1、第六章 合同的保全,第一節(jié) 概述 第二節(jié) 債權(quán)人的代位權(quán) 第三節(jié) 債權(quán)人的撤銷權(quán),第一節(jié) 合同保全概述,一、合同保全的概念和特征： 是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能現(xiàn)實(shí)增加或不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害，允許債權(quán)人行使代位權(quán)或撤銷權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)。 特點(diǎn)： 1、是合同相對(duì)性規(guī)則的例外。 2、主要發(fā)生在合同有效成立期間。 3、其基本方法是確認(rèn)債權(quán)人享有代位權(quán)或撤銷權(quán)。 4、合同的保全，須以訴訟的方式行使 種類 代位權(quán)針對(duì)債務(wù)人的消極行為（債務(wù)人怠于行使對(duì)次債務(wù)人的債務(wù)，使應(yīng)當(dāng)現(xiàn)實(shí)實(shí)現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)沒有實(shí)現(xiàn)） 撤銷權(quán)針對(duì)債務(wù)人的積極行為（主動(dòng)使自己的財(cái)產(chǎn)減少，他人的財(cái)產(chǎn)增加）,合同保全與履行抗辯權(quán)的區(qū)

2、別,第二節(jié) 債權(quán)人的代位權(quán),一、代位權(quán)的概念和特征 是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。,債權(quán)人（原告）,債務(wù)人（訴訟第三人）,金錢之債,次債務(wù)人（被告）,次債務(wù)人向 債權(quán)人清償,金錢之債,注：合同法第73條/合同法解釋第11-22條,第二節(jié) 債權(quán)人的代位權(quán),代位權(quán)的特征 1、針對(duì)的是債務(wù)人的消極不行使權(quán)力的行為，即怠于行使權(quán)利的行為。 2、代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人的債權(quán)。 3、代位權(quán)是債權(quán)人請(qǐng)求第三人向債務(wù)人履行債務(wù)，而不是請(qǐng)求第三人向自己履行債務(wù)。 4、代位權(quán)的行使必須在法院提起訴訟,二、代位權(quán)行使的條件

3、,1、債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法、確定，且必須已屆清償期。 2、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，已經(jīng)對(duì)債權(quán)人造成損害。 3、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。,合同法解釋第11條,“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害”,債務(wù)人不履行其到期債務(wù)，又不以訴訟的方式或者仲裁的方式向其債務(wù)人主張其享有的金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。合同法解釋第13條,“專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)”,基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、撫恤金、安置費(fèi)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。合同法解釋第12條,思考題,張某于1997年5月4日向李某借款2萬元，雙方約

4、定借款期限為3年。2000年5月9日，張某還沒有還款。李某經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)張某家里除了舊電視外，已經(jīng)沒有什么值錢的東西了。只有張某由于幫助王某做木工活，還有3萬元工錢沒有拿回來，都已經(jīng)到期近半年了。由于王某是張某的妻弟，所以不好意思要，所以一直欠著。下列關(guān)于本案李某享有債權(quán)人的代位權(quán)的理解，正確的是： 李某可以以張某的名義向王某要回這欠款3萬元，其中，2萬元用于償還自己的債款 李某可以扣押張某的舊電視來行使其代位權(quán)，總之，代位權(quán)就是只要還錢就行 李某可以請(qǐng)求張某或王某償還王某所欠張某的工錢，以便償還自己的債款 李某可以直接享有債權(quán)人的代位權(quán)，而無須張某的同意或與張某協(xié)商。,思考題,下列可以作為債權(quán)

5、代位權(quán)利的是: 某甲與某乙之間因委托合同而產(chǎn)生的報(bào)酬債權(quán) 某學(xué)校教師王某享有的工資請(qǐng)求權(quán) 小張像有的其父母為其設(shè)定的人壽保險(xiǎn)金領(lǐng)取權(quán) 劉某給鄰居修理屋頂而享有對(duì)其鄰居的維修費(fèi)請(qǐng)求權(quán),行使的方式訴訟程序 代位權(quán)訴訟,三、代位權(quán)的行使,債權(quán)人 次債務(wù)人 債務(wù)人,原告 被告 第三人,管轄法院 ：被告住所地法院,代位權(quán)的行使范圍：以債權(quán)人的債權(quán)為限,費(fèi)用負(fù)擔(dān) :,債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 合同法解釋19條“在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。”,合同法解釋第16條,（合同法解釋第14條）,（合同法第73條）,效力,三、代位權(quán)的行使,對(duì)債權(quán)人：

6、獲得來自次債務(wù)人的清償（合同法解釋第20條） 對(duì)債務(wù)人： 不得就被債權(quán)人代位行使的權(quán)利作出處分，也不得防礙債權(quán)人行使代位權(quán) 對(duì)次債務(wù)人 作為被告參與訴訟，不得以其與債權(quán)人之間無合同關(guān)系為由，拒絕參與訴訟 次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。 代位請(qǐng)求一旦成立，其應(yīng)當(dāng)依據(jù)法院的裁判向債權(quán)人作出履行,第三節(jié) 債權(quán)人的撤銷權(quán),一、撤銷權(quán)的概念 是指因債務(wù)人實(shí)施減少其財(cái)產(chǎn)的行為對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求法院撤銷該行為的權(quán)利。 注意：撤銷權(quán)與可撤銷合同中的撤銷權(quán)的區(qū)別,注：合同法第73條/合同法解釋第11-22條,二、撤銷權(quán)行使的條件（一）客觀要件1、債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的行為（法律上的處

7、分行為）2、債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生法律效力3、債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)或?qū)⒁獓?yán)重?fù)p害債權(quán),（二）主觀要件 債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)是以逃避債務(wù)為目的，可推定具有主觀惡意。債權(quán)人無需舉證 債務(wù)人以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，須債務(wù)人與受讓人均具有惡意。即要求受讓人明知低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)是為了逃避債務(wù)。債權(quán)人需舉證,思考題,下列行為中，可以作為債權(quán)人撤銷權(quán)標(biāo)的的是 債務(wù)人某甲在其父親死后，拒絕接受繼承的行為 債務(wù)人某乙以自己的財(cái)產(chǎn)為親戚李某從銀行貸款設(shè)定擔(dān)保，由于李某打算貸款炒股，風(fēng)險(xiǎn)極大，有可能損害到某乙的債權(quán)人的利益 債務(wù)人王某撿到他人的錢包又將其返還給他人，并且拒絕他人給付的酬金的習(xí)慣

8、行為 債務(wù)人某丁自己本身很貧困，卻還收養(yǎng)了一個(gè)孤兒的行為，有可能害及債權(quán),二、撤銷權(quán)行使,債權(quán)人 債務(wù)人 受讓人或受益人,原告 被告 第三人,注：合同法第74-75條/合同法解釋第23-26條,管轄法院：被告住所地法院管轄 兩個(gè)或兩個(gè)以上債權(quán)人以同一債務(wù)人為被告，就同一標(biāo)的提起撤銷權(quán)訴訟的，法院可以合并審理。,撤銷權(quán)行使的范圍及費(fèi)用負(fù)擔(dān)： “以債權(quán)人的債權(quán)為限”。 債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。,行使期限： 自撤銷權(quán)人知道或應(yīng)該知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，但自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。,重難

9、點(diǎn),代位權(quán)： 代位權(quán)行使的條件（合同法第73條 “債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害 專屬于債務(wù)人自身的債權(quán) 代位權(quán)訴訟中的問題 訴訟管轄地 訴訟主體地位 次債務(wù)人的抗辯權(quán) 費(fèi)用承擔(dān)問題 法律效力,撤銷權(quán)： 行使撤銷權(quán)的三種情形（合同法第74條） 撤銷權(quán)訴訟中的問題 訴訟管轄地 訴訟主體地位 費(fèi)用承擔(dān)問題 撤銷權(quán)的消滅,案例： 甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告甲必須在半個(gè)月內(nèi)還錢，否則起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品九成新電冰箱和彩電各一臺(tái)以150元價(jià)格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。下列說法哪些是正確的？ A乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同 B如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年5月1日，

10、則自2001年5月2日起，乙不再享有撤銷權(quán) C如乙向法院起訴，應(yīng)以甲為被告，法院可以追加丙為第三人 D如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由甲、丙承擔(dān),不定項(xiàng)選擇： 一、甲公司于2000年從銀行貸款100萬，貸款到期后，甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由遲遲不向銀行還款，據(jù)銀行調(diào)查，甲公司對(duì)乙公司擁有兩筆共120萬的債權(quán)?；卮鹣铝袉栴}： 1、如果銀行決定對(duì)甲公司的該筆債權(quán)行使代位權(quán)，則必須符合以下哪些條件（） A、只能對(duì)甲公司對(duì)乙公司的債權(quán)中已經(jīng)到期的部分行使代位權(quán) B、甲公司怠于向乙公司催討其到期債權(quán) C、甲公司沒有其他可供清償銀行全部貸款的財(cái)產(chǎn) D、銀行必須已經(jīng)對(duì)甲公司就該筆債權(quán)提起

11、訴訟,2、如果銀行依法可以行使代位權(quán)，下列正確的是：（） A、銀行可以甲公司的名義直接行使甲公司對(duì)乙公司的債權(quán) B、銀行必須向法院請(qǐng)求以甲公司的名義行使甲公司對(duì)乙公司的債權(quán) C、銀行可以自己的名義直接行使甲公司對(duì)乙公司的債權(quán) D、銀行必須向法院請(qǐng)求以自己的名義行使甲公司對(duì)乙公司的債權(quán) 3、關(guān)于銀行行使代位權(quán)的范圍和費(fèi)用，以下說法正確的有：（） A、銀行只能請(qǐng)求乙公司還款100萬 B、銀行可以請(qǐng)求乙公司還款120萬，在扣除自己的100萬債款后，將余款退還給甲公司 C、銀行行使代位權(quán)的訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān) D、銀行行使代位權(quán)的訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由乙公司承擔(dān),案例： 章某作為馬某的債權(quán)人，對(duì)馬某的債務(wù)

12、人林某提起代位權(quán)訴訟。馬某作為第三人對(duì)章某的債權(quán)提出異議。經(jīng)法院審查，異議成立。人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理？ A裁定駁回章某起訴 B判決駁回章某起訴 C裁定對(duì)章某起訴不予受理 D繼續(xù)審理，作出判決,重難點(diǎn)總結(jié),代位權(quán)中債務(wù)人的行為是怠于行使，而撤銷權(quán)中，債務(wù)人行為是惡意侵犯債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)。債權(quán)人的權(quán)利已經(jīng)不再局限于針對(duì)債務(wù)人，還可以針對(duì)債務(wù)人以外的第三人。所以，債的保全制度是合同的相對(duì)性的例外。 （一）代位權(quán) 合同法解釋（一）第11條：債權(quán)人依照合同法第73條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法；（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害；（三）債務(wù)人的債權(quán)

13、已到期；（四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 1.注意，合同法解釋（一）第13條：合同法第73條規(guī)定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的”，是指債務(wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。由此可知，強(qiáng)調(diào)債權(quán)人的債權(quán)也要到期。 2. 專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，合同法解釋（一）第12條規(guī)定：合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。對(duì)

14、于債權(quán)人的債權(quán)，不管是什么性質(zhì)的債權(quán)，都可以主張代位權(quán)。 3.代位權(quán)訴訟中強(qiáng)調(diào)的幾個(gè)問題 （1）代位訴訟中管轄地問題，由被告住所地人民法院管轄。 （2）代位權(quán)訴訟中主體地位，債權(quán)人就是原告，第三人是被告，債務(wù)人是第三人。 （3）原來次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯權(quán)是可以向債權(quán)人主張的。債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。 （4）代位訴訟中法律效果的問題。 費(fèi)用承擔(dān)的問題，在代位權(quán)訴訟中，根據(jù)第七十三條規(guī)定，費(fèi)用原則上是由債務(wù)人承擔(dān)的，但是需要考慮，在代位訴訟中，如果債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人承擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。法律效果上，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人通過代位權(quán)訴訟獲得了優(yōu)先權(quán)。債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)關(guān)系在相應(yīng)的額度內(nèi)歸于消滅。,重難點(diǎn)總結(jié),（二）撤銷權(quán) 1.注意行使撤銷權(quán)的三種情形。 合同法第74條、因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并