉(zhuǎn)讓許可;（5)交叉許可。＝==============＝=========＝==第十三章法定之債======＝==＝===＝=＝===＝==＝=＝=＝=第一節(jié)侵權(quán)行為-------－－--－--－---－-－----－--一、各國侵權(quán)準據(jù)法規(guī)定(一）合用侵權(quán)行為地法1、合用侵權(quán)行為實行地法2、合用侵權(quán)行為結(jié)果發(fā)生地法3、無條件選擇合用侵權(quán)行為實行地法律或者侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律4、依更有助于受害人而允許選擇合用侵權(quán)行為實行地法和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法5、合用待擬定的侵權(quán)行為地法(二)法院地法（三)重疊合用侵權(quán)行為地法和法院地法這是目前國際社會比較普遍的做法。二、侵權(quán)行為法律合用的新發(fā)展（一）有條件地選擇合用侵權(quán)行為地法和共同屬人法(二）合用“侵權(quán)行為自體法”（三）區(qū)別一般和特殊侵權(quán)行為合用不同的法律三、我國侵權(quán)沖突的立法規(guī)定１、侵權(quán)行為的損害補償,一方面應(yīng)當合用侵權(quán)行為地法律。2、當事人雙方國籍相同或者在同一個國家有住所,也可以合用當事人本國法律或者住所地法律。3、假如中華人民共和國法律不認為中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為解決。-－-－－-－－-－-－-－--－-----－-----－第二節(jié)幾種特殊的侵權(quán)行為－---－－------－－---－－--－－－---－-一、海上侵權(quán)行為二、國際油污損害三、空中侵權(quán)行為1、《華沙公約》我國已加入。２、《瓜達拉哈拉公約》我國未加入。3、《海牙議定書》我國已加入。（一）《華沙公約》的合用條件和范圍(二)運送人的責(zé)任１、過失責(zé)任2、有限責(zé)任３、嚴禁免責(zé)原則=＝===＝＝＝====＝＝=========＝==第十四章婚姻家庭=====＝===＝=============＝＝=第一節(jié)結(jié)婚-－---－---------－--－---－-－－一、結(jié)婚的實質(zhì)要件（一）合用婚姻舉行地法（二）合用當事人屬人法（三）合用混合制1、以婚姻舉行地法為主,兼采當事人住所地法或本國法。2、以當事人住所地法或本國法為主,兼采婚姻舉行地法。二、結(jié)婚的形式要件(一）合用婚姻舉行地法（二）合用婚姻當事人本國法（三)選擇合用屬人法和行為地法三、領(lǐng)事婚姻所謂領(lǐng)事婚姻,是指駐在國不反對的前提下,一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù),成立婚姻制度。－----－---－-－--－----－-第二節(jié)離婚--－-－－-----－----－----一、離婚的管轄權(quán)（一）以當事人住所或居所作為擬定管轄權(quán)根據(jù)的原則(二）以當事人國籍作為擬定管轄權(quán)根據(jù)的原則二、離婚的法律合用(一）法院地法說（二)屬人法說（三）選擇或重疊合用當事人屬人法和法院地法說（四)合用有助于實現(xiàn)離婚的法律說－--－-----－－---－－-－-－--第三節(jié)夫妻關(guān)系--－－-----－--－-－－－--－--一、夫妻人身關(guān)系(一)合用丈夫的本國法(二）選用夫妻共同屬人法（三)合用行為地法(四）合用結(jié)果選擇地法二、夫妻財產(chǎn)關(guān)系--－－------－----－--－－－-第四節(jié)親子關(guān)系－-----－-－---－---－-----一、婚生子女（一)父母屬人法(二)子女屬人法（三)決定婚姻有效性的法律(四)對子女婚生更為有利的法律二、非婚生子女的準正(一）準正的方式和條件(１）父母的事后婚姻(２)認領(lǐng)（3）國家行為(二)準正的準據(jù)法認領(lǐng)的實質(zhì)要件的準據(jù)法有以下幾種:1、父母屬人法;２、分別合用父母和子女的屬人法;3、子女屬人法---－-－---－-------------－第五節(jié)收養(yǎng)-－------－--－-－----------一、涉外收養(yǎng)的法律合用(一）重要合用法律地法(二)合用收養(yǎng)人屬人法（三）合用被收養(yǎng)人的屬人法（四）分別合用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人本國法--－-----－----－-------－－--第六節(jié)監(jiān)護----－-----------－-------－一、監(jiān)護的準據(jù)法(一）被監(jiān)護人的屬人法(二）法院地法二、關(guān)于未成年人監(jiān)護的國際公約有兩個：１、1９２0２3的《未成年人監(jiān)護公約》2、１９6１年的《關(guān)于未成年人保護的管轄權(quán)和法律合用公約》(簡稱《海牙公約》)。三、我國關(guān)于涉外監(jiān)護法律合用的規(guī)定監(jiān)護的設(shè)立、變更、終止，合用被監(jiān)護人的本國法律，但是,被監(jiān)護人在我國境內(nèi)有住所的,合用我國的法律。===＝==＝====＝=＝====＝==＝=＝=＝====第十五章遺囑與繼承＝==＝＝=＝＝=======＝=＝＝=====＝＝=＝==第一節(jié)遺囑-－-－－-------－------－------－---四、遺囑解釋的準據(jù)法(一)合用立囑人自主選擇的法律（二)合用立囑人死亡時住所地法(三)合用遺囑實質(zhì)要件的準據(jù)法------－-----－－------－-－---－第二節(jié)法定繼承----－---－--------－－--------各國有幾種不同的制度:1、單一制不分動產(chǎn)和不動產(chǎn),也不問其所在地,其繼承統(tǒng)一由死者的屬人法支配。２、分割制又稱區(qū)別制，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別合用不同沖突規(guī)范所指引的準據(jù)法。3、以屬人法為主，兼采財產(chǎn)所在地法4、遺產(chǎn)所在地法-－-－----－－－-------------------第三節(jié)無人繼承的財產(chǎn)－--－----－－---－-----－-－-－－-----二、無人繼承財產(chǎn)的準據(jù)法（一)合用被繼承人本國法(二）適應(yīng)遺產(chǎn)所在地法＝===＝====＝========＝===＝＝=========第十六章國際民事訴訟=＝===＝=＝====＝===＝＝==＝=========＝=＝第一節(jié)國際民事訴訟的概念和淵源---－－--－-----------－--－--－-－---－-一、國際民事訴訟法的概念略二、國際民事訴訟法的淵源（一)國內(nèi)立法（二)國際條約-－---－-----------－-－-－---------第二節(jié)外國人民事訴訟地位－-----－----－-----------－---－-－-一、外國人民事訴訟地位上的國民待遇原則當今世界各國更是普遍采用國民待遇原則。二、外國人的訴訟權(quán)利能力其所合用的準據(jù)法通常是外國人的屬人法。三、外國人的訴訟行為能力通常,合用其屬人法。四、訴訟費用的擔(dān)保（二）我國的實踐我國經(jīng)歷了從規(guī)定外國人提供擔(dān)保到實行在互惠前提下互免擔(dān)保的變遷過程。五、訴訟費用的減免和司法救助（一)概念略六、訴訟代理制度(一)各國的基本做法當今各國的訴訟立法也都是允許外國籍當事人委托訴訟代理人代為訴訟活動的。(二）領(lǐng)事代理所謂領(lǐng)事代理,則是指一個國家的領(lǐng)事可根據(jù)有關(guān)國家的訴訟立法和有關(guān)國際條約的規(guī)定,在其轄區(qū)內(nèi)的駐在國法院依照職權(quán)代表派遣國國民或法人參與有關(guān)的訴訟,以保護派遣國國民或法人在駐在國的合法權(quán)益。-------－－----－--------－---－---－－-----－------第三節(jié)國家豁免、外交豁免和國際組織的豁免--－－--------－---－－-－－－--------－--－-------－--一、國家豁免1、司法管轄豁免2、訴訟程序豁免3、強制執(zhí)行豁免二、外交豁免外交代表在下列民事案件中不享有司法豁免權(quán)：1、外交代表以私人身份在駐在國境內(nèi)有關(guān)私有不動產(chǎn)物權(quán)的訴訟；2、外交代表以私人身份為遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人、繼承人或受遺贈人的繼承事件的訴訟;3、外交代表于駐在國境內(nèi)在公務(wù)范圍以外所從事的專業(yè)或商業(yè)活動的訴訟。在下列情況下,也不享受司法豁免權(quán)：1、明確表達放棄司法管轄豁免的訴訟。但只能由派遣國作出表達，且須是明示的。2、積極在外國法院以原告身份提起訴訟從而引起與本訴直接相關(guān)的反訴。二、國際組織豁免無論與何地，也無論處在何控制之下,都享有絕對豁免權(quán)。四、我國關(guān)于外交和領(lǐng)事豁免的規(guī)定領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員享有的司法管轄豁免不合用于下列民事訴訟：1、涉及未明示以派遣國代表身份所訂的契約的訴訟;2、涉及在中國境內(nèi)的私有不動產(chǎn)訴訟;3、以私人身份進行的遺產(chǎn)繼承的訴訟；4、因車輛、船舶或航空器在中國境內(nèi)導(dǎo)致的事故涉及損害補償?shù)脑V訟。--－-－-－－－-－-------－－－-－－-－－----第四節(jié)國際民事管轄要-－------－----－----－－-－--－----－-二、國際民事管轄的分類(一）普通管轄和特別管轄(二)專屬管轄、平行管轄和排除管轄(三)強制管轄和協(xié)議管轄-－－------－－----------------－-－----第五節(jié)期間、訴訟保全和訴訟時效---－--------－－-－-－----－-----－---－-一、國際民事訴訟的期間（一)概述30日二、國際民事訴訟中的訴訟保全在國際民事訴訟中，當事人申請訴訟保全，通常應(yīng)在訴訟開始后判決作出前向法院提出,只有利害關(guān)系人才可以在訴前申請訴訟保全。而在國際海事訴訟中,則經(jīng)常允許海事請求人申請訴前扣押財產(chǎn),在保證海事請求權(quán)得以行使。--－--－-－－-------－----－－-－－-----第六節(jié)國際司法協(xié)助--－－---－－------－------－-－------一、國際司法協(xié)助的概念和范圍1、概念：略2、范圍：我國重要有三項內(nèi)容:(1）送達文書;(２)調(diào)查取證；(３)外國法院民事判決認可與執(zhí)行。此外，我國跟外國締結(jié)的司法協(xié)助條約或協(xié)定中,出于實際需要，還往往涉及如下內(nèi)容:(１)外國人在民事訴訟中的法律地位；（2）交流法律情報資料;(3）免去文書認證和文書證明效力；（4）戶籍文獻的送交；(５)外國仲裁裁決的認可與執(zhí)行。二、國際司法協(xié)助的依據(jù)一般見解,存在條約或互惠關(guān)系是進行司法協(xié)助的依據(jù)或前提。我國民事訴訟法規(guī)定，有條約的，依條約；沒條約時，也可以依互惠原則，互相提供司法協(xié)助；假如沒有條約關(guān)系，應(yīng)通過外交途徑進行。此外,什么都沒有,可向法院起訴,由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。四、國際司法協(xié)助有關(guān)機關(guān)(一)中央機關(guān)我國:１、司法部；2、同時指定各自的司法部和最高人民法院為中國方面的中央機關(guān)；3、同時指定各自的司法部和最高人民檢察院為中國方面的中央機關(guān)。(二）主管機關(guān)民事司法協(xié)助方面,我國的主管機關(guān)是法院。（三)外交機關(guān)作用：1、作為司法協(xié)助聯(lián)系的途徑;２、作為解決司法協(xié)助條約糾紛的途徑;３、查明外國法方面的作用;4、出具訴訟費用減免證明書方面的作用。五、域外送達(一)域外送達的概念司法文書的域外送達是通過以下兩種途徑來進行的:1、直接送達（１）外交代表或領(lǐng)事送達；（2)郵寄送達(３）個人送達(4）公告送達(5）按當事人協(xié)商的方法送達2、間接送達。（四)