1、International Business Law國(guó)際商事代理法Contents概概 述述1 國(guó)際商事代理權(quán)的產(chǎn)國(guó)際商事代理權(quán)的產(chǎn)生生2 代理的類型代理的類型3 無(wú)權(quán)代理無(wú)權(quán)代理4第一節(jié)第一節(jié) 概概 述述 一、國(guó)際商事代理的概念一、國(guó)際商事代理的概念 國(guó)際商事代理，是指代理人按照被代理人授權(quán)或法律規(guī)定，以被代理人的名義與第三人訂立國(guó)際商事合同或?qū)嵤┢渌麌?guó)際商事法律行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)直接對(duì)被代理人發(fā)生法律效力的一種服務(wù)。 二、國(guó)際商事代理的特征二、國(guó)際商事代理的特征 1.國(guó)際商事代理的行為是具有法律意義的行為國(guó)際商事代理的行為是具有法律意義的行為。 代理的適用僅限于法律行為 ，法律行為一

2、詞源于德國(guó)民法典，薩維尼給出的定義是，行為人創(chuàng)設(shè)其意欲的法律關(guān)系而從事的意思表示行為。此外，該代理的法律行為必須是國(guó)際商事交易中的法律行為，否則不是國(guó)際商事代理行為。事實(shí)行為，如占有、遺失物的拾得、埋藏物的發(fā)現(xiàn)或侵權(quán)行為等則無(wú)代理的適用。如某跨國(guó)公司的經(jīng)理代表全體職員去看望病中住院的東道國(guó)同事，這就不是代理。相反，代為訂立國(guó)際商事合同或代為進(jìn)行國(guó)際商事訴訟等行為卻能產(chǎn)生、變更或消滅法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此它們都是國(guó)際商事代理。 2.國(guó)際商事代理的根據(jù)是被代理人的授權(quán)或法國(guó)際商事代理的根據(jù)是被代理人的授權(quán)或法律規(guī)定。律規(guī)定。 在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，國(guó)內(nèi)或國(guó)際商事代理的絕大部分產(chǎn)生于被代理人的授權(quán)

3、。同時(shí)，為了維護(hù)某類當(dāng)事人的利益，很多國(guó)家也采用法律規(guī)定某些人在某些場(chǎng)合可以不經(jīng)被代理人的授權(quán)而獲得代理人權(quán)限或資格。歸納起來(lái)，法律規(guī)定的代理（簡(jiǎn)稱“法定代理”）主要存在于下列兩種場(chǎng)合：監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的代理、清算人對(duì)破產(chǎn)人的代理。 3.代理行為產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人代理行為產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人 在國(guó)際商事代理中，代理行為盡管由代理人代為實(shí)施，但代理人在實(shí)施其所代理的法律行為過(guò)程中不是以自己的名義，而是以被代理人的名義，因此代理行為的法律效果直接對(duì)被代理人發(fā)生法律效力。 4.代理的行為在法律上具有可代理性代理的行為在法律上具有可代理性 所謂“代理的行為在法律上具有可代理性

4、”是指代理的行為在法律上是被允許代理的。在法律上不被允許代理的行為，如訂立遺囑、結(jié)婚、離婚等身份行為，因均須尊重本人的意思，故不許代理。 三、調(diào)整國(guó)際商事代理關(guān)系的國(guó)際公約 到目前為止，已生效的，具有統(tǒng)一各成員國(guó)商事代理法作用的國(guó)際公約只有歐共體1986年12月18日制定的關(guān)于協(xié)調(diào)成員國(guó)自營(yíng)商業(yè)代理人法指令。此外，以下三大公約雖未生效，但它們因歸納了很多國(guó)家的共同規(guī)定而受到國(guó)際商法學(xué)界的重視：1）代理統(tǒng)一法公約；2）代理合同統(tǒng)一法公約；3）國(guó)際貨物銷售代理公約，這三大國(guó)際公約都是由國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)制定的，其中1983年的國(guó)際貨物銷售代理公約比前兩大公約更具有代表性，它不僅得到了智利和瑞士等國(guó)的

5、簽署，而且已被意大利、法國(guó)、南非等國(guó)核準(zhǔn)或加入。根據(jù)該公約第33條規(guī)定，在第10個(gè)國(guó)家核準(zhǔn)或加入1年后該公約即可生效，可以預(yù)見(jiàn)，該公約是有生效希望的。如前所述，代理人的代理權(quán)限來(lái)源于被代理人的授權(quán)和法律規(guī)定。法律規(guī)定的代理權(quán)包括父母對(duì)未成年人子女的代理權(quán)、監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的代理權(quán)及破產(chǎn)清算人對(duì)破產(chǎn)人的代理權(quán)等。但是，國(guó)際商事代理權(quán)產(chǎn)生的主要根據(jù)是被代理人的授權(quán)行為，因此本節(jié)我們主要論述基于被代理人的授權(quán)而產(chǎn)生的代理權(quán)。 根據(jù)各國(guó)的立法和司法實(shí)踐，被代理人的授權(quán)可以分為以下三種： 第二節(jié) 國(guó)際商事代理權(quán)的產(chǎn)生 一、明示授權(quán)一、明示授權(quán) 明示授權(quán)，是指被代理人以口頭或書面形式明確地指定代理人及其代

6、理權(quán)限的行為。一般而言，被代理人既可以采用列舉明示的方式授予代理人處理一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)事務(wù)的代理權(quán)，也可以采用概括明示的方式授予代理人處理一切事務(wù)的代理權(quán)。 二、默示授權(quán)二、默示授權(quán) 默示授權(quán)，是指明示授權(quán)之外，被代理人使代理人有合理根據(jù)相信自己有代理權(quán)的行為。比如在國(guó)際貨物買賣當(dāng)中，如果貨主將貨物交給代理人出售，則通常意味著貨主暗示代理人有收取貨款的代理權(quán)。但是如果貨物仍在貨主手中，則貨主只是明示委托代理人與買方簽訂買賣合同，根據(jù)國(guó)際商事習(xí)慣不能認(rèn)為代理人有代收貨款的默示授權(quán)。 代理人取得默示授權(quán)必須有合理的根據(jù)，這個(gè)合理的根據(jù)，一般是行業(yè)習(xí)慣或交易習(xí)慣。但多數(shù)國(guó)家或地區(qū)要求明示授權(quán)否則代理人無(wú)代

7、理權(quán)，如在美國(guó)，很多州法要求，法律規(guī)定必須采用書面形式的合同，代理權(quán)也必須采用書面明示的方式授予，否則無(wú)效。 三、表見(jiàn)授權(quán)三、表見(jiàn)授權(quán) 表見(jiàn)授權(quán)（表見(jiàn)代理），是指代理人本無(wú)代理權(quán)但有使他人相信其有代理權(quán)的外觀，從而發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律效果。比如，長(zhǎng)期代理公司從某農(nóng)家購(gòu)買大米，后來(lái)公司取消了B的代理權(quán)。但該農(nóng)家對(duì)此一無(wú)所知，基于B一直代理A公司購(gòu)買大米的事實(shí)，該農(nóng)家便有理由相信B仍然有代理權(quán)。所以如果B被取消代理權(quán)后，仍然以A公司的名義擅自向農(nóng)戶購(gòu)買大米，則A公司仍須對(duì)擅自代理其購(gòu)買大米的行為負(fù)責(zé)，即仍須向該農(nóng)家支付大米的貨款。公司要想使得取消的代理權(quán)這一行為對(duì)該農(nóng)家也發(fā)生效力，則其必須將取

8、消代理權(quán)的事實(shí)通知該農(nóng)家。案例：第一能源公司訴匈牙利國(guó)際銀行（案例：第一能源公司訴匈牙利國(guó)際銀行（19931993）原告（第一能源公司）是一家安裝商業(yè)供暖系統(tǒng)的公司。因業(yè)務(wù)需要大量貨款，原告找到了被告利國(guó)際銀行）所在的曼徹斯特分行的一名高級(jí)經(jīng)理。該高級(jí)經(jīng)理告知原告的融資規(guī)模需要在倫敦的總行董事會(huì)批準(zhǔn)。后來(lái)，由于相信能夠獲得倫敦總行的批準(zhǔn)，該高級(jí)經(jīng)理便向原告寫信表示提供該筆貸款，原告答復(fù)表示接受。實(shí)際上，被告的倫敦董事會(huì)并沒(méi)有批準(zhǔn)該筆貸款并在最后決定拒絕提供該筆貸款。英國(guó)上訴法院一致判決被告有義務(wù)向原告提供貸款，理由是：原告有理由相信被告的代理人即該高級(jí)經(jīng)理所屬的論敦董事會(huì)已批準(zhǔn)該筆貸款。 四、

9、客觀需要的授權(quán)（緊急代理）四、客觀需要的授權(quán)（緊急代理） 客觀需要的授權(quán)，是指在某一當(dāng)事人根據(jù)其他法律關(guān)系照管另一當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)時(shí)，發(fā)生了為保存該財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)的緊急情況時(shí)，推定其有處分該財(cái)產(chǎn)的代理權(quán)限。比如承運(yùn)人在緊急情況下，可推定其有代理托運(yùn)人處分易腐或易滅失貨物的權(quán)限。 我國(guó)海商法和合同法對(duì)此均予以承認(rèn)。但英美法院一般不輕易承認(rèn)這種客觀需要授權(quán)，除非代理人的行為具備了以下三個(gè)條件：1.實(shí)施這種代理行為是客觀上或商業(yè)上所必需的；2.作出這種代理行為前無(wú)法與貨主或者說(shuō)被代理人及時(shí)取得聯(lián)系；3.代理人作出的措施必須是出于善意，且必須是在為被代理人的利益作出。 案例：案例：E公司訴公司訴R

10、公司公司 E公司對(duì)R公司的授權(quán)范圍是從波蘭購(gòu)買一批皮貨。由于爆發(fā)了第二次世界大戰(zhàn)，在無(wú)法與E公司取得聯(lián)系的情況下，R公司便以高價(jià)賣出了該批皮貨并將所得的價(jià)款以E公司的名義存入銀行。第二次世界大戰(zhàn)后，皮貨價(jià)格猛漲，E公司指控R公司未經(jīng)授權(quán)出售其貨物是侵權(quán)行為，為此要求R公司給與賠償，R公司則以存在客觀需要的授權(quán)作為抗辯理由，英國(guó)法院認(rèn)為，皮貨不是一種不易保存或經(jīng)儲(chǔ)存即大大減損其價(jià)值的物品，因此不能認(rèn)為被告有客觀需要的代理權(quán)，被告應(yīng)對(duì)其越權(quán)行為所造成的原告的損失負(fù)責(zé)。 五、事后追認(rèn)的授權(quán)五、事后追認(rèn)的授權(quán) 被代理人事后追認(rèn)授權(quán)，主要發(fā)生在行為人無(wú)權(quán)代理的情況下。所謂“無(wú)權(quán)代理”，是指行為人沒(méi)有代理

11、權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后仍然以被代理人的名義與相對(duì)人訂立合同，若該合同事后得到被代理人的追認(rèn)則合同自始有效，若該合同未得到被代理人的追認(rèn)則合同自始無(wú)效，由此產(chǎn)生的后果由行為人負(fù)擔(dān)。 第三節(jié)第三節(jié) 代理的類型代理的類型 一、英美法系的分類一、英美法系的分類 （一）根據(jù)代理形成的原因 1.協(xié)議代理協(xié)議代理 授權(quán)代理授權(quán)代理 協(xié)議代理是代理人的代理權(quán)限來(lái)源于本人的授權(quán)，因此也被稱為授權(quán)代理。這種授權(quán)既可以明示的，也可以默示的，但沉默不構(gòu)成授權(quán)。 2.追認(rèn)代理追認(rèn)代理 追認(rèn)代理是指代理人在未經(jīng)事前授權(quán)的情況下而對(duì)外訂立合同時(shí)，委托人可以于事后承認(rèn)該代理人的代理行為，從而使得代理人與第三人所訂立的合

12、同對(duì)自己發(fā)生效力。英美法系通過(guò)判例對(duì)追認(rèn)代理形成了三條規(guī)則：1）代理人必須聲稱是為被代理人采取行動(dòng)；2）代理人行動(dòng)時(shí)，必須有一個(gè)有行為能力的被代理人；3）在追認(rèn)代理時(shí)，被代理人必須具備自己采取該行動(dòng)的行為能力。 3.不容否認(rèn)的代理不容否認(rèn)的代理 不容否認(rèn)的代理又稱為代理法上的禁反言規(guī)則。禁反言原則”(equitable estoppel)是英美法系國(guó)家的一般契約理論，基本內(nèi)涵是“My word is my bond”言行一致，不得出爾反爾。 不容否認(rèn)的代理，是說(shuō)某人以自己的言論或行為作出某種表示，如果其他人對(duì)此項(xiàng)表示產(chǎn)生了信賴并采取了某種行為，那么前者將不再被容許推翻他前面的言行，否則是不公正

13、的。 4.為情勢(shì)所迫的代理為情勢(shì)所迫的代理 英美法系的為情勢(shì)所迫的代理，等同于大陸法系的緊急代理。1924年之前，判例只承認(rèn)船長(zhǎng)因情勢(shì)所迫的代理。1924年之后的判例，對(duì)該種代理的適用范圍有所擴(kuò)大，要求必須具備兩個(gè)條件：1）必須有緊急情況，而且這種情況是出乎當(dāng)事人意料的；2）必須是不可能與委托人取得聯(lián)系，至少是不能與被代理人及時(shí)聯(lián)系，或者按照正常的途徑聯(lián)系，將造成無(wú)法挽回的損失。 案例：案例： 斯佩內(nèi)格斯佩內(nèi)格V.維斯鐵路公司維斯鐵路公司 維斯鐵路公司替原告運(yùn)送一批西紅柿到A地，由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼見(jiàn)西紅柿將要腐爛，維斯鐵路公司于是就地賣掉了西紅柿，原告起訴到法院。法院認(rèn)為

14、：雖然維斯鐵路公司是出于善意地保護(hù)原告的利益，但當(dāng)時(shí)是可以通知原告的，在可以聯(lián)系而未聯(lián)系的情況下私自處理他人貨物，不能算是具有客觀必需的代理權(quán)，被告維斯鐵路公司敗訴。 （二）根據(jù)本人的公開程度分類（二）根據(jù)本人的公開程度分類 1.本人完全公開的代理本人完全公開的代理 這是指代理人在實(shí)施交易行為時(shí)，明確告知交易的對(duì)方當(dāng)事人，自己是以某人代理人的身份進(jìn)行交易，該本人才是交易實(shí)際權(quán)力和義務(wù)的承擔(dān)者。代理人不但要公開本人的存在，還要公開本代理人不但要公開本人的存在，還要公開本人的姓名或名稱。人的姓名或名稱。 2.本人公開的代理本人公開的代理 本人公開的代理，是指代理人在實(shí)施交易行為時(shí)，告知交易對(duì)方，自

15、己是以代理人的身份進(jìn)行交易，但被代理人的姓名與具體身份不予告知，而由該未完全公開的本人承擔(dān)交易的權(quán)利和義務(wù)。該種代理必須具備兩個(gè)條件：1.代理人必須表明代理人的身份；2.被代理人的身份和姓名或名稱由于種種原因無(wú)法公開。也就是說(shuō)，相對(duì)人知道本人的存在，但本人具體是誰(shuí)，不得而知。 3.本人完全不公開的代理本人完全不公開的代理 這是指，代理人沒(méi)有公開本人的存在，在實(shí)施交易行為時(shí)代理人是以自己的名義與第三人為法律行為。所以，在本人完全不公開的代理中，代理人是以自己的名義而非以本人（被代理人）的名義，也就是說(shuō)，相對(duì)人連本人的存在都不知情。名義，也就是說(shuō)，相對(duì)人連本人的存在都不知情。 二、大陸法系的分類二

16、、大陸法系的分類 大陸法系根據(jù)代理人代理權(quán)產(chǎn)生的原因，將代理分為：法定代理和意定代理；根據(jù)代理人代理本人主動(dòng)為意思表示還是被動(dòng)接受意思表示，將代理分為：積極代理和消極代理；根據(jù)代理人是否是以本人的名義與第三人實(shí)施相應(yīng)的法律行為，將代理分為：直接代理（顯名代理）與間接代理。 三、國(guó)際貨物銷售代理公約三、國(guó)際貨物銷售代理公約 按照公約的約定，本人對(duì)代理人代理權(quán)的授予，可以是明示的，也可以是默示的。授權(quán)無(wú)須以書面形式授予或證明，不受任何形式的限制。公約對(duì)此的規(guī)定代理。相當(dāng)寬松，主要是考慮到有些國(guó)家的法律不強(qiáng)調(diào)書面形式的要求。但是，如果本人或代理人設(shè)有營(yíng)業(yè)所的締約國(guó)對(duì)上述規(guī)定作出保留聲明的，則根據(jù)該國(guó)

17、立法的要求，代理權(quán)的授予、追認(rèn)和終止，均須以書面形式作出 所謂無(wú)權(quán)代理，是指代理人無(wú)代理權(quán)、超越代理權(quán)或在代理權(quán)終止以后被代理人的名義所從事的代理行為。無(wú)權(quán)代理有廣義、狹義之分，廣義的無(wú)權(quán)代理包括狹義的無(wú)權(quán)代理和表見(jiàn)代理。所謂狹義的無(wú)權(quán)代理，是指行為人既沒(méi)有本人的授權(quán)，也沒(méi)有足以使第三人善意誤信其有代理權(quán)外觀的代理。 （一）狹義的無(wú)權(quán)代理（一）狹義的無(wú)權(quán)代理 狹義的無(wú)權(quán)代理，是指行為人既沒(méi)有本人的授第四節(jié)第四節(jié) 無(wú)權(quán)代理無(wú)權(quán)代理授權(quán)，也沒(méi)有足以使他人相信其有代理權(quán)的外觀，但仍然以被代理人的名義與相對(duì)人實(shí)施一定的法律行為。狹義的無(wú)權(quán)代理由于代理人不具備代理權(quán)，所以行為人以被代理人的名義所實(shí)施的法

18、律行為只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)始對(duì)被代理人發(fā)生效力，因此，行為人無(wú)權(quán)代理的情形下，在被代理人追認(rèn)之前，其所訂立的合同處于效力待定狀態(tài)。如果被代理人追認(rèn)了該合同，則該合同自始對(duì)被代理人有效；如果被代理人不承認(rèn)該合同，則該合同對(duì)被代理人自始不發(fā)生法律效力，由行為人對(duì)相對(duì)人承擔(dān)責(zé)任。 1. 1.本人的追認(rèn)權(quán)與否認(rèn)權(quán)本人的追認(rèn)權(quán)與否認(rèn)權(quán) 所謂追認(rèn)，是指本人對(duì)無(wú)權(quán)代理人的無(wú)權(quán)代理行為于事后予以承認(rèn)的一種單方意思表示。追認(rèn)權(quán)在性質(zhì)上是一種形成權(quán)，其作用在于補(bǔ)授代理權(quán)，從而使無(wú)權(quán)代理具有與有權(quán)代理相同的法律效果。 所謂否認(rèn)權(quán)，是指拒絕承認(rèn)無(wú)權(quán)代理行為效力的權(quán)利。否認(rèn)的意思表示須向相對(duì)人明確表示或在相對(duì)人催告后

19、不作表示。也就是說(shuō)本人行使否認(rèn)權(quán)有兩種方式：一為，本人發(fā)現(xiàn)無(wú)權(quán)代理人以本人的名義從事無(wú)權(quán)代理行為，在相對(duì)人催告之前，便可以直接向相對(duì)人表示否認(rèn)該無(wú)權(quán)代理行為。二為，本人在相對(duì)人作出催告之后，既可以向相對(duì)人明確表示拒絕承認(rèn)無(wú)權(quán)代理的效果，也可以針對(duì)相對(duì)人的催告不作任何表示。 2.相對(duì)人的催告權(quán)與撤銷權(quán)相對(duì)人的催告權(quán)與撤銷權(quán) 在無(wú)權(quán)代理，法律為了保護(hù)本人的利益，從而賦予本人以追認(rèn)權(quán)和否認(rèn)權(quán)，使其能夠在斟酌自己利益之情形下，決定是否對(duì)無(wú)權(quán)代理人的代理行為予以事后承認(rèn)，使其發(fā)生有權(quán)代理之法律效果。但如果本人既不予以追認(rèn)，也不否認(rèn)，不利于法律關(guān)系的穩(wěn)定，所以法律為了平衡本人與相對(duì)人之間的利益，使相對(duì)人無(wú)

20、需一味等待本人的追認(rèn)，特賦予相對(duì)人以催告權(quán)和撤銷權(quán)。 所謂催告權(quán)，是指相對(duì)人催促本人在一定期限內(nèi)答復(fù)是否追認(rèn)無(wú)權(quán)代理行為的一種形成權(quán)。而撤銷權(quán)是指，相對(duì)人在本人未追認(rèn)以前撤銷其與無(wú)權(quán)代理人所訂立的合同的一種形成權(quán)。中國(guó)合同法第48條規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。此一個(gè)月的期限，為任意規(guī)定而非強(qiáng)制規(guī)定，只要相對(duì)人在催告通知中已有明確的期間限制，無(wú)論其所定期間

21、的長(zhǎng)短，只要屬于合理期間，即可有效排除此一個(gè)月的法定期間。 撤銷權(quán)的行使須具備兩個(gè)條件：其一為，必須在本人尚未作出追認(rèn)之前為之；其二，撤銷權(quán)撤銷權(quán)只能由善意的相對(duì)人行使。只能由善意的相對(duì)人行使。如果相對(duì)人在訂約時(shí)主觀上存在惡意，即明知其無(wú)代理權(quán)，而仍與其訂立合同，則表明相對(duì)人具有惡意，法律自無(wú)對(duì)其進(jìn)行保護(hù)的必要。 須注意：法律并未限定僅由善意相對(duì)人享有催告權(quán)須注意：法律并未限定僅由善意相對(duì)人享有催告權(quán) ! （二）表見(jiàn)代理（二）表見(jiàn)代理 所謂表見(jiàn)代理，本屬于無(wú)權(quán)代理，但因本人與無(wú)權(quán)代理人之間的關(guān)系，具有授予代理權(quán)的外觀系所謂外表授權(quán)，從而導(dǎo)致相對(duì)人信其有代理權(quán)而與其為法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律效果。表見(jiàn)代理制度的根本目的在于維護(hù)交易安全。 合同法第49條規(guī)定了表見(jiàn)代理，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 1.表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件： 1）無(wú)權(quán)代理人并沒(méi)有獲得本人的授權(quán)； 2）第三人有合理的理由相信行為人有代理權(quán)的外觀； 3）相對(duì)人主觀上是善意、無(wú)過(guò)失。所謂善意，是指相對(duì)人不知道或不應(yīng)當(dāng)知道行為人實(shí)際上無(wú)代理權(quán)。無(wú)過(guò)失，是指相對(duì)人不知道行為人沒(méi)有代理權(quán)并非因其疏忽大意或懈怠所造成