1、.實用文檔.第三章證據(jù)的理論根底和根本原那么 第一節(jié)證據(jù)法的理論根底 一、認識論一司法證明是一種特殊的認識活動。證據(jù)法的主旨在于標準司法證明活動，因此探討證據(jù)法的理論根底要從司 法證明活動開始。司法證明屬于社會證明的范疇，但同生活中的證明如實驗室證 明又有很大區(qū)別：A、司法證明必須接受證據(jù)規(guī)那么、法律標準以及其他人為因 素的制約；R司法證明有著場所和時間的限制；C、司法證明通常由不知情的法 官主持，精通法律但不一定精通專業(yè)知識， 要借助專家協(xié)助，證明主體與認識主 體相別離。二我國證據(jù)法在認識論方面的理論根底是辨證唯物主義認識論 辨證唯物主義認識論主要有三個根本理論要素構(gòu)成、物質(zhì)論：即物質(zhì)或存在

2、是第一性的，意識或思維是第二性的，物質(zhì)決定意識。世界是物質(zhì)的，物質(zhì)是運動的，物質(zhì)具有客觀實在性，這種物質(zhì)論說明 任何案件都是物質(zhì)的，司法人員所要查明和證明的對象總是物質(zhì)性額案件事實。存在于人腦中的思想活動和思維意向不構(gòu)成案件。、反映論：即思維是大腦的技能，是對存在的反響。辨證唯物主義認為物質(zhì)運動的結(jié)果必然呈現(xiàn)一定的形態(tài)，因此各種證據(jù)都是案件事實的反映。生活 中的案件類型各不相同，但都具有特定性、穩(wěn)定性、和反映性。特定性說明，任 何案件都具有不同于其他案件的質(zhì)的規(guī)定性，能與其他案件區(qū)別開來；穩(wěn)定性說 明，任何案件都具有相對靜止、暫時平衡和穩(wěn)定的特點，能夠在一定的時間內(nèi)保 持不變；反響性說明，任何

3、案件的特征都能在其特征反映體中得到良好的反映， 且能夠為人們所認識。反映論說明，各種證據(jù)就是案件的反映。反映論說明，絕大多數(shù)司法證明活動就是一種同一認定活動。即“人 -事 同一認定 0、可知論：即認為思維和存在之間具有同一性，人的認識可以正確的反映客觀世界。辨證唯物主義認為人的思維是至上的， 能夠認識現(xiàn)存世界的一切事 物和現(xiàn)象，因此任何案件事實從理論上都是可以查明和證明的。并且，辨證唯物主義主張可知論是相對的。、方法論-我們不但要提出任務，而且要解決完成任務的方法問題。我們的任務是過河，但是沒有橋和船就不能過。不解決橋和船的 問題，過河就是一句空話。不解決方法問題，任務也只 是瞎說一通。毛澤東

4、一司法證明是一種復雜的認識活動，需要方法論的指導 證據(jù)法哲學科學方法論-馬克思主義辯證法； 證據(jù)法的一般科學方法論-信息論、系統(tǒng)論、概率論 證據(jù)法的專門方法論-取證方法、舉證方法、開示方法等。二辯證法與證據(jù)法馬克思主義辯證法總特征是-聯(lián)系和開展的觀點。辯證法說明，在司 法證明中必須貫徹聯(lián)系開展地看問題的觀點、矛盾分析.實用文檔.的觀點和具體問題具體分析的觀點。三信息論與證據(jù)法信息論的最大價值在于揭示證據(jù)的信息本質(zhì)。證據(jù)具有信息的如下特征：、證據(jù)具有知識的秉性。知識的秉性是指信息能使信宿消除其認識上的不確定性，增加信宿本身的有序性特征。、證據(jù)具有不守恒性。信息的不守恒是在能量的守恒中實現(xiàn)的。案件

5、信息會受到破或轉(zhuǎn)移。、證據(jù)是質(zhì)與量的統(tǒng)一。信息量的大小是一個相對值，是指信宿所能消除的不確定性的程度。、信息具有絕對性和相對性的二重性。證據(jù)的存在時絕對的，但需要司法人員破譯后，才能發(fā)揮作用。信息論說明，案件發(fā)生的經(jīng)過是一個信息轉(zhuǎn)移的過程。信息論說明，司法證明是對案件信息獲取、加工處理、反響和傳輸?shù)倪^程。四系統(tǒng)論與證據(jù)法、系統(tǒng)方法是指從系統(tǒng)與要素、系統(tǒng)與外部環(huán)境的相互聯(lián)系、相互作用、相互制約的關(guān)系出發(fā)，綜合的、精確地考察對象，以實 現(xiàn)最正確的處理問題的一種方法。、按照系統(tǒng)論的觀點，各類案件的定案證據(jù)都是由證據(jù)元素，按照一定的 排列順序構(gòu)成的證據(jù)系統(tǒng)。、證據(jù)元素與證據(jù)的區(qū)別和聯(lián)系：聯(lián)系：都是證明

6、案件真實情況的根據(jù)。區(qū)別：證據(jù)有相對完整的、獨立的外在表現(xiàn)形式。證據(jù)元素以證明一個相 對完整的案件事實的片段為前提。任何案件的事實都是 由假設(shè)干個事實片段構(gòu)成的。證據(jù)元素是能夠證明最小 的案件事實的證據(jù)單位。、證據(jù)元素間的聯(lián)系方式有四種：直聯(lián)系，逆聯(lián)系，平行聯(lián)系和逆平行聯(lián) 系。、證據(jù)系統(tǒng)全部運動的內(nèi)容是證明，證據(jù)系統(tǒng)通過他的全部運動，實現(xiàn)對 案件事實的證明。五概率論與證據(jù)法、概率是指在同一條件下可能發(fā)生也可能不發(fā)生之事件的發(fā)生可能性大小 的比率。在司法事件中，普遍觀點認為：法官們所認定 的案件事實是一種蓋然性事實，而非確定性事實。、概率論對證據(jù)法的影響表達在四個方面1概率論可用于評斷單一物證的

7、證明力。 統(tǒng)計方法得出的結(jié)論說服力 和可信性大于經(jīng)驗判斷。例如：指紋的統(tǒng)一性解釋，DNA認定，筆記鑒定，足跡，牙齒痕跡，工具痕跡。在評斷證據(jù)證明力方面，概率論同經(jīng)驗法那么先比具有很大的優(yōu)勢：概率論是定量分析；經(jīng)驗法那么是定性分析；概率論屬于數(shù)理邏輯推理；后者基于司法人員的經(jīng)驗。2概率論可用于評斷一組證據(jù)的證明力概率值合成公式是概率的乘積規(guī)那么，但采用這種方法時要注意.實用文檔.證據(jù)對于案件事實的“獨立性。例如：有4個證據(jù)相互獨立，每個證據(jù)對事實的證明概率為60%那么除了嫌疑人以外的人犯罪的概率為0.4 *0.4 *0.4*0.43)概率論可用于評斷全案證據(jù)的證明力信度理論認為，概率是某人在證據(jù)

8、的根底上構(gòu)造出來的、對一個命 題為真的信任程度，簡稱信度。簡單的可以理解為一個 證據(jù)對結(jié)論的支持度。信度理論從本質(zhì)上是研究“內(nèi)心 確信的概率理論。(4)概率論可用于評斷一方當事人是否有過失的問題過失問題既是一個法律問題，也是一個事實問題。在美國等國家中， 當事人是否有過失就利用著名的“漢德公式進行證明。該公式用于侵權(quán)案件中，模型化為 BPL B表示被告預防 事故發(fā)生之預防本錢，P表小事故發(fā)生的概率，L表小實際 發(fā)生的損失金額。當且僅當BPL時，加害人才構(gòu)成過失。(5)概率論可用于解決精神損害賠償數(shù)額確實定問題“概率心證說理論，其核心內(nèi)容是損害賠償額的計算應當以損害 事實認定的概率為根底，當事人

9、提供的證據(jù)所能到達的證 明程度，就是賠償金額計算的數(shù)據(jù)依據(jù)。賠償額 =X*L, X 表示提出賠償?shù)恼埱箢~，該數(shù)額應該按照傷害的結(jié)果和精 神上承受的痛苦合理提出；L表示提供的證據(jù)的證明價值。三、價值論一司法證明是一種價值權(quán)衡的活動1、司法證明涉及到各種價值的選擇和實現(xiàn)，在這些沖突和抵觸的價 值之間達至某種權(quán)衡或者平衡就是證據(jù)法的價值論的根 底。2、在存在沖突價值時，在權(quán)衡的根底上進行取舍需要考慮的因素有：1取此舍彼所要到達的目的；2被舍棄的價值有無依理性的其他替代方法獲取的可能性；3被舍棄的價值無依理性的其他替代方法獲取的可能性時；這種舍棄是否值得。二法律價值與其他價值正義是一個開放性的概念，是

10、法律概念、 倫理概念、宗教概念、經(jīng) 濟學概念、政治概念。證據(jù)法所追求的法律價值與其他價 值之間的平衡，也可以看做是不同領(lǐng)域正義觀的權(quán)衡。1、法律正義與道德正義古羅馬法學家名言：法是善與正義的藝術(shù)。這句話表達在證據(jù)法 上，就是要求各國證據(jù)法不僅要保障與表達司法證明的公 正性，還要促進與維護其合理性與人道性，以及保護與訴 訟無直接關(guān)系的證人等的根本利益。也就是說，證據(jù)法必 須具有“善的品質(zhì)。定紛止爭是證據(jù)法法律價值的表達，仁義誠信那么是倫理價值的 要求。處理好兩者的關(guān)系，就搞好了法律正義與道德正義 之間的平衡。.實用文檔.例如：我國現(xiàn)行法規(guī)定但凡知道案情的人都承當提供證據(jù)的義 務，并且應當對其作證

11、行為的真實性承當法律上的責任。 此規(guī)定表達了法律至上的正義準那么，但現(xiàn)實遠非如此， 證人作證的現(xiàn)狀有輕視倫理價值的潛在問題，而這種價值 又不能被法律價值取代。例如：取證時采取陷阱調(diào)查，舉證、質(zhì)證采取突然襲擊，有悖于 誠信原那么，但這些證據(jù)行為沒有被法律禁止，法官可以 裁定降低其證明力或取消證據(jù)資格，因為取證在道德上是 不正義的。例如：司法證明是一種特定的勞動，也能產(chǎn)生一定的社會價值甚 至經(jīng)濟價值。證據(jù)能不能象商品一樣自由交換？基于證據(jù) 行為可能帶來的利益，事實上各國法律在一定程度上成認 了證據(jù)的交換價值，如坦白從寬、立功受獎的刑事政策， 自首從輕的量刑制度，國外的訴辯交易、證據(jù)契約等等。2、司

12、法公平與經(jīng)濟效益司法公平和經(jīng)濟效益都是證據(jù)法的根本要求，各種證據(jù)規(guī)那么均 是這兩者的表達。例如，非法證據(jù)排除規(guī)那么隱含兩層含 義：A、一方當事人以違法方式取得的證據(jù)對另一方當事人 是不公平的，所以這樣的證據(jù)要排除； R方當事人以違法 方式取得的證據(jù)極有可能是虛假的，這無形之中增加了證 明本錢，降低了司法效率，所以這樣的證據(jù)要排除。證據(jù) 責任規(guī)那么，交叉詢問規(guī)那么，口供補強規(guī)那么亦屬此。舉證時限規(guī)那么、最正確證據(jù)規(guī)那么、關(guān)聯(lián)性規(guī)那么、書證優(yōu) 先規(guī)那么、推定規(guī)那么、自認規(guī)那么、品格證據(jù)規(guī)那么、 傳聞證據(jù)規(guī)那么注重司法效率；強制出庭作證規(guī)那么、宣 誓作證規(guī)那么、意見證據(jù)規(guī)那么、行政案卷外證據(jù)排除規(guī)

13、那么表達司法公平。3、司法正義與傳統(tǒng)文化、宗教信仰、社會觀念就文化傳統(tǒng)而言，東西方差異較大。中國法律強調(diào)倫理性，法律 文化以秩序為中心，以致無訟，執(zhí)法時情理法交融；西方 法律有強烈的宗教性，法律文化以權(quán)利為中心，最求正義， 很早就確立了遵守法治的傳統(tǒng)。就宗教信仰而言，伊斯蘭法律界認為，“一個正直的穆斯林的話 被認為比一紙空文和一那么有待證實的消息更可靠。-產(chǎn)生目證制度和公證人制度。就文化而言，中國重視單位的信用，西方重視個人的信用；中國 重視章；西方重視簽名。三法律價值的內(nèi)部平衡博登海默說：正義具有一張普洛透斯似的臉，變幻無窮，隨時可呈 不同形狀，并具有極不同的面貌。這說明，沒有永恒的正 義，

14、司法正義總是具體的、相對的。1、實體正義與程序正義-是各國證據(jù)法必須權(quán)衡的兩種價 值。類似于“產(chǎn)品和”生產(chǎn)工序.實用文檔.2、案件真相與解決糾紛查菲說：審理不是抽象的尋找真相，而是試圖在兩個人之間 不經(jīng)過武斗而解決爭端。司法人員等對案件的證明在客觀 上是不全面的，是不全面的證明，即相對的證明。證明的 相對性理論說明，查明事實真相絕非司法活動的惟一任務, 解決糾紛才是司法的更為現(xiàn)實的任務。3、個體利益與社會利益中國：集體利益高于一切。美國：重視個人利益。第二節(jié)證據(jù)法的根本原那么一、遵守法制原那么1、含義。指在司法過程中行駛國家職能官員或“準官員，必須嚴格遵守法 律的規(guī)定，依法辦案。也叫依法辦案原

15、那么，約束的主要對象是法官、檢察官、 偵查員、行政執(zhí)法人員、公證員、仲裁員等。2、遵守法制原那么在司法證明中的表達1要求搞好證據(jù)法制的建設(shè)2要求司法人員以及其他訴訟參與者在收集和使用證據(jù)是遵循法制精神。嚴禁特權(quán)、嚴禁侵害他人人身權(quán)力和民主權(quán)力，依法獨立辦案。3、遵守法制原那么具體包括依法取證、依法舉證、依法質(zhì)證、依法認證，其 中依法取證是重點。取證是根底，是自主性和隨意性很強的行為，且有權(quán)力與權(quán) 利的沖突。二、事實求是的原那么1、含義。是指司法人員及其他訴訟參與人要從實際出發(fā)，根據(jù)確實的證據(jù)， 準確的查明和證明案件事實。2、在司法證明中的表達1司法人員不能主觀臆斷。2司法人員不能先入為主，偏聽

16、偏信。3、反兩種傾向1反對程序虛無主義2反對片面追求形式真實三、證據(jù)為本原那么證據(jù)裁判原那么1、含義。是指司法證明活動必須以證據(jù)為根源和基石。又稱證據(jù)裁判主義。 除法律另有規(guī)定外，法官只能根據(jù)經(jīng)法庭辯論而獲得確切心證的證據(jù)作為裁判的 依據(jù)。但是，法官不得以沒有適格的證據(jù)為由而拒絕裁判。？關(guān)于民事訴訟證據(jù)的假設(shè)干規(guī)定？條63, ?關(guān)于行政訴訟證據(jù)假設(shè)干問題的規(guī)定 ？條53表達之。2、不能簡單的理解為“重視證據(jù)，其含義應當包括：1認定待證事實必須依靠證據(jù)，沒有證據(jù)不能認定待證事實；2無論是實體法事實還是程序法事實都離不開證據(jù)；3用于定案的證據(jù)必須是具有證據(jù)能力和可采性的證據(jù)；4用于定案的證據(jù)必須是

17、在法庭上查證屬實的證據(jù)3、在司法證明中的表達1要求司法人員在辦案過程中，必須從客觀存在的證據(jù)出發(fā)去認定案件 事實，不能以主觀臆斷和猜測作為判定案件事實的根底。.實用文檔.2要求司法和執(zhí)法人員轉(zhuǎn)變觀念，從傳統(tǒng)的“查明事實的辦案觀轉(zhuǎn)向“證明事實的辦案觀，從依賴人證的證明觀轉(zhuǎn)向重視物證的證明觀。3通過司法認知和推定來認定案件的事實做法， 屬于證據(jù)為本原那么的 必要補充。四、直接言詞原那么包含證據(jù)辯論原那么1、含義。直接言詞原那么是直接原那么和言詞原那么的合稱。直接原那么又 叫直接審理原那么，指對案件作出裁判的法官必須直接對證據(jù)進行審查， 認定案 件事實。要求法官對證據(jù)的審查要有 “親歷性。言詞原那么

18、又叫言詞審理原那 么，是與書面審理相對而言的，是指庭審過程中的舉證和認證必須以言詞的方式 進行。2、大陸法系國家普遍采用，英美法系國家為傳聞證據(jù)排除規(guī)那么，有異曲同 工之妙。3、意義1以審判為中心的司法模式的要求， 表達了法官和陪審團直接審查證據(jù) 和認定證據(jù)的需要。2有利于對證人證言的審查判斷。3是司法程序公正的要求和保障。4、在司法證明中的實現(xiàn)一般適用于一審、普通審判程序，法律規(guī)定的特殊情況也不適用，如證人 死亡等。1訴訟各方及其橫人均應親自出庭，以言詞的方式提供證言和接受質(zhì)證，以使法庭調(diào)查和辯論充分有效進行。 除法律另有規(guī)定外，沒有經(jīng)過法庭辯論 的證據(jù)不得作為裁判的依據(jù)。？關(guān)于民事訴訟證據(jù)

19、的假設(shè)干規(guī)定？條47 ”未經(jīng)質(zhì) 證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。？關(guān)于行政訴訟證據(jù)假設(shè)干問題的規(guī)定？條35 ”未經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)，不能作為定案的依據(jù)。2法官親自調(diào)查和采納證據(jù)，獨立審判3法庭審理以直接的、言詞的方式集中進行，判決應建立在法庭調(diào)查 和言詞辯論的根底上。5、我國要從以偵查為中心的司法觀轉(zhuǎn)向以審判為中心的司法觀。五、公平誠信原那么包含及時公開原那么1、公平原那么，又叫司法公正原那么，就是要在司法活動中堅持和表達公平 和正義。要求：1在司法活動中遵循平等和正當原那么，實現(xiàn)程序正義；1要求裁決和處理是公正的，實現(xiàn)實體公正。2、誠信原那么，指在司法活動中藥堅持和表達老實與信用。老實和信用都否 認和排斥欺騙的價值觀，但前者強調(diào)的是真實，反對虛假；后者強調(diào)的是守信， 反對食言。3、在司法證明中的實現(xiàn)1公平原那么的實現(xiàn)。程序公正具有較強的操作性，堅持公平原那么首 先要求選擇程序公正為切入點。A、保證法官接觸證據(jù)的中立性；B、保證訴訟雙 方的公平對抗；平等的取證權(quán)、庭