防御性賄賂的現(xiàn)狀與成因分析

賄賂是指被告人為個(gè)人利益而向特定人員支付資金和其他利益的行為。行賄對(duì)象一般是國(guó)家工作人員或者掌握有一定權(quán)力或資源的人。行賄的目的是獲取不應(yīng)得或者本來得不到的利益，一般而言，行賄投資要少于所能獲得的利益。不正當(dāng)利益，指的是不符合法律規(guī)定的利益或者不符合制度規(guī)定的利益。如行為人給海關(guān)人員賄賂得以走私物品，或給稅務(wù)機(jī)關(guān)工作人員賄賂以達(dá)到少交稅或者不交稅的目的。行賄也包括本身未達(dá)到某種條件但通過賄賂獲得了某種資格，如原本不具備升學(xué)、就業(yè)、入伍、提干條件的人通過賄賂卻得以升學(xué)、就業(yè)、入伍、提干等。事實(shí)上，行賄的內(nèi)容發(fā)展到今天越來越豐富，已經(jīng)不局限于錢財(cái)，美色、期權(quán)、股權(quán)、各種價(jià)值不菲的消費(fèi)卡、會(huì)員卡、兼任一些報(bào)酬豐厚的掛名閑職或者境內(nèi)外旅游考察的機(jī)會(huì)等都可以成為行賄的內(nèi)容。隨著司法機(jī)關(guān)打擊賄賂的行動(dòng)越來越深入，行賄的手段和方法也在不斷發(fā)生變化。對(duì)于行賄，研究的成果已經(jīng)很多，今天討論的是防御性行賄。學(xué)界對(duì)此研究尚不多，本文擬對(duì)此做一粗淺分析。一、預(yù)防賄賂存在于社會(huì)各個(gè)領(lǐng)域1.防御性過道路關(guān)于防御性行賄，學(xué)界基本上沒有研究，知網(wǎng)上只有一篇《論近代中國(guó)的防御性行賄》，發(fā)表的雜志級(jí)別也不高，細(xì)讀也非嚴(yán)格意義上的學(xué)術(shù)論文。個(gè)別學(xué)者的作品里偶爾也有人提到過防御性行賄，主要是抨擊某個(gè)時(shí)候的不正之風(fēng)。仔細(xì)思考，筆者覺得這個(gè)話題很有研究的必要。筆者認(rèn)為，防御性行賄是指行為人給予特定權(quán)力人一定的錢財(cái)或者其他好處，以求接受人不對(duì)其施加某種不利行為。簡(jiǎn)言之，行賄是通過給付錢財(cái)或者其他利益，以期獲得更大回報(bào)或者更多利益，而防御性行賄，則是給付錢財(cái)或者某種好處以后，只要接受方不為難自己，不給自己帶來某種損失，就算達(dá)到目的。一句話，行賄要求特定權(quán)力人在接受好處后積極作為，而防御性行賄一般要求特定權(quán)力人在接受錢財(cái)或好處之后消極不作為就可以了。換言之，行賄要求擁有權(quán)力者在接受好處后給予一定的回報(bào)，而防御性行賄只要求擁有權(quán)力者在接受好處后不添亂或不幫倒忙就可以了。防御性行賄與日常生活中的禮尚往來不同，因?yàn)槎Y尚往來是雙向的，而且送禮者與收禮者地位大致是平等的，而防御性行賄是單向的，雙方地位也明顯不平等。2.防御性犯罪清代文學(xué)家方苞曾在《獄中雜記》中記載了當(dāng)時(shí)監(jiān)獄里面的各種軼聞，對(duì)我們理解什么是防御性行賄很有幫助。方苞在文中說，當(dāng)時(shí)監(jiān)獄里關(guān)押著各種各樣的犯罪分子——有重罪的，也有輕罪的。即使同樣是判了死刑，處死的方法也不一樣。囚犯如果想讓監(jiān)獄里的獄卒相對(duì)和善地對(duì)待自己，囚犯本人或者囚犯家屬就必須向獄卒行賄。這種討好獄卒的行為不會(huì)改變已有的判決結(jié)果，但對(duì)囚犯在監(jiān)獄中的生活待遇還是會(huì)有一些影響的。如果死囚犯家屬主動(dòng)及時(shí)給獄卒送了錢財(cái)，獄卒就可以讓囚犯死得痛快一些，否則死的過程就會(huì)痛苦而綿長(zhǎng)。如果對(duì)囚犯判的是其他肉刑，主動(dòng)進(jìn)貢錢財(cái)?shù)那舴妇涂梢韵硎艿教厥怅P(guān)照，在執(zhí)行刑罰的時(shí)候，雖然表面看起來動(dòng)作力度很大，但其實(shí)沒有多少傷害；如果沒有進(jìn)行防御性行賄，囚犯則有可能在受刑后躺在床上十天半月都翻不了身。這就是典型的防御性行賄。防御性行賄的目的不是謀求什么額外的好處，只是希望不要得到最差的對(duì)待。方苞還在文中談到監(jiān)獄的監(jiān)舍有好有壞、有大有小、有通風(fēng)透氣的有密不透風(fēng)的，那些一同關(guān)進(jìn)監(jiān)獄的囚犯待遇如何，與囚犯家屬有沒有在囚犯被關(guān)進(jìn)監(jiān)獄之初向獄卒進(jìn)行防御性行賄有很大關(guān)系。3.防御性的監(jiān)控防御性行賄在今天仍然有生存的土壤。政府機(jī)關(guān)、各類事業(yè)單位、國(guó)企乃至私企都會(huì)存在這類現(xiàn)象。比如，在政府機(jī)關(guān)，普通科員可能平時(shí)與領(lǐng)導(dǎo)交往不多，但逢年過節(jié)總得“意思意思”，也不謀求什么具體利益，更不奢求領(lǐng)導(dǎo)提拔自己，只不過是希望領(lǐng)導(dǎo)能夠保證自己在單位里的基本權(quán)益，獲得較為公平的待遇。在企業(yè)，一些員工與主管領(lǐng)導(dǎo)走得近一點(diǎn)，不為別的，只為不被領(lǐng)導(dǎo)故意找碴兒或炒魷魚。在學(xué)校，因?yàn)楹⒆釉趯W(xué)校讀書，家長(zhǎng)給老師送點(diǎn)小禮物，只是希望老師不要冷落尤其是不要故意冷落自己的孩子，適當(dāng)關(guān)心自己的孩子，比如，及時(shí)向家長(zhǎng)反映自己孩子在學(xué)校的學(xué)習(xí)情況，排座位時(shí)不要把自己孩子排在角落或者最后一排，不要給自己孩子安排一個(gè)表現(xiàn)最差的同學(xué)做同桌等。在私企，那些想繼續(xù)在企業(yè)待下去的人，就要與老板或者主管搞好關(guān)系，關(guān)鍵時(shí)刻“表示”一下也是不可少的，尤其是在各種節(jié)日前夕。當(dāng)然也并非都這樣，譬如那些隨時(shí)準(zhǔn)備“提桶跑路”的打工者，他們就不屑于討好老板或者主管，他們只想善待自己。相比而言，改革開放前的防御性行賄比今天要普遍得多。事實(shí)上，有關(guān)那段時(shí)間的防御性行賄行為，改革開放初期的文學(xué)作品尤其是知青文學(xué)中有大量描述。二、預(yù)防賄賂1.防御性交往是中國(guó)長(zhǎng)期存在的根本原因人類社會(huì)一直困擾于資源匱乏。人與人之間的爭(zhēng)斗、國(guó)家之間的戰(zhàn)爭(zhēng)、地區(qū)之間頻繁發(fā)生的各種沖突主要都是圍繞著對(duì)于生存資源的爭(zhēng)奪。中國(guó)古代封建王朝與邊境地區(qū)少數(shù)民族之間的歷次沖突，西羅馬帝國(guó)的滅亡，英法百年戰(zhàn)爭(zhēng)，兩次世界大戰(zhàn)，二戰(zhàn)以后一直到今天的世界各地大小沖突，其最終目的都是爭(zhēng)奪資源。不得不承認(rèn)，面對(duì)日益膨脹的人口及人類永不滿足的欲望，世界資源日益捉襟見肘，就連清新的空氣、潔凈的水在今天都已經(jīng)變得日益珍貴，這放在幾百年前幾乎難以想象。中國(guó)雖然是一個(gè)大國(guó)，但是由于人口眾多，人均資源擁有量比較少，與世界上絕大多數(shù)國(guó)家相比都處于劣勢(shì)地位。即便如此，中國(guó)有限的資源及所擁有的財(cái)富還一直被周邊不少國(guó)家尤其是歐美列強(qiáng)覬覦。以資源的人均擁有量來衡量，中國(guó)人的生存壓力比世界上許多國(guó)家都要大。這既是中國(guó)人一直勤勞的原因，也是中國(guó)人焦慮的根源所在。人均資源擁有量少，加之分配不均，生活在底層的中國(guó)人所能分得的資源就更為有限，因而那些掌握有限資源分配權(quán)力的人無疑成為眾人爭(zhēng)相討好的對(duì)象。這是防御性行賄在中國(guó)長(zhǎng)期存在的根本原因。改革開放以來，中國(guó)經(jīng)濟(jì)獲得了快速發(fā)展，人民生活水平極大提高，每個(gè)人都有了更大的發(fā)展空間，但也要承認(rèn)，今天絕大多數(shù)中國(guó)人仍然遭受資源匱乏的困擾。升學(xué)、住房、醫(yī)療是壓在絕大多數(shù)中國(guó)人頭上的新的“三座大山”，為了征服“三座大山”，每個(gè)人都會(huì)使出渾身解數(shù)。對(duì)于成年人而言，保住已有的職位，謀求進(jìn)一步升遷，同樣需要與各方搞好關(guān)系。前些年風(fēng)靡全國(guó)的成功學(xué)更是告訴人們，一個(gè)人的成功或者在職場(chǎng)上能夠走得更遠(yuǎn)，與自身的能力尤其是專業(yè)能力關(guān)聯(lián)度并不大；論及成功，智商與情商兩者均不可或缺，而情商往往比智商更為重要。換言之，一個(gè)人的成功與他如何處理與周圍人的關(guān)系密切相關(guān)。以上種種說明防御性行賄不會(huì)絕跡。中國(guó)又是一個(gè)人情社會(huì)，熟人圈子人情世故根深蒂固，短時(shí)間內(nèi)難以改變，總會(huì)有一些人在爭(zhēng)取資源的過程中先聲奪人、背后使勁，灰色地帶總是會(huì)有的。2.法律上的定性不很復(fù)雜防御性行賄合法還是非法，對(duì)此并沒有明確的法律邊界。在司法實(shí)踐當(dāng)中，也基本上沒有防御性受賄者與行賄者受到處罰的案例。一種行為違法，需要滿足以下幾個(gè)條件：第一，法律明確規(guī)定某類行為是違法行為；第二，某類行為造成了社會(huì)危害；第三，法律規(guī)定應(yīng)對(duì)某類行為應(yīng)當(dāng)給予處罰。防御性行賄與禮尚往來有相似之處，但對(duì)人與人之間的禮尚往來總不能以違法行為論處，而且舉證也不容易。禮尚往來既是人之常情，也是中國(guó)的傳統(tǒng)，它并不意味著馬上給予對(duì)方回報(bào)，所以很難從法律上給這種行為定性。從社會(huì)危害角度來看，防御性行賄基本不會(huì)對(duì)社會(huì)產(chǎn)生明顯危害。防御性行賄謀取的大都不是不正當(dāng)利益，而是合理且正當(dāng)?shù)睦?；防御性行賄不需要擁有權(quán)力者做什么，而只是希望擁有權(quán)力者不去做什么。從法律上來看，確實(shí)不好對(duì)它定性和進(jìn)行處罰。另外，防御性行賄一般涉及的錢物不多，有的還不涉及錢物，有的看起來甚至很像正常的交往，只不過這種交往是單向的。防御性行賄更多體現(xiàn)為一種不太正常的社會(huì)風(fēng)氣，而這種社會(huì)風(fēng)氣之所以產(chǎn)生，是因?yàn)槠溆猩娴耐寥馈Ｒ虼?，要從法律上打擊防御性行賄，就目前而言，無論是立法還是司法，都不太現(xiàn)實(shí)。要徹底消除這種行為，關(guān)鍵在于消除產(chǎn)生這種行為的社會(huì)土壤。3.防御性行為人人畢竟是感情動(dòng)物，對(duì)于那些握有或大或小權(quán)力的人而言，別人主動(dòng)與自己交往，哪怕交往不深也比裝作不認(rèn)識(shí)自己要好得多，至少?gòu)男睦砩喜粫?huì)排斥主動(dòng)與自己親近的人。若一個(gè)人身處社會(huì)的底層，圍繞其身邊的應(yīng)酬與饋贈(zèng)往往只會(huì)是單向的。當(dāng)一個(gè)有點(diǎn)權(quán)力的人在面對(duì)幾十名甚至上百名下屬或者管理對(duì)象時(shí)，肯定會(huì)關(guān)注到主動(dòng)與自己交往的會(huì)來事者，即便人家奉送的好處不多，有的時(shí)候甚至只是見面一個(gè)微笑，或者見面遞給自己一根好煙，或者家中有客人來時(shí)請(qǐng)自己以領(lǐng)導(dǎo)身份去作陪，都會(huì)感到自己的價(jià)值，會(huì)自然而然產(chǎn)生一種優(yōu)越感。領(lǐng)導(dǎo)對(duì)于這類下屬，也許不會(huì)刻意關(guān)照，但一般也不會(huì)故意刁難，至少會(huì)給對(duì)方相對(duì)公正的待遇。防御性行賄是行為人主動(dòng)向擁有權(quán)力者示好示弱，而大多數(shù)人都難以拒絕主動(dòng)向自己示好或者示弱的人。對(duì)于防御性行賄者而言，他們之所以主動(dòng)接近擁有權(quán)力者，既是現(xiàn)實(shí)需要，也是心理需要。既投入不多，又能搞好關(guān)系，對(duì)于自己的工作或者生活而言，未必有積極作用，但至少?zèng)]有消極作用，而且一般來說也不違法，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來看，其實(shí)還是很劃算的。三、減少預(yù)防賄賂的對(duì)策分析1.防御性麻黃社會(huì)各方面不斷發(fā)展，必然要推進(jìn)法制不斷進(jìn)步，社會(huì)文明也肯定會(huì)不斷推進(jìn)。從歷史經(jīng)驗(yàn)來看，越是經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，需要防御性行賄的地方就越多，無論是農(nóng)村還是城市，無論是國(guó)內(nèi)還是國(guó)外。越是經(jīng)濟(jì)落后的地區(qū)，人們對(duì)于當(dāng)官就越熱衷，而之所以如此，是因?yàn)樗麄冋J(rèn)為當(dāng)官能夠給自己帶來更多的灰色利益。2.法治進(jìn)步的表現(xiàn)形式法治建設(shè)越完善，不規(guī)范的事情就越少。明規(guī)則不彰，潛規(guī)則必定盛行。相比過去，我們今天的潛規(guī)則少了很多，尤其在很多一線城市，無論是政府機(jī)關(guān)還是事業(yè)單位，在很多行業(yè)很多單位，只要符合相關(guān)規(guī)定，馬上就可以辦理相關(guān)事項(xiàng)。對(duì)于個(gè)人而言，只要有本事，不需要找各種各樣的關(guān)系，照樣可以活得精彩。這些進(jìn)步的取得有賴于中國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展成就，也是中國(guó)法治建設(shè)進(jìn)步的具體表現(xiàn)。法治建設(shè)的進(jìn)步還體現(xiàn)在對(duì)于違法犯罪的處罰方式日益文明。各種不文明的懲罰手段在今天的監(jiān)獄里已經(jīng)被明令禁止，各種各樣的刑具早就被送進(jìn)了歷史博物館，監(jiān)獄里的各種軟硬件設(shè)施得以大大改善，《獄中雜記》中所記載的各種防御性行賄的生存土壤已經(jīng)被鏟除。而在其他行業(yè)，同樣有比較規(guī)范的規(guī)章制度，不僅保護(hù)了企業(yè)主的權(quán)利，勞動(dòng)者的權(quán)利也同樣得到尊重和保護(hù)。3.經(jīng)濟(jì)發(fā)展及女性解放的時(shí)代要求一個(gè)人人格的獨(dú)立程度決定了其對(duì)他人的依附程度，人格越獨(dú)立，其對(duì)他人的依附程度越低，反之亦然。今天的中國(guó)，不同的地域、不同的行業(yè)，人格獨(dú)立程度是不一樣的。人格的獨(dú)立依賴于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展及女性的解放。馬克思主義理論認(rèn)為，人類的發(fā)展是一個(gè)不斷走向自由的過程，人類自由的程度與社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展的程度密切相關(guān)。中國(guó)古代女性在經(jīng)濟(jì)上難以獨(dú)立，所以就對(duì)男性產(chǎn)生了極大的依附性。而在今天，女性更多地走出家庭、走向社會(huì)，獨(dú)立性前所未有，在婚姻及經(jīng)濟(jì)上也更為獨(dú)立。就世界而言，越是經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的國(guó)家或地區(qū)，人格獨(dú)立性越差，司法也就越腐敗，人離全面發(fā)展也就越遠(yuǎn)，也就越難離開防御性行賄。而越是經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國(guó)家或地區(qū)，為個(gè)人提供的工作機(jī)會(huì)就越多，人格獨(dú)立性就越強(qiáng)，防御性行賄發(fā)生的可能性就比較小。4.．防御性麻黃請(qǐng)客送禮既是一種社交方式，也是一種社會(huì)風(fēng)氣，防御性行賄其實(shí)也一樣。關(guān)于這一點(diǎn)，西方的囚徒困境理論可以很好地解釋。如果所有人都不主動(dòng)向擁有一定權(quán)力的人低頭示好，那么效果其實(shí)是一樣的。問題是人心不齊，當(dāng)少數(shù)人主動(dòng)向擁有權(quán)力者示好，那些不主動(dòng)討好擁有權(quán)力者的人可能