1前言1.1工程索賠現(xiàn)狀近年來，合同管理和索賠越來越受到我國工程界的重視，正在逐步推廣開來。但是，目前在我國，索賠意識薄弱、索賠管理水平低仍是我國建筑企業(yè)的普遍現(xiàn)象。我國法律尚不健全，有法不依現(xiàn)象十分嚴重，合同的法律環(huán)境不是很好，人們也不習慣用法律手段和合同措施解決問題。關(guān)于索賠問題，在合同簽訂和實施中問題較多，索賠管理的成效不很顯著，水平也很難提高。我國目前建筑市場競爭非常激烈，過于向買方傾斜，業(yè)主在合同中經(jīng)常會提出較為苛刻的合同條件，而承包商迫于生計，只能接受這樣的合同條件。在工程中，承包商處于被動地位，常常為了搞好關(guān)系，而不能認真執(zhí)行合同，不敢向業(yè)主提出合理的索賠要求，即使承包商想嚴格執(zhí)行合同，由于各方面的原因，也無法達到目的。承包商面臨十分不利的合同簽訂和實施環(huán)境。在合同的簽訂和執(zhí)行過程中，雙方的非理性行為惡化著工程承包市場環(huán)境。我國從事索賠及索賠管理理論研究的學者和承包商還不多，索賠經(jīng)驗及索賠實例資料不夠豐富。目前索賠理論遠遠落后于實際工作的需要，特別是索賠定量分析方面的系統(tǒng)研究更是落后。我國承包商很少對索賠經(jīng)驗進行系統(tǒng)總結(jié)，對典型索賠案例進行收集、整理。其實，這些案例都是日后索賠值得借鑒的經(jīng)驗和參考依據(jù)。從建筑企業(yè)內(nèi)部講，在合同管理和索賠方面也存在著一些問題。目前，大多數(shù)企業(yè)內(nèi)部都成立了專門的合同管理機構(gòu)，但有的企業(yè)內(nèi)部合同管理制度不能落實，機構(gòu)不完備，人員素質(zhì)低。合同管理混亂，對合同的訂立、履行過程缺乏有效的控制、監(jiān)督和管理，為日后索賠埋下了隱患，主要表現(xiàn)在：一是不認真審查對方資質(zhì)、資金、信譽情況，盲目簽訂經(jīng)濟合同，導致日后履行困難；二是個別經(jīng)濟往來不簽訂書面合同，一旦發(fā)生糾紛，空口無憑；三是合同條款不完全，特別是違約責任規(guī)定不明確，常常使責任沒有歸屬。我國建筑行業(yè)存在以上問題主要基于以下原因：一是法律意識淡漠，索賠意識不足。施工企業(yè)由于長期受計劃經(jīng)濟體制束縛，習慣于接受國家下達的計劃任務，不習慣競爭，缺乏市場意識。承包商未就已存在的有關(guān)法律、法規(guī)認真研究，缺乏強烈的合同意識，不懂得合同管理與索賠的重要性，往往從一開始就為以后的工程順利履行設置了障礙。同時，由于不熟悉相關(guān)法律、法規(guī)，一旦發(fā)生經(jīng)濟糾紛，不會或不善于運用法律手段解決糾紛，也分不清依法賠償和依法懲罰的界線，很難有利地利用科學的合同管理，進行工程索賠。二是受計劃經(jīng)濟體制影響，企業(yè)的經(jīng)營成果與企業(yè)經(jīng)營者和廣大職工的切身利益聯(lián)系不緊密，經(jīng)營者和職工的晉級、加薪與企業(yè)經(jīng)營成果的好壞沒有什么必然的因果關(guān)系。因而企業(yè)盈利與否或盈利多寡不被經(jīng)營者和廣大職工所重視。索賠管理被忽視，索賠工作不能正常開展也就不難理解了。三是索賠作為合同管理的重要組成部分，仍未被國內(nèi)一些企業(yè)所重視。首先是企業(yè)忽視收集索賠證據(jù)和準備索賠證明文件，使施工索賠沒有可靠的基礎(chǔ)和依據(jù)。其次是承包商不敢索賠。由于競標奪標不易，為了保持和業(yè)主的良好關(guān)系，因此，即使遇到非承包商原因造成的施工合同以外開支，亦不敢提出索賠。第三是不會索賠。由于缺乏合格的合同管理人員，承包商不懂索賠理論、程序、方法以及相關(guān)法律、法規(guī)，所以，即使有索賠事件也無力去索賠，更談不上索賠技巧?；谝陨显颍陙?，國內(nèi)施工企業(yè)前期是不想索賠，后期是不敢索賠，從而導致我國索賠管理工作遲遲不能正常開展。這對培育和形成規(guī)范統(tǒng)一的基建市場是十分不利的，而且對與國際接軌也是非常不利的。2工程索賠2.1工程索賠的概念工程索賠：是在工程承包合同履行中，根據(jù)法律,合同規(guī)定及慣例，當事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務或者出現(xiàn)了應當由對方承擔的風險而遭受損失時，向另一方提出賠償要求的行為。索賠是雙向的，建設單位和施工單位都可能提出索賠要求，但建設單位索賠數(shù)量較小，而且處理方便?？梢酝ㄟ^沖帳、扣撥工程款、扣保證金等實現(xiàn)對施工單位的索賠；而施工單位對建設單位的索賠則比較困難一些。通常情況下，索賠是指承包商（施工單位）在合同實施過程中，對非自身原因造成的工程延期、費用增加而要求業(yè)主給予補償損失的一種權(quán)利要求。而業(yè)主（建設單位）對于屬于施工單位應承擔責任造成的，且實際發(fā)生了損失，向施工單位要求賠償，稱為反索賠。2.2索賠的本質(zhì)特征盡管對于索賠的定義有很多種，但歸納起來，索賠具有如下幾點本質(zhì)特征：（1）索賠是要求給予補償（賠償）的權(quán)利主張；（2）索賠的依據(jù)是合同文件及適用法律的規(guī)定；（3）承包商自己沒有過錯；（4）導致索賠事件發(fā)生的責任應由業(yè)主（包括其代理人，如工程師等）；（5）與合同標準比較，已經(jīng)發(fā)生了實際損失，包括工期和費用損失；（6）必須有切實的證據(jù)；(7）協(xié)議尚未達成。2.3索賠的起因當事人違約;工程項目的特殊性;工程項目內(nèi)外部環(huán)境的復雜和多變性;參與工程建設主體的多元性;不可抗力事件;工程合同的復雜性和合同缺陷;合同變更;工程師指令;其他第三方原因2.4工程索賠的分類2.4.1按索賠的合同依據(jù)分類可分為合同規(guī)定的索賠、非合同規(guī)定的索賠以及道義索賠(額外支付)。合同規(guī)定的索賠是指索賠涉及的內(nèi)容在合同文件中能夠找到依據(jù)，業(yè)主或承包商可以據(jù)此提出索賠要求。非合同規(guī)定的索賠是指索賠涉及的內(nèi)容在合同文件中沒有專門的文字敘述，但可以根據(jù)該合同條件某些條款的含義，推論出有一定索賠權(quán)。道義索賠是指通情達理的業(yè)主感到承包商為完成某項困難的施工，承受了額外費用損失，甚至承受重大虧損，出于善良意愿給承包商以適當?shù)慕?jīng)濟補償，因在合同條款中沒有此項索賠的規(guī)定，所以也稱為“額外支付”，這往往是合同雙方友好信任的表現(xiàn)，但較為罕見。2.4.2按索賠目的分類按索賠目的可分為：工期索賠；費用索賠。工期索賠就是要求業(yè)主延長施工時間，使原規(guī)定的工程竣工日期順延，從而避免了違約罰金的發(fā)生。費用索賠就是要求業(yè)主補償費用損失，進而調(diào)整合同價款。2.4.3按索賠事件的性質(zhì)分類按索賠事件的性質(zhì)可分為:工程延誤索賠；工程變更索賠；合同被迫終止的索賠；工程加速索賠；意外風險和不可預見因素索賠；其他索賠。2.4.4按合同類型分類按合同類型索賠可以分為：總承包合同索賠；分包合同索賠；合伙合同索賠；勞務合同索賠；其他合同索賠等。2.4.5按索賠起因分類按索賠起因索賠可以分為：建設單位違約索賠；合同錯誤索賠；合同變更索賠；工程環(huán)境變化索賠；不可抗力因素索賠等。2.4.6按索賠的有關(guān)當事人分類承包商同業(yè)主之間的索賠；總承包商同分包商之間的索賠；承包商同供貨商之間的索賠；承包商向保險公司運輸公司索賠等。2.4.7按索賠的對象分類可分為索賠和反索賠索賠是指承包商向業(yè)主提出的索賠；反索賠主要是指業(yè)主向承包商提出的索賠。2.4.8按索賠的處理方式分類按索賠的處理方式索賠可以分為：單元項索賠；總索賠等。單項索賠就是采取一事一索賠的方式，即在每一件索賠事項發(fā)生后，報送索賠通知書，編報索賠報告，要求單項解決支付，不與其他的索賠事項混在一起。這是工程索賠通常采用的方式，它避免了多項索賠的相互影響和制約，解決起來較容易?？偹髻r，又稱綜合索賠或一攬子索賠，即對整個工程(或某項工程)中所發(fā)生的數(shù)起索賠事項，綜合在一起進行索賠。采取這種方式進行索賠，是在特定的情況下被迫采用的一種索賠方法。有時候，在施工過程中受到非常嚴重的干擾，以致承包商的全部施工活動與原來的計劃大不相同，原合同規(guī)定的工作與變更后的工作相互混淆，承包商無法為索賠保持準確而詳細的成本記錄資料，無法分辨哪些費用是原定的，哪些費用是新增的。在這種條件下，無法采用單項索賠的方式。但注意總索賠方式應盡量避免采用，因為它涉及的因素十分復雜，且縱橫交錯，不太容易索賠成功。2.5工程索賠程序2.5.1索賠的基本程序在工程項目施工階段，每出現(xiàn)一個索賠事件，都應按照國家有關(guān)規(guī)定、國際慣例和工程項目合同條件的規(guī)定，認真及時地協(xié)商解決，一般索賠程序如圖2.5.1所示。2.5.2我國有關(guān)索賠程序和時限的規(guī)定承包人提出索賠申請。索賠事件發(fā)生28天內(nèi)；向工程師發(fā)出索賠意向通知。發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，向工程師提出補償經(jīng)濟損失和(或)延長工期的索賠報告及有關(guān)資料；證據(jù)資料，包括事件的原因、對其權(quán)益影響的證據(jù)資料、索賠的依據(jù)，以及其他計算出的該事件影響所要求的索賠額和申請展延工期天數(shù)，并在索賠申請發(fā)出的28天內(nèi)報出。工程師審核承包人的索賠報告。28天內(nèi)給予答復，或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù)。工程師在28天內(nèi)未予答復或未對承包人作進一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認可。審核索賠申請；審查索賠報告當該索賠事件持續(xù)進行時，承包人應當階段性向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，向工程師提供索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。工程師與承包人談判。雙方各自依據(jù)對這一事件的處理方案進行友好協(xié)商，如果雙方通過談判達不成共識的話；按照條款規(guī)定工程師有權(quán)確定一個他認為合理的單價或價格作為最終的處理意見報送業(yè)主并相應通知承包人。發(fā)包人審批工程師的索賠處理證明。發(fā)包人承包人的索賠申請和工程師的處理報告，再根據(jù)項目的要求，決定是否批準工程師的索賠報告。承包人是否接受最終的索賠決定。承包人不接受工程師的單方面決定或業(yè)主刪減的索賠或工期展延天數(shù)，就會導致合同糾紛。訴諸仲裁或者訴訟圖2.5.1索賠程序框圖索賠意向通知索賠報告索賠事件索賠意向通知索賠報告索賠事件發(fā)生工程師答復付款或延期談判或進入爭端解決程序28d內(nèi)28d內(nèi)28d內(nèi)復雜索賠事件每隔28天報告一次事終后28天內(nèi)報出是否簡單索賠事件圖2.5.2工程索賠程序流程圖2.6索賠證據(jù)和索賠文件2.6.1索賠證據(jù)任何索賠事件的確立，其前提條件是必須有正當?shù)乃髻r理由。對正當索賠理由的說明必須具有證據(jù)，因為索賠的進行主要是靠證據(jù)說話。沒有證據(jù)或證據(jù)不足．索賠是難以成功的。這正如《建設工程施工合同》中所規(guī)定的，當一方向另一方提出索賠時，要有正當索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時的有效證據(jù)。對索賠證據(jù)的要求:（1）真實性,索賠證據(jù)必須是在實施合同過程中確實存在和發(fā)生的，必須完全反映實際情況，能經(jīng)得住推敲。（2）全面性,所提供的證據(jù)應能說明事件的全過程。索賠報告中涉及的索賠理由、事件過程、影響、索賠值等都應有相應證據(jù)，不能零亂和支離破碎。（3）關(guān)聯(lián)性,索賠的證據(jù)應當能夠互相說明，相互具有關(guān)聯(lián)性，不能互相矛盾。（4）及時性,索賠證據(jù)的取得及提出應當及時。（5）具有法律證明效力。一般要求證據(jù)必須是書面文件，有關(guān)記錄、協(xié)議、紀要必須是雙方簽署的；工程中重大事件、特殊情況的記錄、統(tǒng)計必須由工程師簽證認可。2.6.2索賠證據(jù)的種類(1)招標文件、工程合同及附件、業(yè)主認可的施工組織設計、工程圖紙、技術(shù)規(guī)范等；(2)工程各項有關(guān)設計交底記錄、變更圖紙、變更施工指令等；(3)工程各項經(jīng)業(yè)主或監(jiān)理工程師簽認的簽證；(4)工程各項往來信件、指令、信函、通知、答復等；(5)工程各項會議紀要；(6)施工計劃及現(xiàn)場實施情況記錄；(7)施工日報及工長工作日志、備忘錄；(8)工程送電、送水、道路開通、封閉的日期及數(shù)量記錄；(9)工程停電、停水和干擾事件影響的日期及恢復施工的日期；(10)工程預付款、進度款撥付的數(shù)額及日期記錄；(11)圖紙變更、交底記錄的送達份數(shù)及日期記錄；(12)工程有關(guān)施工部位的照片及錄像等；(13)工程現(xiàn)場氣候記錄。有關(guān)天氣的溫度、風力、雨雪等；(14)工程驗收報告及各項技術(shù)鑒定報告等；(15)工程材料采購、訂貨、運輸、進場、驗收、使用等方面的憑據(jù)；(16)工程會計核算資料；(17)國家、省、市有關(guān)影響工程造價、工期的文件、規(guī)定等。2.7索賠文件索賠文件是承包商向業(yè)主家賠的正式書面材料，也是業(yè)主審議承包商索賠請求的主要依據(jù)。索賠文件通常包括三個部分：索賠信、索賠報告、附件。索賠信是一封承包商致業(yè)主或其代表的簡短的信函，應包括以下內(nèi)容：說明索賠事件；列舉索賠理由；提出索賠金額與工期；附件說明。整個索賠信是提綱挈領(lǐng)的材料，它把其他材料貫通起來。索賠報告是索賠材料的正文，其結(jié)構(gòu)一般包含三個主要部分。首先是報告的標題，應言簡意賅地概括索賠的核心內(nèi)容；其次是事實與理由，這部分應該敘述客觀事實，合理引用合同規(guī)定，建立事實與損失之間的因果關(guān)系，說明索賠的合理合法性；最后是損失計算與要求賠償金額及工期，這部分只須列舉各項明細數(shù)字及匯總數(shù)據(jù)即可。需要特別注意的是索賠報告的表述方式對索賠的解決有重大影響。一般要注意如下幾方面：（1）索賠事件要真實、證據(jù)確鑿。索賠針對的事件必須實事求是，有確鑿的證據(jù)，令對方無可推卸和辯駁。對事件敘述要清楚明確，避免使用“可能”、“也許”等估計猜測性語言，造成索賠說服力不強。（2）計算索賠值要合理、準確。索賠計算的依據(jù)、方法、結(jié)果詳細說明列出，這樣易于對方接受，減少爭議和糾紛。(3)責任分析要清楚。一船索賠所針對的事件都是由于非承包商責任而引起的，因此，在索賠報告中必須明確對方負全部責任，而不可用含糊的語言。這樣會喪失自己在索賠中的有利地位，使索賠失敗。(4)在索賠報告中，要強調(diào)事件的不可預見性和突發(fā)性，說明承包商對它不可能有準備，也無法預防，并且承包商為了避免和減輕該事件的影響和損失已盡了最大的努力，采取了能夠采取的措施，從而使索賠理由更加充分，更易于對方接受。(5)明確闡述由于干擾事件的影響，使承包商的工程施工受到嚴重干擾，并為此增加了支出，拖延了工期，表明干擾事件與索賠有直接的因果關(guān)系。(6)索賠報告書寫用語應盡量婉轉(zhuǎn)，避免使用強硬、不客氣的語言，否則會給索賠帶來不利的影響。附件：(1)索賠報告中所列舉事實、理由、影響等的證明文件和證據(jù)；(2)詳細計算書，這是為了證實索賠金額的真實性而設置的，為了簡明可以大量運用圖表。2.8施工索賠的內(nèi)容和特點在國內(nèi)外工程索賠實踐中，通常把承包商向業(yè)主提出的，為了取得經(jīng)濟補償或工期延長的要求，稱為“施工索賠”；把業(yè)主向承包商提出的、由于承包商的責任或違約而導致業(yè)主經(jīng)濟損失的補償要求，稱為“反索賠”。這一劃分已被國內(nèi)外工程承包界普遍應用。在國內(nèi)外一些合同條件(如國際上的F1DIC合同、國內(nèi)的建設工程施工合同)中，對建設單位(業(yè)主)和承包商所分擔的風險是不一樣的，也就是說，承包商承擔的風險較大，業(yè)主承擔的風險相對較小(見圖2.8)。對于這種風險分擔不均的現(xiàn)實，承包商可以從多方面采取措施防范，其中最有效的措施之一就是善于進行施工索賠。施工索賠的主要特點在于，這類索賠往往是由于業(yè)主或其他非承包商方面原因，致使承包商在項目施工中付出了額外的費用或造成了損失．承包商通過合法途徑和程序，運用談判、仲裁或訴訟等手段，要求業(yè)主償付其在施工中的費用損失或延長工期2.8.1我國施工索賠的主要內(nèi)容與特點（1）不利的自然條件與人為障礙引起的索賠。不利的自然條件是指施工中遭遇到的實際自然條件比招標文件中所描述的更為困難和惡劣，這些不利的自然條件和人為障礙增加了施工的難度，導致了承包商必須花費更多的時間和費用，在這種情況下，承包商可以提出索賠要求。圖2.8合同風險示意圖1)地質(zhì)條件變化引起的索賠。一般地說，業(yè)主在招標文件中會提供有關(guān)該工程的勘察所取得的水文及地表以下的資料。有時這類資料會嚴重失實，不是位置差異極大、就是程度相差較遠，從而給承包商帶來嚴重困難，導致費用損失加大或工期延誤，為此承包商提出索賠。但在實踐中．這類索賠經(jīng)常會引起爭議。這是由于在簽署的合同條件中，往往寫明承包商在提交投標書之前，已對現(xiàn)場和周圍環(huán)境及與之有關(guān)的可用資料進行了考察和檢查，包括地表以下條件及水文和氣候條件。承包商自己應對上述資料的解釋負責。但合同條件中還有另外一條：在工程施工過程中，承包商如果遇到了現(xiàn)場氣候條件以外的外界障礙或條件，在他看來這些障礙和條件是一個有經(jīng)驗的承包商也無法預見到的，則承包商應就此向工程師提供有關(guān)通知，并將一份副本呈交業(yè)主。收到此類通知后，如果工程師認為這類障礙或條件是一個有經(jīng)驗的承包商無法合理地預見到的，在與業(yè)主和承包商適當協(xié)商以后．應給予承包商延長工期和費用補償?shù)臋?quán)力。以上兩條并存的合同文件，往往是導致承包商同業(yè)主及工程師各執(zhí)一端爭議的緣由所在。2)工程中人為障礙引起的索賠。在施工過程中，如果承包商遇到了地下構(gòu)筑物或文物．只要是圖紙上并未說明的，而且與工程師共同確定的處理方案導致了工程費用的增加，承包商即可提出索賠。這類索賠一般比較容易成功，因為地下構(gòu)筑物和文物的發(fā)現(xiàn)，的確是屬于有經(jīng)驗的承包商也難以合理預見到的人為障礙。地震延誤工期(2)工期延長和延誤的索賠。工期延長和延誤的費用索賠通常包括兩個方面：一是承包商要求延長工期；二是承包商要求償付由于非承包商原因?qū)е鹿こ萄诱`而造成的損失。一般這兩方面的索賠報告要求分別編制。因為工期和費用索賠并不一定同時成立。例如，由于特殊氣候、罷工等原因承包商可以要求延長工期，但不能要求賠償；也有些延誤時間并不在關(guān)鍵路線上，承包商可能得不到延長工期的承諾，但是，如果承包商能提出證據(jù)說明其延誤造成的損失，就有可能有權(quán)獲得這些損失的賠償，有時兩種索賠可能混在一起，既可以要求延長工期，又可以獲得對其損失的賠償。1)關(guān)于延長工期的索賠，通常是由于下述原因造成：①業(yè)主未能按時提交可進行施工的現(xiàn)場；②有記錄可查的特殊反常的惡劣天氣；③工程師在規(guī)定的時間內(nèi)未能提供所需的圖紙或指示；④有關(guān)放線的資料不準確；⑤現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)化石、古錢幣或文物；⑥工程變更或工程量增加引起施工程序的變動；⑦業(yè)主和工程師要求暫停工程；⑨不可抗力引起的工程損壞和修復，⑩業(yè)主違約；⑩工程師對合格工程要求拆除或剝露部分工程予以檢查，造成工程進度被打亂，影響后續(xù)工程的開展；⑩工程現(xiàn)場中其他承包商的干擾；⑩合同文件中某些內(nèi)容的錯誤或互相矛盾。以上這些原因要求延長工期，只要承包商提出合理的證據(jù)，一般可以獲得工程師及業(yè)主的同意，有的還可索賠費用損失。但在某些延誤工期的事件中，也會出現(xiàn)多種原因相互重疊造成的狀況。例如，惡劣天氣條件下不能施工，又恰好運輸?shù)牡缆分袛嗍顾?、砂石不能送入現(xiàn)場等，進而影響施工進度。在這時需要實事求是地認真地加以調(diào)查分析，力求給以合理的解決。惡劣天氣影響工期2)關(guān)于延誤造成的費用的索賠，需特別注意兩點：一是凡純屬業(yè)主和工程師方面的原因造成的工期的拖延，不僅應給承包商適當延長工期，還應給予相應的費用補償。二是凡屬于客觀原因(既不是業(yè)主原因、也并非承包商原因)造成的拖期，如特殊反常的天氣、工人罷工、政府間經(jīng)濟制裁等，承包商可得到延長工期，但得不到費用補償。(3)加速施工的索賠。當工程項目的施工計劃進度受到干擾，導致項目不能按時竣工，業(yè)主的經(jīng)濟效益受到影響時，有時業(yè)主和工程師會發(fā)布加速施工指令，要求承包商投入更多資源、加班趕工來完成工程項目。這可能會導致工程成本的增加，引起承包商的索賠。當然，這里所說的加速施工并不是由于承包商的任何責任和原因。按照FIDIC合同專用條件中的規(guī)定，可采用獎勵方法解決加速施工的費用補償，激勵承包商克服困難、按時完工。規(guī)定當某一部分工程或分部工程每提前完工一天，發(fā)給承包人獎金若干。這種支付方式的優(yōu)點是，不僅促使承包商早日建成工程，早日投入運行，而且計價方式簡單，避免了計算加速施工、延長工期、調(diào)整單價等許多容易扯皮的繁瑣計算和爭論。(4)因施工臨時中斷和工效降低引起的索賠。由于業(yè)主和工程師原因造成的臨時停工或施工中斷，特別是根據(jù)業(yè)主和工程師不合理指令造成了工效的大幅度降低，從而導致費用支出增加，承包商可提出索賠。(5)業(yè)主不正當?shù)亟K止工程而引起的索賠。由于業(yè)主不正當?shù)亟K止工程，承包商有權(quán)要求補償損失，其數(shù)額是承包商在被終止工程上的人工、材料、機械設備的全部支出，以及各項管理費用、保險費、貸款利息、保函費用的支出(減去已結(jié)算的工程款)，并有權(quán)要求賠償其盈利損失。(6)業(yè)主風險和特殊風險引起的索賠。由于業(yè)主承擔的風險(見圖6-2-3)而導致承包商的費用損失增大時，承包商可據(jù)此提出索賠。另外，某些特殊風險，如戰(zhàn)爭、敵對行動、外敵入侵、工程所在地的叛亂、暴動、軍事政變或篡奪權(quán)位，內(nèi)戰(zhàn)、核燃料或核燃料燃燒后的核廢物，放射性毒氣爆炸等所產(chǎn)生的后果也是非常嚴重的。許多合同規(guī)定，承包商不僅對由此而造成工程、業(yè)主或第三方的財產(chǎn)的破壞和損失及人身傷亡不承擔責任，而且業(yè)主應保護和保障承包商不受上述特殊風險后果的損害，并免于承擔由此而引起的與之有關(guān)的一切索賠、訴訟及其費用。相反，承包商還應當可以得到由此損害引起的任何永久性工程及其材料的付款及合理的利潤，以及一切修復費用、重建費用及上述特殊風險而導致的費用增加。如果由于特殊風險而導致合同終止，承包商除可以獲得應付的一切工程款和損失費用外，還可以獲得施工機械設備的撤離費用和人員遣返費用等。(7)法規(guī)、貨幣及匯率變化引起的索賠。1)法規(guī)變化引起的索賠。如果在投標截止日期前28天以后，由于業(yè)主國家或地方的任何法規(guī)、法令、政令或其他法律、規(guī)章發(fā)生了變更，導致了承包商成本增加。對承包商由此增加的開支，業(yè)主應予補償。2)貨幣及匯率變化引起的索賠。如果在投標截止日期前的28天以后，工程施工所在國政府或其授權(quán)機構(gòu)對支付合同價格的一種或幾種貨幣實行貨幣限制或貨幣匯兌限制，業(yè)主應補償承包商因此而受到的損失。如果合同規(guī)定將全部或部分款額以一種或幾種外幣支付給承包商，則這項支付不應受上述指定的一種或幾種外幣與工程施工所在國貨幣之間的匯率變化的影響。(8)物價上漲引起的索賠。由于物價上漲的因素，帶來了人工費、材料費、甚至施工機械費的不斷增長，導致工程成本大幅度上升，承包商的利潤受到嚴重影響，也會引起承包商提出索賠要求。建筑材料上漲(9)拖欠支付工程款引起的索賠。這是爭執(zhí)最多也較為常見的索賠。一般合同中都有支付工程款的時間限制及延期付款計息的利率要求。如果業(yè)主不按時支付中期工程進度款或最終工程款，承包商可據(jù)此規(guī)定，向業(yè)主索要拖欠的工程款并索賠利息，敦促業(yè)主迅速償付。對于嚴重拖欠工程款，導致承包商資金周轉(zhuǎn)困難，影響工程進度，甚至引起中止合同的嚴重后果，承包商則必須嚴肅地提出索賠，甚至訴訟。(10)因合同條文模糊不清甚至錯誤引起的索賠。在合同簽訂中，對合同條款審查不認真．有的措詞不夠嚴密，各處含義不一致，也可能導致索賠的發(fā)生。例如，日本大成公司承攬的魯布革水電站隧洞開挖工程在施工過程中，因中方合同條款擬定文字疏忽，石方量計算合同條款有的地方用“totheline”(到開挖設計輪廓線)，有的地方又用“fromtheline”(從開挖設計輪廓線)，按前者可以理解“自然方”計量，按后者則解釋為按開挖后的“松方”計量，雖然只一字之差，但對于長達9km的隧洞開挖來說，兩種計量法總工程量相差5％一10％(相當于2.5萬一5萬m3)，作為承包方的日本大成公司抓住合同文字漏洞，使索賠成功。2.9索賠的重要性2.9.1工程索賠是承包商減少風險損失的有效途徑工程項目的實施過程中會隱含著各種各樣的風險，工程索賠與風險有著密切的聯(lián)系，從風險轉(zhuǎn)移的角度來講，索賠是因承擔了本不應由自己承擔的風險損失而向?qū)Ψ剿饕a償?shù)男袨椤榱吮苊庥捎谠诠こ踢^程中承擔了本不屬于自身的風險而造成損失，承包商應利用合同條件，通過工程索賠的途徑將損失盡可能多地從業(yè)主方補償回來。因此，工程索賠是承包商減少風險損失、獲取經(jīng)濟收益的重要手段和有效途徑。如果承包商在施工過程中缺乏索賠意識，對造成索賠的事件反應遲鈍，那么他就等于主動放棄了應該得到的利益。2.9.2工程索賠是承包商維護其合同權(quán)益的重要手段合同條件是規(guī)定業(yè)主和承包商雙方權(quán)益以及應承擔義務的關(guān)鍵性文件，它闡明了業(yè)主及承包商之間風險的劃分。承包商只有提高靈活運用合同條件的能力，通過工程索賠來減少經(jīng)濟上的損失，才能維護其合理的合同權(quán)益。因此，工程索賠實際上是承包商維護其合同權(quán)益的最基本的管理行為。2.9.3工程索賠是承包商經(jīng)營管理水平的體現(xiàn)承攬工程項目的主要目的是獲取經(jīng)濟收益，項目的經(jīng)營管理自然也就圍繞這一中心展開。任何一個有實力的承包商不僅應具備施工技術(shù)和施工能力上的優(yōu)勢，還應該具備很強的合同管理和工程索賠的能力。只有既能優(yōu)化內(nèi)部施工管理以降低施工成本，又善于運用工程索賠的手段減少損失的承包商，才能使自身的競爭力不斷發(fā)展強大。從這個意義上說，能夠成功且合理地進行工程索賠的承包商，一定是綜合經(jīng)營管理水平比較高的承包商。2.9.4索賠是合同管理的重要環(huán)節(jié)索賠和合同管理有直拉的聯(lián)系，合同工是索賠的依索賠據(jù)。整個索賠處理的過程就是執(zhí)行合同的過程，從項目開工后，合同人員就必須將每日的實施合同的情況與原合同分析，若出現(xiàn)索賠事件，就應當研究是否提出索賠。索賠的依據(jù)在于日常合同管理的證據(jù)，在想索賠就必須加強合同管理。2.9.5索賠有利于建設單位、施工單位雙方自身素質(zhì)和管理水平的提高工程建設索賠直接關(guān)系到建設單位和施工單位的雙方利益，索賠和處理索賠的過程實質(zhì)上是雙方管理水平的綜合體現(xiàn)。做為建設單位為使工程順利進行，如期完成，早日投產(chǎn)取得收益，就必須加強自身管理，做好資金、技術(shù)等各項有關(guān)工作，保證工程中各項問題及時解決；做為施工單位要實現(xiàn)合同目標，取得索賠，爭取自已應得利益，就必須加強各項基礎(chǔ)管理工作，對工程的質(zhì)量、進度、變更等進行更嚴格、更細致的管理，進而推動建筑行業(yè)管理的加強與提高。2.9.6索賠是合同雙方利益的體現(xiàn)從某種意義上講，索賠是一種風險費用的轉(zhuǎn)移或再分配，如果施工單位利用索賠的方法使自己盡可能的損失得到補償，就會降低工程報價中的風險費用，從而使建設單位得到相對較低的報價，當工程施工中發(fā)生這種費用時可以按實際支出給予補償，也使工程造價更趨于合理。作為施工單位，要取得索賠，保證自己應得的利益，就必須做到自己不違約，全力保證工程質(zhì)量和進度，實現(xiàn)合同目標。同樣，作為建設單位，要通過索賠的處理和解決，保證工程質(zhì)量和進度，實現(xiàn)合同目標。同樣，作為建設單位，要通過索賠的處理和解決，保證工程順利進行，使建設項目按期完工，早日投產(chǎn)取得經(jīng)濟收益。2.9.7索賠是挽回成本損失的重要手段在合同實施過程中，由于建設項目的主客觀條件發(fā)生了與原合同不一致的情況，使施工單位的實際工程成本增加，施工單位為了挽回損失，通過索賠加以解決，顯然，索賠是以賠償實際損失為原則的，施工單位必須準確地提供整個工程成本的分析和管理，以便確定挽回損失的數(shù)量。2.9.8索賠有利于國內(nèi)工程建設管理與國際慣例接軌索賠是國際工程建設中非常普遍的做法，盡快學習、掌握運用國際上工程建設管理的通行作法，不僅有利于我國企業(yè)工程建設管理水平的提高，而且對我國企業(yè)順利參與國際工程承包、國外工程建設都有著重要的意義。3費用索賠費用索賠都是以補償實際損失為原則，實際損失包括直接損失和間接損失兩個方面，其中要注意的一點是索賠對建設單位不具有任何懲罰性質(zhì)。因此，所有干擾事件引起的損失以及這些損失的計算，都應有詳細的具體證明，并在索賠報告中出具這些證據(jù)。沒有證據(jù)，索賠要求不能成立。3.1索賠費用的組成費用索賠的主要組成部分，同建設工程施工承包合同價的組成部分相似。由于我國關(guān)于施工承包合同價的構(gòu)成規(guī)定與國際慣例不盡一致，所以在索賠費用的組成內(nèi)容上也有所差異。按照我國現(xiàn)行規(guī)定，建筑安裝工程合同價一般包括直接工程費、間接費、計劃利潤和稅金。而國際上的慣例是將建筑安裝工程合同價分為直接費、間接費、利潤三部分，具體內(nèi)容見圖3.1。圖3.1索賠費用組成部分從原則上說，凡是承包商有索賠權(quán)的工程成本增加，都可以列入索賠的費用。但是，對于不同原因引起的索賠，可索賠費用的具體內(nèi)容則有所不同。哪些內(nèi)容可索賠，哪些內(nèi)容不可索賠，則需要具體地分析與判斷。J．Adrian所寫名著《施工索賠》中，對索賠費用在最常見的4種不同施工索賠類型中，哪些費用可以得到補償，哪些費用需通過分析而決定，哪些費用一般不能得到補償，列出了一個表格，值得參考，見表3.1。表3.1索賠費的組成部分及其可索賠性施工索賠費的組成部分不同原因引起的最常見的4種索賠工期拖期索賠施工范圍變更索賠加速施工索賠施工條件變化1.由于工程量增大額而新增現(xiàn)場勞動時間的費用2.由于工效降低而新增現(xiàn)場勞動時間的費用3.人工費提高4.新增的建筑材料用量5.建筑材料單價提高6.新增加的分包工程量7.新增加的分包工程成本8.設備租賃費9.承包商原有設備的使用費10.承包商新增設備的使用費11.工地管理費（可變部分）12.工地管理費（固定部分）13.公司總部管理費（可變部分）14.公司總部管理費（固定部分）15.利息（融資成本）16.利潤17.可能的利潤損失○√√○√○√*√**√*√√**√**√√√*√√○√○***√*○√√**○*√***○*○***√*****√√√*√****√*注：表中的“√”代表應該列入；“*”代表可以列入，也就是通過合同雙方具體分析決定；“○”表示一般不應列入索賠款根據(jù)國際慣例，索賠費用中主要包括的項目如下：(1)人工費對于索賠費用中的人工費部分包括：人工費是指完成合同之外的額外工作所花費的人工費用；由于非施工單位責任導致的工效降低所增加的人工費用；法定的人工費增長以及非施工單位責任工程延誤導致的人員窩工費和工資上漲費等。(2)材料費對于索賠費用中的材料費部分包括：由于索賠事項的材料實際用量超過計劃用量而增加的材料費；由于客觀原因材料價格大幅度上漲；由于非施工單位責任工程延誤導致的材料價格上漲；由于非施工單位責任工程延誤導致的材料超期儲存費用。（3）施工機械使用費對于索賠費用中的施工機械使用費部分包括：由于完成合同之外的額外工作增加的機械使用費；非施工單位責任的工效降低增加的機械使用費；由于建設單位或監(jiān)理工程師原因?qū)е聶C械停工的窩工費。此時機械費用索賠應按停滯臺班單價（或?qū)嶋H租金和安拆費及場外運費的分攤）計算。（4）分包費用分包費用索賠指的是分包人的索賠費。分包人的索賠應如數(shù)列入總承包人的索賠款總額以內(nèi)。（5）工地管理費工地管理費指放工單位完成額外工程、索賠事項工作以及工期延長期間的工地管理費，但如果對部分工人窩工損失索賠時，因其他工程仍然進行，可能不予計算工地管理費索賠。(6)利息對于索賠費用中的利息部分包括；拖期付款利息；由于工程變更的工程延誤增加投資的利息；索賠款的利息；錯誤扣款的利息。這些利息的具體利率，有這樣幾種規(guī)定；按當時的銀行貸款利率；按當時的銀行透支利率；按合同雙方協(xié)議和利率。(7)總部管理費主要指工程延誤期間所增加的管理費。(8)利潤一般來說，由于工程范圍的變更、文件有缺陷或技術(shù)性錯誤、業(yè)主未能及時提供現(xiàn)場等引起的索賠承包商可以列入利潤。但對于工程暫停的索賠，由于利潤通常是包含在每項實施的工程內(nèi)容的價格之內(nèi)的，而延誤工期并未影響削減某些項目的實施，而導致利潤的減少。所以，一般監(jiān)理工程師很難同意在工程暫停的費用索賠中加進利潤損失。索賠利潤的款額計算通常是與原報價單中的利潤百分率保持一致，即在直接費用的基礎(chǔ)上增加原報價單元中的利潤率，作為該項索賠的利潤。3.2索賠費用的計算原則和計算方法3.2.1索賠費用的計算原則在確定賠償金額時，應遵循下述兩個原則；所有賠償金額，都應該是施工單位為履行合同所必須支出的費用；按此金額賠償后，應使施工單位恢復到未發(fā)生事件前的財務狀況。即施工單位不致因索賠事件而遭受任何損失，但也不得因索賠事件而獲得額外收益。根據(jù)上述原則可以看出，索賠金額是用于賠償施工單位因索賠事件而受到的實際損失（包括支出的額外成本的失掉的可得利潤），而不考慮利潤。所以索賠金額計算的基礎(chǔ)是成本，用索賠事件影響所發(fā)生的成本減去事件影響時所應有的成本，其差值即為賠償金額。3.2.2索賠費用的計算方法索賠金額的計算方法很多，各個工程項目都可能因具體情況不同而采用不同的方法，主要有三種?？傎M用法計算出索賠工程的總費用，減去原合同報價，即得索賠金額。這種計算方法簡單但不盡合理，因為實際完成工程的總費用中，可能包括由于施工單位的原因（如管理不善，材料浪費，效率太低等）所增加的費用，而這些費用是屬于不該索賠的；另一方面，原合同價也可能因工程變更或單價合同中的工程量變化等原因而不能代表真正的工程成本。凡此種種原因，使得采用此法往往會引起爭議，遇到障礙，故一般不常用。但是在某些特定條件下，當需要具體計算索賠金額很困難，甚至不可能時，則也有采用此法的這種情況下應具體核實已開支的實際費用，取消其不合理部分，以求接近實際情況。修正的總費用法原則上與總費用法相同，計算對某些方面作出相應的修正，以使用權(quán)結(jié)果更趨合下，修正的內(nèi)容主要有：一是計算索賠金額的時期僅限于受事件影響的時段，而不是整個工期。二是只計算在該時期內(nèi)受影響項目的費用，而不是全部工作項目的費用。三聯(lián)單不直拉采用原合同報價，而是采用在該時期內(nèi)如未受事件影響而完成該項目的合理費用。根據(jù)上述修正，可比較全理地計算出索賠事件影響，而實際增加的費用。實際費用法實際費用法即根據(jù)索賠事件所造成的損失或成本增加，按費用項目逐項進行分析、計算索賠金額的方法。這種方法比較復雜，但能客觀地反映施單位的實際損失，比較合理，易于被當事人接受，在國際工程中廣泛被子采用。。這種方法以承包商為某項索賠工作所支付的實際開支為依據(jù)，但僅限于：由于索賠事項引起的、超過原計劃的費用，故也稱額外成本法。實際上費用法是按每個索賠事件所引起損失的費用項目分別分析計算索賠值的一種方法，通常分三步；第一步分析每個或每類索賠事件所影響的費用項目。不得有遺漏。這些費用項目通常應與合同報價中的費用項目一致。第二步計算每個費用項目受索賠事件影響的數(shù)值，通過與合同價中的費用價值進行比較即可得到該項費用的索賠值，第三步將各費用項目的索賠值勤匯總，得到總費用索賠值。4結(jié)論索賠概念進入我國經(jīng)歷了30多年的時間，但目前國內(nèi)建筑市場還很不規(guī)范，可以說工程索賠及其管理還是我國工程建設中一個相對薄弱的環(huán)節(jié)。然而，索賠的重要性不言而喻，因此我國建筑行業(yè)應加大對索賠的管理做好索賠工作。工程索賠是合同管理的重要環(huán)節(jié)，更是項目管理的重要內(nèi)容。工程索賠是一項知識和技術(shù)面很廣，復雜而又系統(tǒng)性很強的工作，不但要善于發(fā)現(xiàn)和把握索賠機會，還要善于收集與整理索賠有關(guān)依據(jù)和資料。要對合同中索賠事項深刻理解，要有高度的責任心和嚴謹?shù)墓ぷ鲬B(tài)度，充分理解招投標文件、設計文件、施