1、國際法第一章 導(dǎo)論第一節(jié) 國際法的的概念一、國際法的定義和演變1、國際法是一個與國內(nèi)法相對應(yīng)的法律體系。主要調(diào)整國家之間關(guān)系的、有拘束力的原則、規(guī)則和制度的總稱。與國內(nèi)法一起構(gòu)成當(dāng)代人類社會完整的法律秩序。國際法與國內(nèi)法對應(yīng)而非與國際私法對應(yīng)。2、英國法學(xué)家邊沁最早引入。近代國際法誕生于歐洲，以獨立國家興起為基礎(chǔ)。威斯特伐利亞和約確認(rèn)了國家主權(quán)、主權(quán)平等的根本原則，標(biāo)志著近代國際法的開始。荷蘭人格老秀斯發(fā)表戰(zhàn)爭與和平為近代國際法奠定的基礎(chǔ)，被稱為近代國際法學(xué)之父。我國最早運用國際法的人：林則徐國際法最重要的發(fā)展在二戰(zhàn)結(jié)束和聯(lián)合國成立以后。二、國際法的特點1、 國際法的特點：主權(quán)平等（1）強制力

2、的依據(jù)有所不同A國內(nèi)法是國內(nèi)統(tǒng)治階級的意志B國際法是意志協(xié)議或者說協(xié)議意志（2）立法方式不同A國內(nèi)法是國家立法機關(guān)依一定程序制定B國際法是國家之間平等的基礎(chǔ)上協(xié)議制定?？梢允浅晌姆ㄒ部墒橇?xí)慣法。（3）法律關(guān)系的主體和調(diào)整對象不同（4）強制方式不同國際法通過國家本身單獨或集體行動實現(xiàn)2、 國際法的法律性A得到所有國家的承認(rèn)B在絕大多數(shù)場合被很好地遵守C絕大部分違背國際法的行為都受到法律追究D戰(zhàn)爭、合平、發(fā)展等根本性問題不是國際法單獨所能解決。第二節(jié) 國際法的淵源與編纂一、 國際法的淵源A國際條約條約是兩個或兩個以上國際法主體之間締結(jié)的、以國際法為準(zhǔn)的、規(guī)定當(dāng)事方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議B國際習(xí)慣兩個構(gòu)成要

3、素：一是物質(zhì)要素和客觀要素，二是心理要素或主觀要素。一項國際習(xí)慣必須同時具備這兩個要素特別是心理要素。C一般法律原則D司法判例、國際法學(xué)說、國際組織協(xié)議本身不是國際法的淵源，而是辨認(rèn)證明國際法原則時的輔助方法。二、 國際法的編纂A把原有的國際法規(guī)則法典化B對正在形成中的或不明確的規(guī)則進行整理和完善。第三節(jié) 國際法與國內(nèi)法的關(guān)系一、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的理論A一元論：認(rèn)為二者同屬一個法律體系B兩元論或平行說：認(rèn)為二者是不同的法律體系，各自有其不同性質(zhì)、效力根據(jù)、調(diào)整對象和適用范圍，互不隸屬各自獨立C一元與二元這間。目前多數(shù)學(xué)者持這種觀點。二、 國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐A除了牽扯到由此產(chǎn)生的因違背國

4、際法義務(wù)而承擔(dān)國家責(zé)任的情況外，原則上處理這個問題是一國國內(nèi)法事項。B國際法包括成文條約，也包括不成文的國際習(xí)慣C條約一般地只對締約國具有拘束力D國際法與國內(nèi)法沖突的解決也包括習(xí)慣和條約兩個方面。三、 國際法在我國國內(nèi)的適用問題A在憲法中將堅持和遵守作為國際法基本原則核心的和平共處五項原則寫入其中B條約的直接適用、條約與相關(guān)國內(nèi)法并行適用、條約須經(jīng)國內(nèi)立法轉(zhuǎn)化才能適用三種情況C民商事范圍內(nèi)中國締結(jié)條約與國內(nèi)法有不同規(guī)定的部分在國內(nèi)可以直接適用。保留條款除外。D民商事以外的條約能否在中國國內(nèi)直接適用需要根據(jù)與該條約相關(guān)的法律規(guī)定，結(jié)合條約本身的情況進行具體考察才能作出恰當(dāng)結(jié)論。E民商事范圍內(nèi)條約

5、與國內(nèi)法沖突時條約可以優(yōu)先適用。F憲法未規(guī)定國際習(xí)慣在國內(nèi)法中的地位。G排除WTO協(xié)議文件在中國法院的直接適用，在WTO協(xié)議在國內(nèi)的實施方面我國將傾向于主要采取“轉(zhuǎn)化”的方式。第四節(jié) 國際法的基本原則一、基本原則的概念1、基本原則的特征：A各國公認(rèn)B知縣于國際法律關(guān)系所有領(lǐng)域C構(gòu)成國際法體系的基礎(chǔ)D具有強行法性質(zhì)三、 基本原則的內(nèi)容來源A1945年聯(lián)合國憲章B中國、印度、緬甸首倡的和平共處五項原則。C其他國際文件。二、基本原則的主要內(nèi)容1、 國家主權(quán)平等原則（1）國家主權(quán)對內(nèi)最高權(quán)，對外獨立權(quán)，自保權(quán)。（2）主權(quán)最早由法國博丹提出2、不干涉內(nèi)政原則內(nèi)政的范圍不與領(lǐng)土范圍完全相對應(yīng)3、威脅或武力

6、原則（1） 禁止侵略行為：7種（2） 禁止從事武力威脅和進行侵略戰(zhàn)爭的宣傳4、和平解決國際爭端原則5、民族平等和自決原則6、善意地改造國際義務(wù)原則：真誠善意全面履行第二章 國際法主體第一節(jié) 國際法主體概念一、國際法主體的概念A(yù)具有獨立參與國際關(guān)系的資格B具體直接享有國際法上權(quán)利的能力C具有直接承擔(dān)國際法上義務(wù)的能力二、國際法主體的范圍A主權(quán)國家B國際組織C特定的民族解放組織或民族解放無能無能運動在爭取民族獨立的過程中作為未來民族國家的過渡性實體。D國際社會現(xiàn)實情況中，個人尚不是國際法主體。第二節(jié) 國家一、國家的構(gòu)成要素與類型1、國家的要素A定居的居民B確定的領(lǐng)土C政府D主權(quán)2、 國家的主要類型

7、A單一國。如我國B復(fù)合國聯(lián)邦：兩個或兩個以上成員單位根據(jù)聯(lián)邦憲法組成的國家，統(tǒng)一聯(lián)邦憲法。邦聯(lián)：兩個或兩個以上主權(quán)國家由于特殊目的根據(jù)條約組成的國家聯(lián)合體。邦聯(lián)本身不是國際法主體二、國家的基本權(quán)利A獨立權(quán)B平等權(quán)C自保權(quán)D管轄權(quán)三、國家的管轄權(quán)與國家的主權(quán)豁免1、國家的管轄權(quán)A屬地管轄權(quán)。以領(lǐng)土為對象對領(lǐng)土及資源管轄；以領(lǐng)土為范圍，對領(lǐng)土內(nèi)人、物、事管轄B屬人管轄權(quán)。包括船舶、航空器、航天器等獲得國籍的特定物C保護性管轄權(quán)。兩個條件：外國人在領(lǐng)土外行為所侵害的是該國或其公民的重大利益，構(gòu)成該國刑法規(guī)定之罪行或規(guī)定應(yīng)處一定刑罰以上的罪行。該行為根據(jù)行為地法律同樣構(gòu)成應(yīng)處刑罰的管轄權(quán)。兩種方式：行

8、為人進入該受害國境內(nèi)被依法拘捕和管轄。通過國家間對行為人的引渡實現(xiàn)受害國的管轄權(quán)。D普遍性管轄權(quán)。戰(zhàn)爭罪、破壞和平罪、違反人道罪、海盜罪2、管轄權(quán)的沖突和解決A國內(nèi)立法中采用多種管轄權(quán)相互配合制定沖突適用規(guī)則B通過多邊國際公約劃定締約國之間某此管轄權(quán)或協(xié)調(diào)管轄權(quán)沖突，包括確立有關(guān)國家專屬管轄權(quán)。C通過有關(guān)國家間的協(xié)商調(diào)整。3、國家主權(quán)豁免A國家主權(quán)豁免。B國家豁免權(quán)放棄。從事商業(yè)行為本身不意味著豁免權(quán)的放棄。對管轄豁免的放棄不意味著對執(zhí)行豁免的放棄四、 國際法上的承認(rèn)與繼承1、國際法上的承認(rèn)特征：A國家之間、政府間國際組織、新國家新政府、交戰(zhàn)團體和叛亂團體B單方行為C政治法律行為表示形式：A明

9、示。正式通知、函電、照會、聲明等單方表述B默示。建立正式外交關(guān)系、締結(jié)正式政治條約、接受和支持。法律承認(rèn)和事實承認(rèn)A法律承認(rèn)：正式的，不可撤銷B事實承認(rèn)：權(quán)宜做法，不完全、非正式和暫性，模糊并可隨時撤銷新國家的承認(rèn)和新政府的承認(rèn)A新國家承認(rèn)：獨立、合并、分立、分離四種情況B新政府承認(rèn)：單方行為，建立或保持正常關(guān)系。2、國際法的繼承條約的繼承：與領(lǐng)土有關(guān)的非人身性條約如領(lǐng)土邊界、河流交通、水利灌溉等屬繼承范圍，與國際法主體人格有關(guān)的人身性條約及政治性條約如和平友好、同盟互助、共同防御一般不予繼承。條約繼承情況：A 合并：對原國有效對繼承國繼續(xù)有效B 分離或分立：對原國全部領(lǐng)土有效的條約繼續(xù)有效，

10、部分領(lǐng)土有效的條約仍對該部分領(lǐng)土有效C 領(lǐng)土部分轉(zhuǎn)移：出讓國失效，受讓國生效D 殖民地獨立而成的新國家自主決定。對于條約以外事項的繼承A 國家財產(chǎn)：與領(lǐng)土有關(guān)聯(lián)B 國家檔案：除新獨立國家外一般協(xié)議解決，沒有協(xié)議將所涉領(lǐng)土有關(guān)檔案轉(zhuǎn)屬繼承國C 國家債務(wù)繼承：惡債不予繼承第三節(jié) 國際組織一、國際組織及其一般制度1、國際組織的概念和法律地位指政府間國際組織，通過政府間協(xié)議成立旨在進行國際合作、具有常設(shè)機構(gòu)的國家間聯(lián)合體2、國際組織的一般制度A成員：正式和非正式B機構(gòu)：權(quán)力和決策機構(gòu)、招待機構(gòu)、行政機構(gòu)C表決制度：全體一致同意、多數(shù)國同意、加權(quán)表決制、協(xié)商一致通過二、聯(lián)合國體系1、宗旨A維持國際和平與

11、安全B發(fā)展各國間的友好關(guān)系C促進國際經(jīng)濟、社會及文化等方面合作D構(gòu)成協(xié)調(diào)各國行動的中心2、會員國條件：A被接納的是一個愛好和平的國家B接受憲章規(guī)定義務(wù)C經(jīng)安理會推薦D獲得大會準(zhǔn)許 2/3多數(shù)通過，截止目前191個會員國3、主要機關(guān)和專門機構(gòu)大會：不是立法機關(guān)，是審議和建議機關(guān)安全理事會：15個理事國，中、法、俄、英、美常任理事國，其他國任期2年，不得連任。程序事項采取9個同意票通過；非程序事項（實質(zhì)性事項）要求包括全體常任理事國在內(nèi)的9個同意票，即大國一致原則安理會職權(quán)：A促使?fàn)幎撕推紹制止侵略行為C制定方案、托管、接納、秘書長推薦經(jīng)濟及社會理事會：54個理事國，任期3年，可連任，每年2次常會

12、，會期1月托管理事會國際法院秘書處：秘書長是聯(lián)合國行政首長，任期5年可連任。第三章 國際法律責(zé)任第一節(jié) 國際責(zé)任的構(gòu)成一、國際責(zé)任概念：國家因違反其所承擔(dān)的國際義務(wù)的國際不當(dāng)行為所引起的法律后果，主體是國家。二、國際責(zé)任的構(gòu)成1、歸責(zé)原則：過錯責(zé)任和無過錯責(zé)任2、國家不當(dāng)行為的要件：A歸因于國家。國家行為、授權(quán)行為、代表行為、支配行為、越權(quán)行為、叛亂運動的機關(guān)行為、共同行為B違背國際義務(wù)：積極的作為和消極的不作為三、排除不當(dāng)性的情況A同意B對抗與自衛(wèi)C不可抗力和偶然事故D危難或緊急狀態(tài)第二節(jié) 國際責(zé)任的形式1、方式：可單獨采用，可同時采用A終止不當(dāng)行為B恢復(fù)原狀C賠償：廣義包含恢復(fù)原狀、經(jīng)濟賠

13、償、道歉等D道歉E保證不再重犯F限制主權(quán)第三節(jié) 國際責(zé)任制度的新發(fā)展一、國際刑事責(zé)任問題：雙罰制1、國際犯罪A禁止侵略B禁止建立和維持殖民統(tǒng)治C禁止奴隸制、種族滅絕和種族隔離D禁止大規(guī)模污染二、國際賠償責(zé)任問題賠償主體：A國家責(zé)任制度B雙重責(zé)任制度C營運人賠償?shù)谒恼?國際法上的空間劃分第一節(jié) 領(lǐng)土一、領(lǐng)土和領(lǐng)土主權(quán)1、領(lǐng)土構(gòu)成：由領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空和底土組成2、領(lǐng)土主權(quán)：所有權(quán)、領(lǐng)有權(quán)、排他的領(lǐng)土管轄權(quán)3、 領(lǐng)土主權(quán)的限制：共管、租借、國際地役、勢力范圍4、 河流制度：內(nèi)河完全管轄、界河協(xié)議共同管轄、多國河流非沿岸國未經(jīng)許可不得航行、國際運河一般對所有國家開放二、領(lǐng)土的取得方式1、傳統(tǒng)方式：先占

14、、時效、添附、征服、割讓2、現(xiàn)代方式：殖民地獨立方式、公民投票表決方式三、邊界和邊境制度1、條約劃定邊界步驟：定條約、立邊界、制文件山脈為界依分水嶺；可航行河流為界依主航道中心線；不可航行河流依河流中心線2、邊境制度A界標(biāo)的維護：共同責(zé)任、通知、修復(fù)、重建B邊境土地的使用：不損害對方利益C界水利用：平等航行權(quán)、不損害鄰國利益D邊民的往來：通過有關(guān)法規(guī)及雙方協(xié)約規(guī)定“特殊的方便”E邊境事件的處理：協(xié)議或通過更高級別的外交機關(guān)進行交涉和處理。四、兩極地區(qū)的法律地位1、南極地區(qū)A只用于和平目的B自由和科學(xué)合作C凍結(jié)對南極的領(lǐng)土要求D維持南極地區(qū)水域的公海制度E保護南極環(huán)境與資源F建立南極協(xié)商會議2、

15、北極地區(qū)：北冰洋適用海洋法規(guī)定的原則和制度，大部分為公海第二節(jié) 海洋法海洋分為內(nèi)海、領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟區(qū)、大陸架、國際航行海峽、群島水域、公海、國際生活經(jīng)驗底區(qū)域等。一、內(nèi)海有關(guān)制度1、領(lǐng)海基線：兩種算法A正?；€：低潮線為作基線B直線基線：最外緣若干適當(dāng)基點用直線連接而成2、內(nèi)海：有完成支配管轄權(quán)，非經(jīng)沿海國同意不得進入3、 港口制度：A進出港口：提前一周申請、24小時前報告B航行停泊C根據(jù)國家領(lǐng)土主權(quán)原則對位于其港口的外籍船舶具有管轄權(quán)二、領(lǐng)海及毗連區(qū)1、領(lǐng)海及領(lǐng)海制度A寬度不大于12海里B外國船舶在領(lǐng)海中有無害通過權(quán)C對領(lǐng)海中航行的外國船舶有管轄權(quán)2、毗連區(qū)有關(guān)制度A毗連區(qū)寬度從海基

16、線量起不超過24海里B不是國家領(lǐng)土，不享有主權(quán)C防止在其領(lǐng)土或領(lǐng)海內(nèi)違反其海關(guān)、財政、移民或衛(wèi)生法制或規(guī)章D懲處在其領(lǐng)土或領(lǐng)海內(nèi)違反上述法規(guī)的行為E我國采取直線基線法，12海里領(lǐng)海寬度，12海里毗連區(qū)寬度F外國軍用船舶通過中國領(lǐng)海需要經(jīng)中國政府批準(zhǔn)三、專屬經(jīng)濟區(qū)和大陸架1、專發(fā)經(jīng)濟區(qū)及其法律制度從領(lǐng)?；€量起不得超過200海里不是領(lǐng)海也不是公海法律制度：A沿海國擁有以勘開發(fā)、養(yǎng)護和管理海床、底土、及水域自然資源為目的的主權(quán)權(quán)利，和從事經(jīng)濟性的開發(fā)和勘探權(quán)利B對建造和使用的人工島嶼、設(shè)施有管轄權(quán)C他國有航行、飛越、鋪設(shè)權(quán)D可制度與公約規(guī)定一致的專屬經(jīng)濟區(qū)法規(guī)2、大陸架及其法律制度如果從領(lǐng)?；€量

17、起到大陸邊外緣距離不足200海里，則擴展至200海里；超過200海里，則不得超出從領(lǐng)海基線量起350海里。A以開發(fā)目的行使主權(quán)權(quán)利B沿海國的權(quán)利不取決于有效或象征性占領(lǐng)或任何明文公告C擁有人工設(shè)施管轄權(quán)D對大陸架的權(quán)利不影響其上覆水域或水域上空的法制地位E架設(shè)管道并不損害他國利益F繳納費用，發(fā)展中國家在某些條件下可免繳四、群島水域和國際海峽1、群島水域制度：群島國對其群島水域包括其上空和底土擁有主權(quán)2、國際航行海峽的通行制度：過境通行制度、公海自由航行制度、無害通過制度、特別協(xié)定制度五、公海與國際海底區(qū)域1、公海制度A航行制度：任何國家的船舶都可自由航行B捕魚制度：遵守本國根據(jù)有關(guān)條約和協(xié)議，

18、承擔(dān)義務(wù)C鋪設(shè)海底電纜和管道制度D建造人工島嶼與科學(xué)研究2、公海上管轄權(quán)A船旗國管轄B普遍管轄：海盜、非法廣播、販運奴隸和毒品第三節(jié) 國際航空法一、領(lǐng)空及界限問題1、水平界限：領(lǐng)土邊界線向上立體延伸構(gòu)成水平界限2、垂直界限：領(lǐng)空自地球表面向上擴展的外緣二、國際航空法體系1、芝加哥公約主要原則和制度A領(lǐng)空主權(quán)原則B航空器國籍制度C定期航班飛行須經(jīng)領(lǐng)空國許可2、國際民航損害賠償責(zé)任：推定過失原則3、國際民航安全制度：危害民航安全罪行是一種可引渡的罪行，但各國沒有強制引渡義務(wù)第四節(jié) 外層空間法一、外層空間活動的原則和主要法律制度1、原則：共同利益原則、自由探索利用原則、不得據(jù)為已有原則、和平利用原則

19、、求援宇航員原則、外空物體登記和管轄原則、國際責(zé)任原則、保護空間環(huán)境原則、國際合作原則2、制度：登記制度、營救制度、責(zé)任制度、第五節(jié)一、國際環(huán)境法的特點及原則A國家環(huán)境主權(quán)和不損害其務(wù)范圍以外環(huán)境的原則B國際環(huán)境合作原則C共同但有區(qū)別的責(zé)任原則D可持續(xù)發(fā)展原則二、國際環(huán)境保護的主要制度A大氣環(huán)境保護：防止氣候變化和臭氧層保護B海洋環(huán)境保護：防止來自船舶的污染、防止海洋傾倒廢物C自然生態(tài)和資源保護：生物資源保護、世界文化和自然遺產(chǎn)保護D控制危險廢物的越境轉(zhuǎn)移第五章 國際法上的居民第一節(jié) 國籍一、概念：指一個人屬于某一個國家的公民或國民的法律資格二、國籍的取得與喪失1、取得：我國采取因出生獲得采取

20、混合制，因加入獲得采取申請和審批相結(jié)合制。A因出生取得：血統(tǒng)主義、出生地主義、混合制原則B因加入取得：申請入籍、法定事實引起2、喪失：A自愿喪失：退籍和選擇放棄B非自愿喪失：退籍和選擇放棄以外的事實出現(xiàn)三、國籍的沖突和解決A國內(nèi)立法B通過雙邊或多邊條約方式解決。第二節(jié) 外國人的法律地位一、外國人的入境、居留和出境A國家沒有允許外國人入境的義務(wù)。護照簽證制接受安全衛(wèi)生檢查B有權(quán)通過國內(nèi)法予以規(guī)定C一般不禁止外國人的合法出境二、外國人的待遇。在我國原則上享有國民待遇，某些方面規(guī)定了差別待遇，某些領(lǐng)域高于中國公民的優(yōu)惠待遇，在特寫領(lǐng)域和范圍相互給予最惠國待遇A國民待遇B最惠國待遇C差別待遇，國際法承

21、認(rèn)，但禁止基于宗教種族等原因的歧視待遇D互惠原則與普惠制三、外交保護1、外交保護性質(zhì)：A國家具有屬人管轄權(quán)B在國家間進行C是否向外國提出外交保護是國家的權(quán)利D尊重外國的主權(quán)和屬地管轄權(quán)2、條件A由所在國的國家不得行為所致B國籍持續(xù)C用盡當(dāng)?shù)鼐葷瓌t3、范圍A國民被非法逮捕B國民財產(chǎn)或利益被非法剝奪C國民受到歧視性待遇D國民被“拒絕司法”等情況第三節(jié) 引渡和庇護一、引渡1、引渡主體：國家2、引渡對象：請求國人、被請求國人、第三國人，一般各國有權(quán)拒絕引渡本國公民3、可引流罪行：一般接受的原則是：雙重犯罪原則和政治犯罪不引渡A戰(zhàn)爭罪、反各平罪、反人類罪B各族滅絕或各族隔離罪C非法劫持航空器D侵害包括

22、外交代表在內(nèi)的受國際保護人員罪行4、引渡程序：請求的提出、答復(fù)、文件材料傳送、移交引渡人二、庇護1、一國對于遭到外國追訴或迫害而前來避難的外國人，準(zhǔn)予其入境和居留，給予保護，并拒絕將其引渡給另一國的行為2、國家只要不違背國際義務(wù)可以自主決定庇護的條件3、不得庇護的罪行：戰(zhàn)爭、各族滅絕、種族隔離、劫機、侵害外交代表4、被庇護人在庇護國享有外國僑民待遇5、庇護是基于領(lǐng)土行為，不等于不引渡第六章 外交關(guān)系法與領(lǐng)事關(guān)系法第一節(jié) 概述外交代表與依領(lǐng)事機構(gòu)的區(qū)別：外交機構(gòu)領(lǐng)事機構(gòu)全面代表其國家與接受國中央政府進行交往和交涉與相關(guān)地方政府進行交涉職務(wù)范圍：接受國全境限于其轄區(qū)第二節(jié) 外交關(guān)系法一、外交機關(guān)1

23、、國家中央外交機關(guān)：國家元首（享有完全外交特權(quán)與豁免及最高禮遇）、政府（享有完全外交特權(quán)與豁免及相應(yīng)禮遇）、外交部門（享有完全外交特權(quán)與豁免）2、外交代表機關(guān)使館的職務(wù)：A代表B保護C談判和交涉D調(diào)查和報告E促進使館的組成和等級A大使：派遣元首向接受國派出的最高一級使節(jié)，代表本國及其元首與接受國辦理相關(guān)外交事務(wù)。享有使館館長中最高禮遇B公使：二級使節(jié)，與大使職權(quán)相同，禮遇上稍遜于大使C代辦：派遣國外交部長向接受國外交部長派遣的使節(jié)外交代表的派遣：派遣使館館長和武館應(yīng)征得接受國同意后正式派遣，其他人員可直接委派，無須征求接受國同意國規(guī)定使館館長正式遞交國書的時期為其在華執(zhí)行使館職務(wù)的開始日期，除

24、使館館長外其他人員職務(wù)以其到達(dá)接受國擔(dān)任使館職務(wù)為開始外交團長一般由接受國中到任時間最長、等級最高的領(lǐng)事館館長擔(dān)任。二、外交特權(quán)與豁免1、使館的特權(quán)與豁免：A使館館舍不得侵犯B使館財產(chǎn)及檔案不得侵犯C通訊自由D免納捐稅E行動和旅行自由F使用派遣國的國家標(biāo)志2、外交人員的特權(quán)與豁免A人身不可侵犯B寓所、財產(chǎn)和文書信件不可侵犯C管轄豁免。（派遣國可明示放棄）D某些方面免稅和免驗E其他特權(quán)與豁免3、外交人員特權(quán)與豁免的適用范圍：A人員：館長。（其家屬、行政技術(shù)人員及家屬通過協(xié)議或國內(nèi)法加以明確規(guī)定）B時間：進入接受國國境就任時起或經(jīng)商定的其他時間4、義務(wù)：A尊重接受國法律規(guī)章B不得干涉接受國內(nèi)政C使

25、館館舍不得用于與使館職務(wù)不相符的其他用途D與接受國洽談公務(wù)按程序辦理E不為私人利益從事專業(yè)或商業(yè)活動。第三節(jié) 領(lǐng)事關(guān)系法一、領(lǐng)事關(guān)系的建立及其職務(wù)1、建立領(lǐng)事關(guān)系的直接標(biāo)志一般是：設(shè)立領(lǐng)事機構(gòu)2、職務(wù)：保護、促進、合法調(diào)查、發(fā)簽證、提供幫助、公證、監(jiān)護、轉(zhuǎn)送司法文書、監(jiān)督與檢查、處理糾紛二、依賴特權(quán)與豁免1、領(lǐng)館的特權(quán)與豁免A領(lǐng)館館舍不受侵犯（特殊情況進入館舍時相比使館可推定館長同意）B檔案及文件不得侵犯（無論何時何地何處）C通訊自由（無線發(fā)報機須經(jīng)許可）D行動自由E免納關(guān)稅和捐稅F與派遣國國民通訊與聯(lián)絡(luò)的權(quán)利2、領(lǐng)事官員的特權(quán)與豁免A人身不得得侵犯B管轄豁免C除服務(wù)費、間接稅、遺產(chǎn)稅以外的免

26、稅和免驗D免除外僑登記、居留證、工作證及社會保險辦法的適用，免除個人勞務(wù)及捐獻(xiàn)義務(wù)。3、領(lǐng)館及享有特權(quán)與豁免的人員義務(wù)同使館。第七章 條約法第一節(jié) 概述一、條約的定義和特征1、定義：國家間所締結(jié)以國際法為準(zhǔn)的國際書面協(xié)定2、特性：A在國際法主體間締結(jié)B具有法律拘束力C以國際法為準(zhǔn)D主要是書面形式二、條約的種類和名稱1、分類：A造法性和契約性B雙邊條約和金邊條約C多邊分為：開放性和非開放性D締結(jié)程序復(fù)雜條約和締結(jié)程序簡單條約第二節(jié) 條約成立的實質(zhì)要件一、具人締約能力的締約權(quán)二、自由同意。例外情況：錯誤、詐欺和賄賂、強迫三、符合強行法規(guī)則A在締結(jié)時與強行規(guī)則相抵觸，自始無效B締結(jié)后與強行規(guī)則相抵觸

27、，自發(fā)生抵觸時失效第三節(jié) 條約的締結(jié)一、條約的締結(jié)程序和方式A約文的認(rèn)定：談判、起草、草案商定B約文的認(rèn)證：草簽、待核準(zhǔn)的簽署或暫簽、簽署、通過C表示同意受條約的拘束：簽署、批準(zhǔn)、加入D接受和贊同二、條約的保留1、保留是以國家主權(quán)平等原則和締約自由同意要件為根據(jù)，雙邊條約一般不發(fā)生保留問題例外：A條約禁止保留B準(zhǔn)許特定保留C與條約目的和宗旨不符第四節(jié) 條約的效力一、條約的生效A經(jīng)簽署后后生效B經(jīng)批準(zhǔn)通過或交換批準(zhǔn)書后后生效C交存批準(zhǔn)書或加入書后生效D規(guī)定于一定的日期生效二、條約的適用1、條約必須遵守原則2、條約適用范圍A時間范圍：生效之日起B(yǎng)空間范圍：依協(xié)定3、條約沖突A后約取代先約，適用當(dāng)事

28、國相同B后約優(yōu)于先約，適用部分當(dāng)事國相同C適用條約本身的沖突規(guī)定三、條約對第三國效力1、有意為第三國創(chuàng)設(shè)義務(wù)，須經(jīng)第三國書面明示接受2、有意為第三國創(chuàng)設(shè)權(quán)利，原則上應(yīng)得到第三國同意，不必須以書面方式3、使第三國擔(dān)負(fù)義務(wù)時，該義務(wù)必須經(jīng)條約各當(dāng)事國與該第三國同意方得取消或變更。第五節(jié) 條約的解釋和修訂一、條約的解釋1、一般規(guī)則A根據(jù)通常含義和上下文B符合條約目的和宗旨C善意解釋2、輔助規(guī)則A條約解釋補充資料B兩種以上文字的條約解釋二、條約的修訂1、多邊條約修正：須通知一切締約國，若一國不同意則適用未修正條約2、多邊條約修改：在部分當(dāng)事國間進行，前提是條約本身允許修改。第八章 國際爭端的和平解決第

29、一節(jié) 國際爭端與解決方法一、國際爭端的概念1、類型：政治性爭端、法律性爭端、事實性爭端2、解決原則：和平方式、不得把意志強加于對方、自由選擇一切合法方式二、解決國際爭端的傳統(tǒng)方式：強制方法和非強制方法第二節(jié) 政治方法和國際組織解決國際爭端一、和平解決國際爭端的政治方法（外交方法）1、談判與協(xié)商2、斡旋與調(diào)停3、調(diào)查與和解第三節(jié) 國際爭端的法律解決方法一、仲裁1、仲裁一般規(guī)則A仲裁協(xié)議：條約、條款、專案仲裁協(xié)定B仲裁庭：最少一人，通常3-5人C適用法律：無特別約定則適用國際法院規(guī)約D程序：依約定，無約定由仲裁庭確定E裁決：終局二、法院方式1、國際法院A組成：15名法官 專案法官（不適用回避） 書

30、記處B管轄：對人：會員國 非會員國但為國際法院規(guī)約當(dāng)事國 都不是，須聲明愿意接受管轄；對事：自愿管轄 協(xié)定管轄 任擇強制管轄C訴訟程序：起訴 書面程序和口頭程序 附帶程序D判決。除中止訴訟外都作判決，表決時法官不得棄權(quán)。判決書宣布之日起對各當(dāng)事國發(fā)生效力2、國際海洋法庭A21名法官組織B、當(dāng)事人范圍：公約的締約國 管理局和作為勘探開始海底礦物資源合同人的自然人或法人其它授權(quán)海洋法庭的當(dāng)事者提交海洋法庭的兩項補充規(guī)定：A須用盡當(dāng)?shù)鼐戎鶥自然人或法人的擔(dān)保國或國籍國應(yīng)邀參加司法程序第九章 戰(zhàn)爭與武裝沖突法第一節(jié) 戰(zhàn)爭與戰(zhàn)爭法一、國際法上戰(zhàn)爭的概念：兩個或兩個以上的國家使用武力引起的敵對或武裝沖突及

31、由此引起的法律狀態(tài)。國家間進行存在武裝沖突事實為突出表現(xiàn)作為一種法律狀態(tài)存在二、戰(zhàn)爭與武裝沖突法戰(zhàn)爭法是調(diào)整交戰(zhàn)國之間、交戰(zhàn)國與中立國 和其他非交戰(zhàn)國之間的關(guān)系 以及 規(guī)范戰(zhàn)爭中交戰(zhàn)方行為的規(guī)則和制度的總稱。第二節(jié) 戰(zhàn)爭狀態(tài)與戰(zhàn)時中立一、戰(zhàn)爭開始1、戰(zhàn)爭開始意味著交戰(zhàn)國之間從和平狀態(tài)進入敵對戰(zhàn)爭狀態(tài)兩種宣戰(zhàn)方式：A說明理由的宣戰(zhàn)聲明B附條件最后通牒2、戰(zhàn)爭開始的法律后果A外交和領(lǐng)事關(guān)系的斷絕B條約關(guān)系發(fā)生變化C經(jīng)貿(mào)往來的禁止D對敵產(chǎn)和敵國公民的影響：沒收、征用、破壞、限制集中居住E敵性的確定二、戰(zhàn)爭的結(jié)束1、敵對行動的停止A停戰(zhàn)B無條件投降C?；鹋c休戰(zhàn)2、戰(zhàn)爭狀態(tài)的結(jié)束A締結(jié)和平條約B聯(lián)合聲明

32、C單方面宣布結(jié)束戰(zhàn)爭三、戰(zhàn)時中立1、中立國權(quán)利A中立國領(lǐng)土主權(quán)應(yīng)得到交戰(zhàn)國尊重B中立國人員的權(quán)益應(yīng)得到保護C中立國與交戰(zhàn)國任一方有權(quán)保持正常外交和商務(wù)關(guān)系2、義務(wù)A不作為。不支持或幫助B防止的義務(wù)。防止利用其領(lǐng)土和資源C容忍的義務(wù)第三節(jié) 對作戰(zhàn)手段的限制和對戰(zhàn)爭受難者的保護一、對作戰(zhàn)手段和方法的限制1、限制作戰(zhàn)手段和方法的基本原則A“條約無規(guī)定”不解除當(dāng)事國義務(wù)B“軍事必要”不解除當(dāng)事國義務(wù)C區(qū)分對象原則D限制作戰(zhàn)手段和方法原則2、對作戰(zhàn)手段和方法限制的主要內(nèi)容A禁止具有過分傷害和濫殺濫傷作用的武器作用的使用：極度殘酷武器有毒、化學(xué)和生物武器核武器B 禁止不分皂白的戰(zhàn)爭手段和作戰(zhàn)方法C禁止改變

33、環(huán)境的作戰(zhàn)手段和方法D禁止背信棄義的戰(zhàn)爭手段和作法方法二、對戰(zhàn)爭受難者的保護1、對于在戰(zhàn)爭或武裝沖突發(fā)生時位于交戰(zhàn)國境內(nèi)的敵國平民一般應(yīng)允許離境2、對平民應(yīng)給予人道主義待遇3、傷病員待遇：無區(qū)別地予以人道待遇和照顧4、戰(zhàn)俘待遇：戰(zhàn)俘自其被俘至其喪失戰(zhàn)俘身份前應(yīng)享受規(guī)定的僉待遇和相關(guān)權(quán)利。第四節(jié) 戰(zhàn)爭犯罪一、戰(zhàn)爭犯罪的概念1、紐倫堡原則：A從事構(gòu)成違反國際法的犯罪行為的人應(yīng)承個人責(zé)任并受懲罰B不違反所在國的國內(nèi)法不能作為免除國際法責(zé)任的理由C官職地位、政府命令不免除責(zé)任D公平2、戰(zhàn)爭犯罪的罪名A危害和平罪B戰(zhàn)爭罪C違犯人道罪國際私法第一章 國際私法概述第一節(jié) 國際私法的概念本書定義：國際私法的定

34、義是以直接規(guī)范和間接規(guī)范相結(jié)合平調(diào)整平等主體之間的國際民商事法律關(guān)系并解決國際民商事法律沖突的法律部門。一、國際私法的名稱1、法則區(qū)別說：最初由意大利 巴托魯斯 使用2、私國際法：最被由美國最高法院法官斯托里在法律沖突論提出，法國學(xué)者福利克斯在私國際法或沖突法論中正式采用3、國際私法：德國學(xué)者謝夫納在國際私法的發(fā)展中首先使用4、沖突法：荷蘭學(xué)者羅登伯格最先使用二、國際私法的調(diào)整對象1、國際民商事法律關(guān)系是國際私法的調(diào)整對象國際民商事法律關(guān)系指在主體、客體、內(nèi)容三要素中至少有一個因素與國外有聯(lián)系的民商法律關(guān)系2、國際私法調(diào)整國際民商事法律關(guān)系：A間接調(diào)整：指明某種國際民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律

35、的規(guī)范，而不直接規(guī)定如何調(diào)整權(quán)利義務(wù)B直接調(diào)整：直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的“實體規(guī)范”第二節(jié) 國際私法的范圍一、國際私法范圍：A沖突規(guī)范是國際私法最基本的規(guī)范B沖突規(guī)范以外的但與調(diào)整國際民商事法律關(guān)系和解決國際民商事法律沖突有關(guān)的一些規(guī)范納入國際私法范圍本書認(rèn)為：國際私法應(yīng)包括外國人的民商事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一褓私法規(guī)范和國際民商事爭議解決規(guī)范。二、國際私法的規(guī)范1、外國人的民商事法律地位規(guī)范：是國際私法產(chǎn)生的一個前提，為直接規(guī)范和實體規(guī)范2、沖突規(guī)范：間接規(guī)范3、國際統(tǒng)一實體規(guī)范4、國際民商事爭議解決規(guī)范：程序規(guī)范或間接規(guī)范第三節(jié) 國際私法的淵源一、國內(nèi)法淵源A國內(nèi)立法B國內(nèi)判

36、例C司法解釋二、國際法淵源A國際條約B國際慣例第二章 國際私法的主體第一節(jié) 自然人一、自然人的國際私法主體資格自然人是國際私法的基本主體。自然人作為國際民商事法律關(guān)系的主體資格取決于其所具有的權(quán)利能力和民事行為能力二、自然人的國籍1、概念：指一個人屬于某一個國家的國民或公民的法律資格解決自然人國籍沖突是國際私法的任務(wù)之一2、自然人國籍的積極沖突的解決： A內(nèi)國國籍為準(zhǔn)B最后取得國籍為準(zhǔn)C依據(jù)或慣常居所所在國國籍為準(zhǔn)D與當(dāng)事人最密切聯(lián)系國籍為準(zhǔn) 如瑞士我國民通意見規(guī)定：有雙重或多重國籍的外國人以其有依據(jù)或與其最有密切聯(lián)系的國家法律為基本國法3、自然人國籍的消極沖突的解決一般主張：以當(dāng)事人住所所在

37、國的法律為其本國法，不能確定則以其居所所在國的法律為其本國法我國規(guī)定：無國籍人適用其定居國法律，未定其適用其住所地國法律。三、自然人的住所1、自然人的住所：一個人以久住的意思而居住的某一處所A原始住所B選擇住所C法定住所2、自然人住所的積極沖突的解決：A其中有一個是內(nèi)國住所，以內(nèi)國住所為其住所B均為外國住所且同時取得，一般以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系者為其住所我國規(guī)定：當(dāng)事人有幾個住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所3、自然人住所的消極沖突的解決A當(dāng)事人的居所或慣常居所代替住所B以當(dāng)事人曾有過的最后住所為其住所，無最后住所則以現(xiàn)在地法作為住所地法我國規(guī)定：當(dāng)事人住所不明或者不能確定

38、的，以其經(jīng)常居住地為住所四、自然人的居所：一個人在一定時間內(nèi)居住的處所第二節(jié) 法人一、法人的國際私法主體資格1、特征A是一種社會組織B擁有自主經(jīng)營的財產(chǎn)C獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)二、法人的國籍1、法人國籍的確定A成員國籍主義（資本控制主義）B設(shè)立地主義（成立地或登記地）C住所地主義D準(zhǔn)據(jù)法主義E法人設(shè)立地和住所地并用主義我國主張：依據(jù)法人的設(shè)立登記地來確定法人的國籍三、法人的住所A主事務(wù)所所在地說B營業(yè)中心所在地說C章程指定住所說D主要辦事機構(gòu)所在地說我國規(guī)定：法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所四、法人的營業(yè)所我國規(guī)定：當(dāng)事人有二個以上營業(yè)所的，應(yīng)以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)

39、所為準(zhǔn)，沒有營業(yè)所的，以其住所地或經(jīng)常居住地（慣常居所）為準(zhǔn)五、外國法人的認(rèn)可方式A國際立法認(rèn)可B國內(nèi)立法認(rèn)可 ：一般認(rèn)可、概括認(rèn)可、特別認(rèn)可在我國的認(rèn)可：外國法人在我國從事民商事活動應(yīng)得到我國主管機關(guān)的認(rèn)可，未經(jīng)批準(zhǔn)登記，不得開展常駐業(yè)務(wù)活動第三節(jié) 國家一、國家的國際私法主體資格特殊性：A主權(quán)者B在國際民商事法律關(guān)系中以當(dāng)事者和主權(quán)者雙重身份出現(xiàn)C以國家名義由授權(quán)機關(guān)和負(fù)責(zé)人進行D以國庫財產(chǎn)作后盾E國家及其財產(chǎn)享有豁免二、國家及其財產(chǎn)豁免1、概念：在國際交往中一個國家及其財產(chǎn)未經(jīng)其同意免受其他國家的管轄與執(zhí)行措施的權(quán)利2、理論：A絕對豁免論B限制豁免論：非主權(quán)行為不享有豁免3、我國的豁免觀點

40、：A堅持國家及其財產(chǎn)豁免，反對限制豁免或廢除豁免論B堅持國家本身或者以家國名義從事的一切活動享有豁免C國有公司或企業(yè)是具有獨立法律人格的經(jīng)濟實體，不享受豁免D贊成通過達(dá)成國際協(xié)議消除分歧E侵犯中國的國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)可以采取相應(yīng)報復(fù)措施F到外國法院特別出庭抗辯不視為接受管轄第四節(jié) 國際組織一、國際組織的國際私法主體資格1、特點A具有獨立法律人格B與職能和宗旨有關(guān)C活動范圍嚴(yán)格按照有關(guān)條約和組織章程的規(guī)定D范圍有限，是特殊主體E享有一定的特權(quán)與豁免二、國際組織在國際民商事交往中的特權(quán)與豁免內(nèi)容：A國際組織及其財產(chǎn)對當(dāng)?shù)貒乃痉ü茌犈c執(zhí)行享有豁免B國際組織的會所、公文檔案不受侵犯C財產(chǎn)和資產(chǎn)免受搜

41、查、征用、沒收、侵奪和其他任何形式的干涉第五節(jié) 外國人的民商事法律地位一、概述一國賦予外國人在內(nèi)國一定的民商事法律地位是國際民商事法律關(guān)系即國際私法調(diào)整對象賴以產(chǎn)生和發(fā)展的基礎(chǔ)國家元首、外交官員、領(lǐng)事官員、國際組織官員等具有與一般外國人不同的特殊民商事法律地位二、制度1、國民待遇：不包括政治待遇和不允許外國人享有的特定權(quán)利；是互惠并有所限制的國民待遇2、最惠國待遇：互惠不屬于最惠國待遇的例外：A一國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠B邊境貿(mào)易和運輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠C有特殊歷史、政治、經(jīng)濟關(guān)系的國家之間形成的特定特權(quán)與優(yōu)惠D經(jīng)濟集團內(nèi)部各成員國互相給對方的特權(quán)與優(yōu)惠3、優(yōu)惠待遇：是最惠國待遇待遇借以發(fā)生效果的

42、事實根據(jù)三、外國人在中國的民商事法律地位外國人基于我國國內(nèi)法、締結(jié)或參加的國際條約以及互惠或?qū)Υ瓌t，在我國享有國民待遇、最惠國待遇或優(yōu)惠待遇。第三章 法律沖突、沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法第一節(jié) 法律沖突一、法律沖突的概念和類型1、概念：調(diào)整同一社會關(guān)系或解決同一問題的不同法律制度由于各自內(nèi)容的差異和位階的高低而導(dǎo)致相互在效力上的抵觸。2、類型：A公法沖突：一般適用單邊沖突規(guī)范B空間法律沖突、時際法律沖突和人際法律沖突C平面沖突和垂直沖突二、國際民商事法律沖突的產(chǎn)生和特點1、產(chǎn)生：A各國民商事法律制度的不同是沖突產(chǎn)生的前提條件B各國人民之間的正常交往是沖突產(chǎn)生的客觀基礎(chǔ)C各國承認(rèn)外國人在內(nèi)國享有平等的民

43、商事法律地位D在一定條件下承認(rèn)外國民商事法律在內(nèi)國的域外效力2、特點A跨國法律沖突B法律在空間上的沖突C私法沖突D平面沖突三、沖突國際民商事法律沖突的解決方法1、沖突法解決方法：用沖突規(guī)范指定應(yīng)適用的法律。傳統(tǒng)方法。2、實體法解決方法：制定國內(nèi)或國際的民商事實體規(guī)范來直接確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)第二節(jié) 沖突規(guī)范一、沖突規(guī)范的概念1、沖突規(guī)范的名稱和定義：指明某種國際民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范2、特性A法制適用規(guī)范B間接規(guī)范C結(jié)構(gòu)獨特的規(guī)范：由范圍、系屬等元素構(gòu)成二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)1、構(gòu)成一部分：范圍、連接對象另一部分：系屬、沖突原則還有一部分：關(guān)聯(lián)詞2、連接點：沖突規(guī)范借以確定某一法律關(guān)

44、系應(yīng)適用什么法律的根據(jù)A客觀連接點：一種客觀實在的標(biāo)志B主觀連結(jié)點：當(dāng)事人的意思C靜態(tài)連結(jié)點：固定不變的D動態(tài)連結(jié)點：可變的3、系屬公式：屬人法、物之所在地法、行為地法、當(dāng)事人合意選擇的法律、法院地法、最密切聯(lián)系地法、旗國法三、沖突規(guī)范的類型1、單邊沖突規(guī)范：直接規(guī)定適用某國法律。只規(guī)定一個明確的連接點2、雙邊沖突規(guī)范：規(guī)定一個可推定的系屬，再根據(jù)這個系屬并結(jié)合民商事法律關(guān)系的具體情況去推定應(yīng)適用某法律的沖突規(guī)范。3、重疊適用的沖突規(guī)范：系屬有兩上或兩個以上，并同時適用某種民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。4、選擇適用的沖突規(guī)范：有兩個或兩個以上系屬，但只能選擇其中之一來調(diào)整第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法一、準(zhǔn)據(jù)法的

45、概念和特點1、概念：經(jīng)沖突規(guī)范指定援用來具體確定民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的特定實體法律2、特點：A必須是通過沖突規(guī)范所指定的法律B能夠具體確定國際民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的實體法C是依據(jù)沖突規(guī)范中的系屬，并結(jié)合有關(guān)國際民商事案件的具體情況而確定的法律二、準(zhǔn)據(jù)法的選擇方法：根據(jù)法律性質(zhì)、法律關(guān)系的性質(zhì)、最密切聯(lián)系原則、利益分析原則、規(guī)則選擇、當(dāng)事人協(xié)議、分割方法、有利于判決在國外的承認(rèn)和執(zhí)行等八種方法確定準(zhǔn)據(jù)法1、區(qū)際法律沖突與準(zhǔn)據(jù)法的確定我國規(guī)定：依照該外國的“區(qū)際私法”來確定準(zhǔn)據(jù)法，未作規(guī)定的，依據(jù)最密切聯(lián)系地原則2、人際法律沖突與準(zhǔn)據(jù)法的確定通常作法：由該外國人際沖突法或

46、人際私法確定，不能確定適用與案件或當(dāng)事人有最密切聯(lián)系地法律3、時際法律沖突與準(zhǔn)據(jù)法的確定我的合同法規(guī)定原則A法律不溯及既往B對未決事項新法優(yōu)于舊法C適用當(dāng)時法律無效而適用現(xiàn)在法律有效則適用現(xiàn)在法律D不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)E已作出終審判決的再審案件不適用新法第四章 適用沖突規(guī)范的制度第一節(jié) 識別一、識別的概念：在適用沖突規(guī)范時依照某一法律觀念對有關(guān)的事實或問題進行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對有關(guān)的沖突規(guī)范的范圍或?qū)ο筮M行解釋，從而確定何種沖突規(guī)范適用何種事實或問題的過程由德國卡恩和法國巴丹同時發(fā)現(xiàn)二、識別的依據(jù)1、依法院地法識別說：由德國卡恩和法國巴丹倡導(dǎo)2、依準(zhǔn)據(jù)法識別說：法國

47、德帕涅和德國沃爾夫倡導(dǎo)。難自圓其說3、分析法學(xué)與比較法說：德國拉貝樂與英國貝克特提出。并不現(xiàn)實4、個案識別說：德國克格爾主張5、二級識別說我國尚無規(guī)定第二節(jié) 反致一、反致的類型1、直接反致（一級反致）：A B2、轉(zhuǎn)致（二級反致）：A B C，最后：A C3、間接反致：A B C A，最后A適用本國法4、包含直接反致的轉(zhuǎn)致：A B C B，最后：A B5、完全反致（雙重反致）：外國法院理論二、反致問題的產(chǎn)生條件：A反致問題為“系屬沖突”B包括沖突規(guī)范在內(nèi)的全部法律C法院地法律接受反致制度我國不采用反致制度第三節(jié) 外國法的查明和解釋一、外國法的查明的概念：指一國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范指定應(yīng)適用外國法

48、時，如何查明該外國法的存在和內(nèi)容二、查明方法A當(dāng)事人舉證證明B法官依職權(quán)查明，無須當(dāng)事人舉證C法官依職權(quán)查明，當(dāng)事人亦負(fù)有舉證義務(wù)我國規(guī)定：法官依職權(quán)查明，當(dāng)事人亦負(fù)有舉證義務(wù)三、無法查明外國法的解決辦法A、以內(nèi)國法取而代之B駁回當(dāng)事人訴訟請示或抗辯C適用同本應(yīng)適用的外國法相似或類似的法律D適用一般法理四、外國法的錯誤適用A適用內(nèi)國沖突規(guī)范的錯誤：一般允許當(dāng)事人依法上訴B適用外國法本身的錯誤：其一允許，其二不允許對以上兩種情況我國均可對之提起上訴。第四節(jié) 公共秩序保留我國在立法上比較完備，不僅包括違背我國社會公共利益的外國法律，還包括違背社會公共利益的國際慣例第五節(jié) 法律規(guī)避一、概念：當(dāng)事人故

49、意制造某種連接點以避開應(yīng)適用的對其不利的法律，從而使對自己有利的法律得以適用。二、效力：大多數(shù)國家認(rèn)為非法，不承認(rèn)其效力三、對象：本國法律、外國法律四、我國的規(guī)定規(guī)避我國強制性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。第五章 國際民商事法律適用第一節(jié) 權(quán)利能力和行為能力一、自然人權(quán)利能力和法律適用1、自然人權(quán)利能力能力概念：包括一般權(quán)利能力和特別權(quán)利能力A一般權(quán)利能力：享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格B特別權(quán)利能力：外國人在一般權(quán)利能力之外在國內(nèi)享有的民事權(quán)利能力或資格（一般不適用外國法）2、自然人權(quán)利能力的法律沖突A權(quán)利能力的開始：一般公認(rèn)的要件：與母體分離；保有生命B權(quán)利能力的終止3

50、、自然人權(quán)利能力的法律適用A適用有關(guān)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法B適用法院地法C適用當(dāng)事人的屬人法二、自然人行為能力的法律適用1、行為能力概念：法律確認(rèn)自然人通過自己的行為從事民事活動，締結(jié)民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。兩個條件：達(dá)到法定年齡；心智健全能承擔(dān)自己行為的法律后果2、自然人行為能力的法律沖突A成年年齡的規(guī)定不同B禁治產(chǎn)制度的規(guī)定不同3、自然人權(quán)利能力的法律適用A屬人法B不動產(chǎn)所在地法C行為地法我國規(guī)定：定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，依其本國法無民事行為能力，而依我國法律有，則認(rèn)定有民事行為能力；無國籍

51、人適用定居國法，未定居適用其住所地國法三、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用通行作法：適用法人的屬人法，即國籍所屬國法或住所地法我國規(guī)定：外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。我國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，必須符合我國法律規(guī)定第二節(jié) 法律行為、代理和時效一、法律行為的法律適用A根據(jù)“場所支配行為”原則適用行為地法B選擇適用法律行為本身的準(zhǔn)據(jù)法與行為地法C依盡量使之有效的原則：準(zhǔn)據(jù)法、行為地法、屬人法、法院地法、法律關(guān)系成立地法等例外：A涉及特權(quán)特別是不動產(chǎn)適用物之所在地法B登記行為的方式適用登記地法C締結(jié)合同的方式適用當(dāng)事人選擇的法律或合同的準(zhǔn)據(jù)法二、代理的法律適用1、代理內(nèi)部關(guān)系的適用：A適用合同的法律選擇規(guī)則B最密切聯(lián)系原則C成立時代理人營業(yè)地法或慣常居所2、代理外部關(guān)系的適用A被代理人住所地法或代理內(nèi)部關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法B主合同的準(zhǔn)據(jù)法C代理行為地法D混合適用以上方法我國沒有規(guī)定涉外代理適用三、時效的法律適用A大陸法系一般適用所屬民商事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法B決不能法系主張適用法院地法我國規(guī)定：依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法確定第三節(jié) 物權(quán)一、物之所在地法原則1、理論依據(jù)A主權(quán)說B法律關(guān)系本座說C利益需要說D方便說和控制說2、物之所在地法的適用范圍A動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分B決定物權(quán)客體的范圍C決定特權(quán)的