境內(nèi)企業(yè)紅籌上市專題研究 一、基本概念 （一）紅籌股和紅籌上市 1、 紅籌股 具體如何定義紅籌股，尚存在著一些爭議。主要的觀點(diǎn)有兩種。一種認(rèn)為，應(yīng)該按照業(yè)務(wù)范圍來區(qū)分。如果某個上市公司的主要業(yè)務(wù)在中國大陸，其盈利中的大部分也來自該業(yè)務(wù)，那么，這家在中國境外注冊，在香港上市的股票就是紅籌股。另種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)該按照權(quán)益多寡來劃分。如果一家上市公司股東權(quán)益的大部分直接來自中國大陸，或具有大陸背景，也就是為中資所控股，那么，這家在中國境外注冊、在香港上市的股票才屬于紅籌股之列。 2、紅籌上市 通過在海外設(shè)立控股公司， 將中國境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或權(quán)益注入境外控股公司，并以境外控股公司的名義在海外上市募集資金的方式，就是通常所稱的 “紅籌模式 ”。相比直接海外上市方式，紅籌模式具有諸多優(yōu)勢：上市門檻較低、上市程序相對簡單、易于實(shí)施員工股權(quán)激勵計(jì)劃。這些優(yōu)勢使得紅籌模式備受擬赴海外上市企業(yè)的青睞，諸如新浪、網(wǎng)易、搜狐、聯(lián)想、中國通、越秀、騰訊科技、蒙牛、慧聰國際、李寧、東方集團(tuán)等知名企業(yè)均采用了紅籌模式赴海外上市。 我們將國企稱為“大紅籌”、將中小民營企業(yè)為“小紅籌”，以前小紅籌上市并不需要商務(wù)部審批， 自 2003年證監(jiān)會取消“無異議函 ”制度以 來，“小紅籌”這條通道上基本只有來自外管局方面的有關(guān)外匯的監(jiān)管。現(xiàn)在 10 號文規(guī)定必須武安不需要商務(wù)部審批，而 以往地方上的類似審批，一般需要一個月左右，而商務(wù)部通常要三四個月。商務(wù)部的審批肯定比地方規(guī)范嚴(yán)格，但是如果不分企業(yè)和項(xiàng)目規(guī)模的大小，審批一律收歸商務(wù)部，大家有些擔(dān)憂。 或許這也是從另外一個間接地途徑限制了很多企業(yè)的紅籌上市之路。 （二）紅籌上市的優(yōu)勢 1、適用法律更易被各方接受 因?yàn)榧t籌上市的主體是海外控股公司 ,因此 ,該公司本身應(yīng)適用離岸公司登記地法律 ,即以離岸地法律為上市主體的屬人法。而操作中 通常選擇的離岸地均為原英屬殖民地 (如上述 4 個著名離岸地 ),其法律原屬英美法系 ,與美國公司法同源 ,與中國法律相比 ,更容易被國際投資人、美國監(jiān)管機(jī)構(gòu)和交易所理解和接受。在上述離岸地中 ,開曼群島又因其完善的司法體制、穩(wěn)定的法制環(huán)境、良好的公司治理標(biāo)準(zhǔn)和便利的公司運(yùn)作程序被認(rèn)為是最佳的海外控股公司法域 ,為美國上市監(jiān)管機(jī)構(gòu)和交易所所普遍接受。目前 ,中國在美國通過紅籌上市的非國有企業(yè)中 ,絕大部分是在開曼群島注冊成立海外控股公司并以此作為上市主體 ,因此 ,開曼群島是中國企業(yè)以紅籌方式在美國證券市場發(fā)行股票的首選。對國際投資 人而言 ,如果上市主體能夠適用同屬英美法系的離岸地法律 ,同時受英美法系制度下有關(guān)法院的司法管轄 ,將使其對投資安全性的顧慮消除 ,有利于企業(yè)在境外進(jìn)行融資和上市。而以境外發(fā)行上市的公司來說 ,境外發(fā)行上市完成后 ,其仍屬中國法人 ,必須無條件地適用中國法律 ,特別是外商投資企業(yè)法律 ,由于中國外商投資等法律相對于英美公司法尚有差距 ,因此 ,對公司法律乃至中國法制的投資安全性的考慮 ,往往影響國際投資人對企業(yè)投資的判斷。這一點(diǎn) ,在國際私募過程中 ,尤其突出。 2、審批程序更為簡單 自 2003年初中國證監(jiān)會取消對紅籌方式上市的無異議 函監(jiān)管后 ,中國企業(yè)本身通過紅籌方式在境外上市 ,在境內(nèi)不存在審批的問題。而根據(jù)國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定和中國證監(jiān)會關(guān)于企業(yè)申請境外上市有關(guān)問題的通知的要求 ,境外發(fā)行上市必須經(jīng)過中國證監(jiān)會的批準(zhǔn)方可上市。由于中國證監(jiān)會對境外發(fā)行上市的審批時間一般較長 ,并不易預(yù)計(jì)和把握 ,因此 ,通過紅籌方式上市 ,在程序更為簡單 ,時間可控。 3、可流通股票的范圍廣 在紅籌上市過程中 ,海外控股公司的全部股份 ,經(jīng)美國 1933 年證券法和 1934 年證券交易法規(guī)定的合法注冊登記程序或根據(jù)美國證監(jiān)會 (SEC) 144規(guī)則的規(guī)定進(jìn)行有限出售 ,均可實(shí)現(xiàn)在交易所的流通。而在境外發(fā)行上市過程中 ,除在證券交易所上市的流通股外 ,其余股份一般不能在證券交易所直接上市流通。 4、股權(quán)運(yùn)作方便 紅籌上市在實(shí)踐中最為突出的優(yōu)點(diǎn) ,當(dāng)數(shù)股權(quán)運(yùn)作的方便。由于股權(quán)運(yùn)作全部在海外控股公司層面完成 ,而海外控股公司股權(quán)的運(yùn)作實(shí)行授權(quán)資本制。包括發(fā)行普通股股票和各類由公司自行確定權(quán)利義務(wù)的優(yōu)先股股票、轉(zhuǎn)增股本、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股份交換等的大量股權(quán)運(yùn)作事宜 ,均可由公司自行處理 ,并可授權(quán)海外控股公司董事或董事會決定 ,因而具有極強(qiáng)的靈活性。同時 ,海外 控股公司的注冊資本在設(shè)立時僅需認(rèn)購 ,不需實(shí)繳 ,使公司資本運(yùn)作的成本大大降低 ,特別適合資本項(xiàng)目項(xiàng)下外匯收支尚未完全放開的中國企業(yè)。在海外控股公司層面上 ,股東和私募中外部投資人的出資及相對應(yīng)的股東權(quán)利和義務(wù) ,均可由各方自由協(xié)商確定 ,這在吸引和引進(jìn)海外資本時 ,極具靈活性 ,對在企業(yè)融資過程中靈活滿足包括股東和私募投資人在內(nèi)的各方的要求 ,具有非常重要的意義。 5、稅務(wù)豁免 海外控股公司最廣為人知也是最易引起爭議的 ,是離岸地政府對海外控股公司除收取有關(guān)注冊、年檢等費(fèi)用外 ,不征收任何稅收 ,這樣 ,就使上市主體將來進(jìn)行各類靈 活的資本運(yùn)作的成本大大降低。稅收的豁免 ,也是紅籌上市得以運(yùn)作的重要原因之一。 二、法律法規(guī) （一） 75 號文 2005 年 10 月 21 日，國家外匯管理局發(fā)布了國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知（簡稱 “75號文 ”），該文于 2005年 11 月 1日實(shí)施 。 1、 相關(guān)定義 1） 特殊目的公司 ： 指境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）而直接或間接控制的境外企業(yè)。 2） 返程投資 ： 指境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資 活動。 3） 控制 ： 指境內(nèi)居民通過信托、代持、投票權(quán)、回購、可轉(zhuǎn)債等方式取得特殊目的公司決策權(quán)和控制權(quán) 。 4） 境內(nèi)居民法人 ： 指在中國境內(nèi)依法設(shè)立的企事業(yè)法人及其他經(jīng)濟(jì)組織。 5） 境內(nèi)居民自然人 ： 指持有中華人民共和國居民身份證或護(hù)照等合法身份證件的自然人，或者雖無中國境內(nèi)合法身份但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在 中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的自然人。 2、設(shè)立特殊目的公司的資料 設(shè)立或控制特殊目的的公司辦理境外投資外匯登記申報(bào)材料包括： 1） 書面申請（應(yīng)詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)基本情況、特殊目的公司的股權(quán)架構(gòu)、境外融資安排）；2） 境外融資商業(yè)計(jì)劃 書； 3） 境內(nèi)居民法人的境內(nèi)登記注冊文件，境內(nèi)居民自然人需提供身份證明； 4） 境內(nèi)居民法人的外匯資金（資產(chǎn)）來源核準(zhǔn)批復(fù)和境外投資主管部門的批準(zhǔn)文件； 5） 境內(nèi)居民法人需提供境外投資外匯登記證；境內(nèi)居民境內(nèi)居民自然人填寫境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表； 6） 其他真實(shí)性證明材料。 3、返程投資外匯登記變更資料 返程投資辦理境外投資外匯登記變更申報(bào)材料包括： 1） 書面申請（詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)與特殊目的公司的股東與股權(quán)變更過程、境內(nèi)企業(yè)與特殊目的公司資產(chǎn)或股權(quán)定價方式）； 2） 境內(nèi)居民法人填寫的境外投資外匯登記證， 境內(nèi)居民自然人填寫的境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表； 3） 外商投資主管部門對返程投資的核準(zhǔn)、備案文件； 4） 涉及國有資產(chǎn)的，須提供國有資產(chǎn)管理部門對境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)價值的確認(rèn)文件； 5） 特殊目的公司的境外證明文件； 6） 其他真實(shí)性證明材料。 4、 其他規(guī)定 1） 境內(nèi)居民從特殊目的公司所得利潤、資本變動外匯收入應(yīng)于獲得之日起180天內(nèi)調(diào)回境內(nèi)； 2） 特殊目的公司發(fā)生已登記事項(xiàng)之外的不涉及返程投資的重大資本變更事項(xiàng)，應(yīng)于 30日內(nèi)辦理境外投資外匯登記變更或備案手續(xù)； 3） 境內(nèi)居民于發(fā)文前已設(shè)立、控制的但未辦理境外投資 外匯登記手續(xù)的特殊目的公司應(yīng)于 2006年 3月 31日前到所在地補(bǔ)辦境外投資外匯登記手續(xù)。 （二） 10 號文 1、 外資并購的基本類型 類型 適用被并購企業(yè) 方式 允許的支付對價手段 股權(quán)并購 境內(nèi)公司（非外商投資企業(yè)） 購買股權(quán) 外匯、外國投資者來自境內(nèi)的人民幣利潤（經(jīng)外管局批準(zhǔn)）、外國投資者擁有處置權(quán)的股權(quán) 認(rèn)購增資 資產(chǎn)并購 境內(nèi)企業(yè) 買資產(chǎn)設(shè)立外商投資企業(yè) 外匯、外國投資者來自境內(nèi)的人民幣利潤（經(jīng)外管局批準(zhǔn)） 設(shè)立外商投資企業(yè)買資產(chǎn) 2、 適用 10 號文的其他類型 類型 適用 10 號文的條件 涉及規(guī)定 外商投資性公司并購境內(nèi)企業(yè) 適用 商務(wù)部關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定 外國投資者購買境內(nèi)外商投資企業(yè)股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資 優(yōu)先適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律法規(guī)和外商投資企業(yè)股權(quán)變更的相關(guān)規(guī)定，其中沒有規(guī)定的，參照10 號文規(guī)定 外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定 外商投資企業(yè)吸收合并境內(nèi)企業(yè)或收購境內(nèi)企業(yè) 優(yōu)先適用關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立的相關(guān)規(guī)定和關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的相關(guān)規(guī)定，其中沒關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定 再以購買資產(chǎn)成立先購買資產(chǎn)先出資成立再購買資產(chǎn)全部或部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓增資外國投資者境內(nèi)公司中方股東外國投資者境內(nèi)企業(yè)新設(shè)外商投資企業(yè)股權(quán)并購 資產(chǎn)并購可以股權(quán)作為支付手段 未規(guī)定可以股權(quán)作為支付手段有規(guī)定的，參照 10 號文規(guī) 定 外國投資者并購成立外商投資股份有限公司 優(yōu)先適用關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司的相關(guān)規(guī)定，其中沒有規(guī)定的，適用 10 號文規(guī)定 關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司的若干問題的暫行規(guī)定 3、 外資并購商務(wù)部審批權(quán)限 屬于商務(wù)部審批權(quán)限的情形 ： 鼓勵外商投資類，投資總額 1億美元及以上 ；限制外商投資類，投資總額 5千萬美元及以上 ； 并購成立外商投資股份有限公司 ；境內(nèi)居民通過設(shè)立或控制的境外企業(yè)并購有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司 ； 外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司 。 需要注意的是，發(fā)改委并未參與起草 10 號文，但根據(jù)外商投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法，外資并購，鼓勵外商投資類投資總額 1 億美元及以上、限制外商投資類投資總額 5千萬美元及以上，應(yīng)獲得國家發(fā)改委的核準(zhǔn) 。 4、 以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司的規(guī)定 1） 定義 ： 境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為 。 2） 可實(shí)施換股的兩類境外公司 ： 為已上市境外公司 或者 為特殊目的公司。10 號文中的定義為中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公 司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司 （不同于 75 號文定義下的特殊目的公司 境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)） 3） 可進(jìn)行跨境換股的境內(nèi)外公司的股權(quán)須滿足的條件 ： 股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓 ； 無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制 ； 境外公司的股權(quán)應(yīng)在境內(nèi)公開合法交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易 ； 境外公司的股權(quán)最近 1年交易價格穩(wěn)定 ； 不適用特殊目的公司 。 4） 上市境外公司以股權(quán)并購境內(nèi)公司主要步驟 ： 5） 特殊目的以股權(quán)并購境內(nèi)公司主要步驟 ： 6） 股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購前的情形 對于上市的境外公司股權(quán)并購境內(nèi)公司，自加注的營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個月內(nèi)未完成股權(quán)變更手續(xù) 。 對于特殊目的公司股權(quán)并購的，自加注的營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 1年內(nèi)，境內(nèi)公司不能取得無加注批準(zhǔn)證書（取得無加注批準(zhǔn)證書須完成境外上市并在下述規(guī)定期限內(nèi)報(bào)告商務(wù)部） 對于特殊目的公司股權(quán)并購的，未能在境外上市之日起 30 天內(nèi)向商務(wù)部報(bào)告境外 上市情況和融資收入調(diào)回計(jì)劃的 。 （三）關(guān)于一些事項(xiàng)的說明 申 請 并 購 頒發(fā)加注外商 投資企業(yè)批準(zhǔn) 證書 頒發(fā)加注外商 投資企業(yè)營業(yè) 執(zhí)照 頒發(fā)加注外匯 登記證 換 股 頒發(fā)境外投資 批準(zhǔn)證書、無 加注外商投資 企業(yè)批準(zhǔn)證書 頒發(fā)無加注外 商投資企 業(yè)營業(yè) 執(zhí)照 稅務(wù) 變更 登記 辦理境外投資 外匯登記手續(xù) 換發(fā)無加注外 匯登記證 1、 境內(nèi)居民自然人于海外設(shè)立特殊目的公司是否須經(jīng)商務(wù)部核準(zhǔn)？ （ 10號文第 35、 42、 44、 45 條的規(guī)定不盡一致）商務(wù)部有關(guān)人士的意見是無須商務(wù)部核準(zhǔn) 2、 境內(nèi)居民以私募資金等非換股方式并購境內(nèi)企業(yè)，是否適用第四章的規(guī)定？海外上市是否須證監(jiān)會批準(zhǔn)？ 商務(wù)部有關(guān)人士的意見是，以私募資金等非換股方式并購境內(nèi)企業(yè)，不適用第四章規(guī)定，但商務(wù)部只管外資并購不管上市業(yè)務(wù) 。證監(jiān)會有關(guān)人士認(rèn)為只要是境內(nèi)企業(yè)直接或間接海外上市，無論是通過換股還是私募資金并購，均須證監(jiān)會核 準(zhǔn) 。 3、 海外上市時間具有一定的不可控性，如企業(yè)未能在取得加注營業(yè)執(zhí)照 1年內(nèi)完成海外上市，商務(wù)部是否會給予企業(yè)一段時間的寬限期，以免企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)被恢復(fù)原狀 ？ 商務(wù)部有關(guān)人士的意見是暫時不會考慮給予 。 4、 被并購企業(yè)在持加注外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書期間，是否享受外商投資企業(yè)待遇？ 商務(wù)部有關(guān)人士認(rèn)為不享受 。 5、 如果采取同時換股和引入私募資金增資 /購買股權(quán)呢？頒發(fā)給被并購企業(yè)的是否仍為加注的批準(zhǔn)證書？此種情況下，被并購企業(yè)是否享受外商投資企業(yè)待遇？ 商務(wù)部有關(guān)人士的意見是，不允許同時采取換股和私募資金并購的方式。 6、 可否先以私募資金增資 /購買股權(quán)方式并境內(nèi)購企業(yè)，使之變更為符合享受外商投資企業(yè)待遇的外商投資企業(yè)，再實(shí)施換股呢？ 商務(wù)部有關(guān)人士的意見是可以 。 7、 境內(nèi)公司自然人股東改變了國籍后在海外設(shè)立的特殊目的公司并購其作為境內(nèi)居民時所設(shè)立的境內(nèi)企業(yè)，是否須報(bào)商務(wù)部批準(zhǔn)？ 商務(wù)部有關(guān)人士的意見是需要 。 8、 10 號文正式生效前已完成紅籌重組的企業(yè)，是否還須到商務(wù)部按 10 號文的規(guī)定補(bǔ)辦有關(guān)審批手續(xù)？ 商務(wù)部有關(guān)人士的意見是不用 。 9、 在自然人通過若干層公司持有境內(nèi)目標(biāo)企業(yè)的情況下，自然人可否以及該如何實(shí)施通過多層次換股？ 商務(wù)部有關(guān)人士認(rèn)為是可以實(shí)施多層次換股，并未就如何操作給出意見 。 三、 主要問題 （一） 紅籌上市的基本架構(gòu) 1、張先生與李先生共同投資擁有一家境內(nèi)公司，股權(quán) 張先生 60%、 李先生40%。 2、 為了境外上市首先按照在內(nèi)地的出資比例設(shè)立 BVI公司 。 3、 BVI公司收購境內(nèi)公司的股權(quán)，使內(nèi)地公司變?yōu)?BVI全資子公司 4、 在開曼 /百慕大公司注冊成立家離岸公司作為上市的主體，并收購 BVI。 （二） 上市重組 考慮因素 重組也會涉及到主營業(yè)務(wù)突出、生產(chǎn)經(jīng)營獨(dú)立、避免同 業(yè)競爭和減少關(guān)聯(lián)交易等常規(guī)的要求，這些已經(jīng)多有論述，在此不再贅述，只對紅籌上市比較特殊的幾點(diǎn)做說明。 1、 重組方案要考慮對外商投資的產(chǎn)業(yè)政策 ： 2004年由國家發(fā)改委和商務(wù)部修訂發(fā)布的外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄以及指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定。外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄是指導(dǎo)審批外商投資項(xiàng)目的依據(jù)。在進(jìn)行重組時，以進(jìn)入境內(nèi)企業(yè)所在的行業(yè)，并根據(jù)企業(yè)所在的行業(yè)對外資的開放程度，確定該行業(yè)是否允許外商獨(dú)資或控股。 2、 國有股權(quán)是否退出 ： 一些企業(yè)是通過國企改制后形成的股權(quán)結(jié)構(gòu)，國有股權(quán)在重組中是否退出是實(shí)踐中經(jīng)常遇到的問題 。國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知規(guī)定：將國有股權(quán)轉(zhuǎn)移到境外上市，按境內(nèi)企業(yè)境內(nèi)公司 BVI公司 開曼 /百慕大公司 境外上市 張先生 60% 李先生 40% 隸屬關(guān)系先經(jīng)省人民政府或國務(wù)院主管部門同意，報(bào)中國證監(jiān)會審核，并由國務(wù)院按國家產(chǎn)業(yè)政策有關(guān)規(guī)定和年度總規(guī)模予以審批。審批程序復(fù)雜、耗費(fèi)時間長、而且結(jié)果不可控。 （三）返程 投資時資金的來源渠道 目前紅籌上市中企業(yè)面臨的最大問題是用于返程投資收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)和資產(chǎn)資金來源的困難。 主要途徑如下： 1、 戰(zhàn)略（財(cái)務(wù)）投資者直接投資 2、 過橋貸款（中介） 3、 擔(dān)保后銀行貸款 4、 利用可轉(zhuǎn)換債或股份。 【 即由海外控股公司以完成收購為條 件 ,進(jìn)行私募 ,向境外投資人發(fā)行可轉(zhuǎn)換為海外公司普通股的優(yōu)先股。海外控股公司股東和新私募投資人在海外控股公司之間的股權(quán)比例 ,由雙方協(xié)商約定。此種優(yōu)先股 ,可以在重組完成后 ,或在公司上市完成后 ,按照約定的比例 ,轉(zhuǎn)換為普通股。此種方式 ,既可用于籌集海外重組股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款 ,也可作為海外控股公司定向發(fā)行股份 ,籌措經(jīng)營所需的運(yùn)營資金。 】 5、 利用對價時間差。按外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定：外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)批準(zhǔn) 機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個月內(nèi)支付全部對價的 60%以上， 1年內(nèi)付清全部對價。 在部署 以紅籌模式的首次招股 (上市 )過程中，主要透過引入風(fēng)險(xiǎn)基金或過橋貸款來解決組建境外控股公司 (上市主體的控股股東 )的融資事宜。 1、風(fēng)險(xiǎn)基金： 籍公司的本身素質(zhì)及行業(yè)的未來發(fā)展前景可提供的升值回報(bào)，吸引外國投資機(jī)構(gòu)作為境外股東，提供外匯資本。 蒙牛引入風(fēng)險(xiǎn)基金的融資情況： 雨潤食品引入風(fēng)險(xiǎn)基金的融資情況： 61,207,539 總?cè)谫Y金額 35,233,827 可換股工具 * 2003年 10月 (次輪融資 ) 25,973,712 股權(quán) 2002年 10月 (首輪融資 ) 入股金額 (美元 ) 入股形式 2、 過橋貸款： 透過擁有跨境業(yè)務(wù)的銀行或金融機(jī)構(gòu) (“跨境銀行 ”擁有 “國內(nèi)分行 ”及 “海外分行 ”*)提供外匯貸款予境外控股公司用作外匯投入上市主體并協(xié)助其收購境內(nèi)資產(chǎn)，并以境內(nèi)存款擔(dān)保形式作為外匯貸款的質(zhì)押。 【過橋貸款的分析將有專文論述】 3、 引入風(fēng)險(xiǎn)基金與過橋貸款的比較 引入風(fēng)險(xiǎn)基金 過橋貸款 成本高昂 (包括利息、股息等 ) 可干預(yù)公司營運(yùn) (參予董事會運(yùn)作 ) 可換股工具造成股份攤薄效應(yīng) 公司贖回可換股工具時，可對流動資金和財(cái)務(wù)狀況產(chǎn)生負(fù)面影響 盈利 /收入目標(biāo)的股份調(diào)整及其它相關(guān)安排，可導(dǎo)致控制權(quán)改變 股份非長期持有 (對股價構(gòu)成壓力 ) 成本容易控制 (沒有隱藏性成本 ) 不參予董事會 原股東權(quán)益全面保留 還款時間及條款相對具彈性 (可考慮上市時出售舊股或以股息作還款 ) 不設(shè)盈利 /收入目標(biāo) （四 ）以股權(quán)作為出資在上市和并購中的意義 由于 10 號文規(guī)定了股權(quán)并購的新規(guī)則，因此返程投資的資金來源問題有了更好的解決途徑。 53,000,000 總?cè)谫Y金額 23,000,000 境外 BVI公司優(yōu)先股 * 2005年 3月至 6月 (第二及三輪融資 ) 30,000,000 可換股工具 * 2004年 12月 (首輪融資 ) 入股金額 (美元 ) 入股形式 四、 過橋貸款的運(yùn)作模式 由于公司現(xiàn)為內(nèi)資企業(yè)，若公司計(jì)劃以紅籌方式上市，公司需通過一系列股權(quán)及企業(yè)重組以變更為外商投資企業(yè)，包括以其境內(nèi)資金作 為擔(dān)保，繼而境外銀行向 BVI 公司貸款，用作收購原股東于境內(nèi)公司的權(quán)益。我司就有關(guān)紅籌運(yùn)作之建議過程如下為方便舉例分析，境外銀行將以 “香港分行 ”為例作闡述之用。 在過橋貸款模式中，最大的考慮主要是：原股東具備足夠資本作擔(dān)保 、 公司持有足夠資產(chǎn)作抵押 、 符合有關(guān)外匯法規(guī) 。 過橋貸款成本主要包括利息及有關(guān)貸款之安排費(fèi)用，利息一般以銀行同業(yè)拆息 (HIBOR)+2%或以上作基準(zhǔn)，而安排費(fèi)用則視乎不同銀行之要求而定。 0、 假設(shè) 集團(tuán)公司為一家內(nèi)資公司，其股東為股東甲及股東乙，而股權(quán)結(jié)構(gòu)如下圖所示： 自然人股東 北京鵬潤 國美電器 100% 35% 65% 國美控股 Ocean town BVI 100% 以 2.274億港元收購 65%國美電器股權(quán) 中國鵬潤（香港上市公司） 香港 由香港上市公司 “中國鵬潤 ”（代碼0493）收購 OceanTown公司，從而持有國美電器 65%的股權(quán)，實(shí)現(xiàn)國美電器買殼上市的目的 中國鵬潤此次高達(dá) 83億港元的收購，并沒有動用絲毫真金白銀，完全是以定向增發(fā)股份和可轉(zhuǎn)換債券來支付收購對價 。 CHINA EAGLE 100% 1、 步驟一 股東甲及股東乙于境外共同設(shè)立 BVI公司，分別持有 BVI公司 51%和 49%的股權(quán) ： 2、 步驟二 BVI 公司與集團(tuán)公司原股東簽署股權(quán)收購協(xié)議，以收購集團(tuán)公司的股權(quán)；BVI公司向有關(guān)商務(wù)廳申請，將集團(tuán)公司的企業(yè)性質(zhì)由內(nèi)資企業(yè)變更為外商獨(dú)資企業(yè)。 3、 步驟三 商務(wù)廳批準(zhǔn)集團(tuán)公司由內(nèi)資企業(yè)變更為外商獨(dú)資企業(yè)，一般需于六個月內(nèi)BVI公司須以外匯向 集團(tuán)公司原股東繳付有關(guān)收購的作價。 股東甲 股東乙 集團(tuán)公司 51% 49% 股東甲 股東乙 BVI公司 51% 49% 股東甲 股東乙 BVI公司 51% 49% 集團(tuán)公司 收購股權(quán) 向商務(wù)廳申請 由內(nèi)資企業(yè)變更為外商獨(dú)資企業(yè) 4、 步驟四 股東甲 及 股東乙 向集團(tuán)公司貸款人民幣，并由集團(tuán)公司向有關(guān)外匯管理局備案以人民幣對外擔(dān)保。 當(dāng)有關(guān)外匯管理局確認(rèn)集團(tuán)公司為外商獨(dú)資企業(yè)，符合境內(nèi)機(jī)構(gòu)對外擔(dān)保管理辦法及具備對外擔(dān)保資格，集團(tuán)公司便可將人民幣存入國內(nèi)分行指定帳戶，作為對外擔(dān)保之用。 5、 步驟五 集團(tuán)公司將人民幣存入國內(nèi)分行的指定帳戶后，香港分行向 BVI 公司提供一筆與人民幣等值 之外幣貸款，而 BVI公司將所得之外匯用作向集團(tuán)公司 股東甲 及 股東乙 繳付有關(guān)收購的作價。 股東甲 股東乙 BVI公司 51% 49% 外商獨(dú)資企業(yè)(“WFoE”) 股東甲 股東乙 WFoE 51% 49% 外匯管理局備案以 人民幣對外擔(dān)保 外匯管理局 國內(nèi)分行 人民幣存款 人民幣存款 6、 步驟六 原股東將所得之人民幣再次向境內(nèi)公司貸款，并由集團(tuán)公司向有關(guān)外匯管理局備案以額外人民幣對外擔(dān)保 ；重復(fù)以上步驟 注 2,直至 BVI 公司將所得之外匯向境內(nèi)公司原股東繳付完有關(guān)收購的作價。 【 注 2： 如集團(tuán)公司如于步驟 4 能向外匯管理局提供足夠的人民幣保證金，集團(tuán)公司將可一次性向外匯管