1、1第一節(jié) 公司的概念與分類一、公司的概念與特征二、公司的一般分類三、我國現(xiàn)行立法體系下的公司第二節(jié) 公司法的概念、性質(zhì)與歷史沿革一、公司法的概念、性質(zhì)與體系二、公司法的歷史沿革2本章主要是介紹公司和公司法的一般概念、分類等問題。在本章中的?？贾R點(diǎn)主要有：公司的概念、特征、分類，公司與相關(guān)企業(yè)組織的區(qū)別，公司法的概念、性質(zhì)與歷史沿革，以及我國現(xiàn)行公司法律體系。 3一、公司的概念與特征（一）公司的概念 由于各國立法對公司組織形式在社會上的適用范圍規(guī)定不同，對公司的種類規(guī)定不同，加之不同類型的公司本身法律特征就有一定區(qū)別，而且即使是相同類型的公司在不同國家、地區(qū)的法律中具體規(guī)定也會有差異 ，所以，

2、在公司法理論上很難形成一個為各國學(xué)者們公認(rèn)的、抽象的公司概念。4有的國家在立法上就不對公司概念作統(tǒng)一的定義，只就各種不同類型的公司概念分別作出規(guī)定，如意大利。還有的國家既不規(guī)定公司的統(tǒng)一概念，也不對各種不同類型的公司概念分別作出規(guī)定，只規(guī)定各類公司的性質(zhì)、特征，將從中概括公司概念的工作留給學(xué)者們?nèi)ネ瓿?，如德國。也有的國家在立法上對公司概念作統(tǒng)一的定義，力圖體現(xiàn)立法的完備性，如日本。我國公司法既沒有規(guī)定統(tǒng)一的公司概念，也沒有規(guī)定不同類型公司的概念。 5根據(jù)我國公司立法的原則與理論，通常認(rèn)為，公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。在大陸法系國家，公司屬于企業(yè)法人。 在英美法

3、系國家，公司并不一定都屬于營利性的企業(yè)范疇，公司與企業(yè)是互有交叉的概念。在我國，公司是企業(yè)的下屬概念。企業(yè)的概念在不同的國家中，因經(jīng)濟(jì)、法律、歷史傳統(tǒng)不同而有區(qū)別，加之人們研究的角度不同，表述內(nèi)容亦各有側(cè)重，所以往往也沒有一個一致的概念。 6在我國，通常而言，企業(yè)是指從事商品生產(chǎn)、流通或服務(wù)活動，在法律上具有一定獨(dú)立地位的營利性經(jīng)濟(jì)組織。企業(yè)分為自然人企業(yè)與法人企業(yè)。公司屬于法人企業(yè)。. 企業(yè)是人類社會發(fā)展到一定階段，生產(chǎn)力達(dá)到一定水平后才出現(xiàn)，并繼而成為人們從事經(jīng)濟(jì)活動的主要組織形式.企業(yè)產(chǎn)生的一個重要原因，是人們將進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營所必需的、因產(chǎn)權(quán)人不同而發(fā)生在外部的部分市場交易，轉(zhuǎn)到同一產(chǎn)權(quán)人

4、組織內(nèi)部進(jìn)行，以節(jié)省交易時間與成本費(fèi)用，實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置，提高社會生產(chǎn)效率。.社會的經(jīng)濟(jì)組織形態(tài)總是與其生產(chǎn)力發(fā)展水平相適應(yīng)的，直至封建社會后期，才在商業(yè)領(lǐng)域中逐漸出現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)的萌芽狀態(tài)。.7傳統(tǒng)的公司法理論認(rèn)為，公司是社團(tuán)法人，即由兩個以上的投資主體組成。公司的社團(tuán)性質(zhì)，是指公司由多個投資主體，不能將公司具有組織機(jī)構(gòu)、有多數(shù)從業(yè)人員等組織特征解釋為社團(tuán)性質(zhì)。 我國公司法在2005年修訂之后，允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，所以社團(tuán)性已不再是我國公司的必備法律特征。8 我國公司的四項特征依法設(shè)立以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立具有法人資格91.公司與企業(yè)我國公司法明確規(guī)定，公司是企業(yè)

5、法人。所以，在我國公司只是企業(yè)的一種組織形態(tài)。從這個意義上講，企業(yè)的概念涵蓋了公司的概念，公司是企業(yè)的下屬概念。但是在一些英美法系的國家中，公司不一定就是企業(yè)，多個主體為了實(shí)現(xiàn)共同目的或從事共同事業(yè)，就可以采取公司的形式，乃至醫(yī)院、學(xué)校、慈善組織等也可采取非營利公司的組織形式。 10就我國的立法而言，公司的概念通常強(qiáng)調(diào)其資本與成員的聯(lián)合性的組織形態(tài)，突出其法人地位，人們可以從公司的概念中了解其法律地位、股東責(zé)任如何。而企業(yè)的概念，則側(cè)重于表明其為一個具有經(jīng)營性的經(jīng)濟(jì)組織，但對其民事法律地位如何并無反映，不能使人了解其有無法人資格、能否獨(dú)立對外承擔(dān)法律責(zé)任等。 11法人是具有民事權(quán)利能力和民事行

6、為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。它強(qiáng)調(diào)的是某一組織依法取得一種獨(dú)立于其成員的社會資格。 企業(yè)法人僅是法人的一種形態(tài)。而企業(yè)本身又有法人企業(yè)與非法人企業(yè)之別，公司僅是法人型企業(yè)的一種，除公司外，國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)及中外合資經(jīng)營企業(yè)等也都屬于法人型企業(yè)。顯然公司的概念、企業(yè)的概念不能等同于法人的概念。 12企業(yè)是一個自成體系的獨(dú)立組織，所以必然要實(shí)行獨(dú)立經(jīng)濟(jì)核算、自負(fù)盈虧。法人資格則是一種社會組織身份，在我國其關(guān)鍵為依法取得獨(dú)立于其成員的社會資格和對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。而企業(yè)內(nèi)部在經(jīng)濟(jì)上是否獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧是其經(jīng)營方式問題，并不能直接表明其對外的民事責(zé)任是否獨(dú)立承擔(dān)，與企業(yè)

7、是否具有法人資格是兩個不同的問題，不能混淆。 131.公司與合伙企業(yè)的區(qū)別根據(jù)合伙企業(yè)法第2條，“合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)?！薄捌胀ê匣锲髽I(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！?14目前我國公司法允許設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司與合伙企業(yè)的區(qū)別很大，主要有以下幾點(diǎn)：第一，公司是法人型企業(yè)。合伙企業(yè)不是法人型企業(yè)，而是自

8、然人企業(yè)，即企業(yè)與投資人在法律人格、法律責(zé)任等方面不完全獨(dú)立。第二，合伙企業(yè)是較為典型的人合企業(yè)。 第三，合伙企業(yè)是建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)上的，即建立在合同關(guān)系之上。 15第四，合伙人的出資方式可以與公司股東有所不同。公司股東的出資限于財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利，而普通合伙人還可以以勞務(wù)作為出資。第五，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。公司的股東對公司的債務(wù)不直接承擔(dān)責(zé)任，對公司則以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。第六，由于普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以合伙企業(yè)與公司不同，沒有注冊資本的概念。 16第七，合伙企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)與公司不同。 此外，合伙企業(yè)的普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓出資份額

9、受到一定的法律限制；合伙企業(yè)的合伙人至少在2人以上，而公司法現(xiàn)已經(jīng)允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司。合伙企業(yè)與公司適應(yīng)人們投資對企業(yè)形式不同的需求。 17個人獨(dú)資企業(yè)法第2條規(guī)定：“本法所稱個人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體?！币蝗擞邢挢?zé)任公司與個人獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別主要有以下幾點(diǎn)：第一，一人有限責(zé)任公司雖然股東只有一人，在出資人的人數(shù)上與個人獨(dú)資企業(yè)相同，但屬于法人型企業(yè)。個人獨(dú)資企業(yè)不是法人型企業(yè)，而是自然人企業(yè)，即企業(yè)與投資人在法律人格、法律責(zé)任等方面不完全獨(dú)立。 18第二，個人獨(dú)資企業(yè)的財產(chǎn)屬于投資人

10、個人所有，出資人對個人獨(dú)資企業(yè)的財產(chǎn)有直接支配的權(quán)利。一人有限責(zé)任公司的財產(chǎn)屬于公司所有，公司對股東的出資形成的公司財產(chǎn)享有法人財產(chǎn)權(quán)，股東對公司享有股權(quán)。第三，個人獨(dú)資企業(yè)的出資人以個人財產(chǎn)對獨(dú)資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。一人有限責(zé)任公司的股東對公司的債務(wù)不直接承擔(dān)責(zé)任，對公司則以應(yīng)繳納的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。 19第四，由于出資人對企業(yè)債務(wù)的法律責(zé)任不同，個人獨(dú)資企業(yè)出資人的出資方式也與公司股東不同，法律對其出資形式不予限制，設(shè)立企業(yè)時只需要申報出資即可，資本無須注冊、驗(yàn)資。而一人有限責(zé)任公司股東的出資限于貨幣、實(shí)物、財產(chǎn)權(quán)利等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)，必須對資本注冊、驗(yàn)資。

11、 20第五，個人獨(dú)資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)與公司不同。一人有限責(zé)任公司雖然依法不設(shè)立股東會，但仍需設(shè)置董事會（或執(zhí)行董事）、監(jiān)事會（或監(jiān)事）及經(jīng)理等高級管理人員，并設(shè)有法定代表人。個人獨(dú)資企業(yè)則無這些機(jī)構(gòu)的設(shè)置，沒有專門的意思機(jī)關(guān)，沒有法定的代表人。個人獨(dú)資企業(yè)的投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有完全民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。21公司是企業(yè)。企業(yè)有多種類型。市場經(jīng)濟(jì)國家的企業(yè)主要可以分為公司、合伙企業(yè)和獨(dú)資企業(yè)這三種典型的法律形態(tài)。公司屬于法人型企業(yè)，而合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)通常則屬于非法人型企業(yè)。非典型企業(yè)是國有企業(yè)、集體企業(yè)、合作社等特殊企業(yè)。對于公司究竟包括哪些具體

12、組織形式，各國立法規(guī)定是不同的 。22一些大陸法系國家的公司法在傳統(tǒng)上將公司分為五種基本類型：無限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司和股份兩合公司。 英美法系國家（地區(qū)）的公司法對公司的分類則有所不同，如我國香港地區(qū)公司條例從功能上將公司分為三類，即：（1）為社會或慈善事業(yè)而成立的公司（這是一種代替信托且比信托更有效率也更現(xiàn)代化的方式）；（2）為促使個別人或一群人進(jìn)行商業(yè)活動而成立的公司（其把自己應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任與其成員應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任相分離）；（3）為使投資者可分享利潤而不必參加商業(yè)的行政管理而成立的公司（其雖也是一種信托工具，但它是促進(jìn)籌集和利用資金，使大批投資者將資金托付給少數(shù)人去經(jīng)營管

13、理）。 231.有限責(zé)任公司又稱有限公司，是股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。2.股份有限公司又稱股份公司，是將其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。3.無限公司指由兩個以上的股東組成，全體股東對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。無限公司與合伙具有基本相同的法律屬性，但不同的是有些國家規(guī)定無限公司具有法人資格。24由負(fù)無限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅就其認(rèn)繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。無限責(zé)任股東是公司的經(jīng)營管

14、理者，有限責(zé)任股東則是不參與經(jīng)營管理的出資者。所謂“兩合”，是指無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東的結(jié)合，或是指經(jīng)營資本與管理勞務(wù)的結(jié)合。25由負(fù)無限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成，資本分為等額股份的公司。其股東承擔(dān)法律責(zé)任的情況與兩合公司相同，區(qū)別則在于公司的資本分為等額股份，股東是通過招股發(fā)行方式取得股份的。由于其與兩合公司無重要區(qū)別，目前，許多國家或地區(qū)的公司法已經(jīng)取消了這一公司分類，只保留兩合公司，如我國臺灣地區(qū)的“公司法”。 261.資合公司指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司。此類公司僅以資本的實(shí)力取信于人，股東個人是否有財產(chǎn)、能力或信譽(yù)與公司無關(guān)。股東對公司債務(wù)彼此承擔(dān)獨(dú)立、有限的責(zé)任，共

15、同設(shè)立公司原則上不以相互信任為前提（對公司控股股東或?qū)嶋H控制人除外）。272.人合公司指以股東個人的財力、能力和信譽(yù)作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為無限公司。人合公司的財產(chǎn)及責(zé)任與股東的財產(chǎn)及責(zé)任沒有完全分離，其不以自身資本為信用基礎(chǔ)，法律上也不規(guī)定設(shè)立公司的最低資本額。股東可以用勞務(wù)、信用和其他權(quán)利出資，企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)一般也不分離。 3.資合兼人合的公司指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。 281.母公司和子公司這是以公司外部組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。不同公司之間因股權(quán)持有而存在控制與依附關(guān)系時，處于控制地位的是母公司，也稱控股公司

16、，處于依附地位的則是子公司。母子公司之間雖然存在控制與被控制的組織關(guān)系，但它們都具有法人資格，在法律上是彼此獨(dú)立的企業(yè)。 29母公司和直接或者間接依附于母公司的公司（子公司、孫公司等），以及存在連鎖控制關(guān)系的公司，屬于關(guān)聯(lián)企業(yè)的范疇。 母公司與子公司是由持股關(guān)系形成的。此外，公司之間還可能由于其他原因形成控制與依附關(guān)系，成為控制公司與附屬公司，如表決權(quán)控制、人事關(guān)系、契約關(guān)系（支配契約、康采恩契約等）、信貸及其他債務(wù)關(guān)系、婚姻、親屬關(guān)系等。所以，控制公司與附屬公司的概念要大于母公司與子公司的概念。 30分公司是公司依法設(shè)立的以本公司名義進(jìn)行經(jīng)營活動，其法律后果由本公司承受的分支機(jī)構(gòu)。相對分公司

17、而言，公司稱為本公司或總公司。本公司和分公司是從公司內(nèi)部組織關(guān)系上進(jìn)行的分類，不能把它們的關(guān)系視為公司間的關(guān)系。 分公司也需依法設(shè)立、登記，但其作為公司分支機(jī)構(gòu)，設(shè)立程序比較簡便。 31以公司國籍為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為本國公司和外國公司。各國確定公司國籍的標(biāo)準(zhǔn)不同，有的以公司成立地（即注冊登記地）為標(biāo)準(zhǔn)，有的以公司住所地（或管理中心地、基本商業(yè)地）為標(biāo)準(zhǔn)，有的以控制人的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，有的以股東國籍地為標(biāo)準(zhǔn)，有的以設(shè)立依據(jù)法律地為標(biāo)準(zhǔn)，還有的綜合采用幾種標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)公司法第2條、第191條的規(guī)定，我國以公司注冊登記地和設(shè)立依據(jù)法律地為結(jié)合標(biāo)準(zhǔn)確定公司的國籍。 32以公司的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營活動是否局限于

18、一國為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為國內(nèi)（或內(nèi)國）公司和跨國公司?？鐕就⒉皇且粋€單獨(dú)的公司，而是一個由控制公司與設(shè)在各國的眾多附屬公司形成的國際公司集團(tuán)。33我國現(xiàn)行的企業(yè)立法體系處于新舊并存、交錯適用的狀態(tài)，所以實(shí)踐中存在的公司仍有些雜亂無章，主要有：（1）依公司法設(shè)立的公司；（2）依外商投資企業(yè)法設(shè)立的公司；（3）依私營企業(yè)暫行條例設(shè)立的有限責(zé)任公司；（4）依原關(guān)于國有、集體企業(yè)等的法律、法規(guī)設(shè)立的名稱中含有“公司”字樣的企業(yè) 34我國公司法中規(guī)定了有限責(zé)任公司與股份有限公司兩種公司形式。這兩種公司主要存在以下區(qū)別：1.設(shè)立方式不同有限責(zé)任公司只能以發(fā)起方式設(shè)立，公司資本只能由發(fā)起人認(rèn)繳，不

19、允許向社會募集。股份有限公司既可以發(fā)起設(shè)立，也可以募集設(shè)立。 352005年修訂后的公司法對有限責(zé)任公司的股東人數(shù)取消了下限，僅作了人數(shù)為50人以下的上限規(guī)定，并允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司。公司法對股份有限公司股東人數(shù)的下限作有規(guī)定，即應(yīng)為2人以上，不允許設(shè)立一人股份有限公司。雖然立法對股東人數(shù)沒有規(guī)定上限，但對股份有限公司設(shè)立時發(fā)起人的人數(shù)，法律則同時作有上下限之規(guī)定，為2人以上200人以下，而且須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 36有限責(zé)任公司股東的出資證明文件為出資證明書，通常為紙面形式。股份有限公司股東的出資證明文件為股票。股票可以采用紙面形式，目前在上市公司則為電子

20、數(shù)據(jù)化的無紙形式。有限責(zé)任公司股東的出資證明書必須采取記名方式。股份有限公司的股票除法律另有規(guī)定者外，既可以采取記名方式，也可以采取無記名方式。 37有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)受到一定法律限制。除公司章程另有規(guī)定者外，在股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)；股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。股份有限公司的股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外。股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股票時，其他股東無優(yōu)先購買權(quán)。上市公司的股票還可以依法在證券交易所上市交易。 38根據(jù)2005年修訂后的公司法，除法律、行政法規(guī)對公司注冊資本的最低限

21、額另有較高規(guī)定者外，有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣3萬元，一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股份有限公司的注冊資本最低限額為人民幣500萬元。有限責(zé)任公司的注冊資本不劃分為等額股份，股東一般依其投資比例行使權(quán)利。股份有限公司的注冊資本劃分為等額股份，股東一般依其所持股份數(shù)額行使權(quán)利。 39有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置較股份有限公司更為靈活。如公司的股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小，可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事；可以不設(shè)監(jiān)事會，而只設(shè)1名至2名監(jiān)事；在股東會的召集方式、通知時間等方面也較為靈活。此外，一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，機(jī)構(gòu)運(yùn)作模式也有差異。股份有限公司

22、則必須設(shè)置股東會、董事會、監(jiān)事會，依法規(guī)范運(yùn)作。 40股份有限公司尤其是向社會公眾發(fā)行股票的股份有限公司，其所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離程度較高，所以必須強(qiáng)調(diào)組織機(jī)構(gòu)與法人治理機(jī)制的完善，法律對其規(guī)定較多的強(qiáng)制性義務(wù)。有限責(zé)任公司的兩權(quán)分離程度較低，其股東多通過出任經(jīng)營職務(wù)直接參與公司的經(jīng)營管理，決定公司事務(wù)，所以更強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的意思自治。 41股份有限公司具有開放性，尤其是向社會公開募集股份的公司，負(fù)有法律規(guī)定的信息披露義務(wù)，其財務(wù)狀況和經(jīng)營情況等要依法進(jìn)行公開披露，以保障社會投資者的利益。有限責(zé)任公司則因其為非開放型公司而不受此限制，信息的公開僅在股東的范圍之內(nèi)。421.設(shè)立條件、程序不同公司法對公司

23、設(shè)立規(guī)定有相應(yīng)條件，而外商投資企業(yè)的設(shè)立還需符合外商投資企業(yè)法的一些特別規(guī)定，在程序上則要經(jīng)過政府有關(guān)部門的批準(zhǔn)。2.組織形式有所不同根據(jù)外商投資企業(yè)法的規(guī)定,外商投資企業(yè)中的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會、監(jiān)事會,董事會為其權(quán)力機(jī)構(gòu)。此外,外商投資企業(yè)董事會的人數(shù)組成由合營各方協(xié)商,在合同、章程中確定,并由合營各方委派和撤換。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的,由他方擔(dān)任副董事長。這些規(guī)定均與公司法不同。433.經(jīng)營期限不同公司法對公司的經(jīng)營期限未作限定，當(dāng)事人可約定公司永久存續(xù)，而中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定，有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營期限，不能無限

24、存續(xù)。此外，對外商投資企業(yè)的合并與分立等問題，外商投資企業(yè)法中也存在一些與公司法不同的規(guī)定。44一、公司法的概念、性質(zhì)與體系（一）公司法的概念與性質(zhì)1.公司法的概念公司法是規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系，規(guī)范公司在設(shè)立、存續(xù)、變更與終止過程中的組織行為的法律規(guī)范的總稱，屬于市場主體法的范疇。 45狹義的公司法，僅指法律名稱中以公司為規(guī)定對象的專門法典，如公司法。廣義的公司法，除包括專門的公司法典外，還包括其他有關(guān)公司的法律、法規(guī)、行政規(guī)章，以及所有散見于其他各法之中的調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司組織行為的法律規(guī)范，如公司登記管理條例、民法通則、中外合資經(jīng)營企業(yè)法等法中的相關(guān)規(guī)定。在各國，公司

25、法通常均是成文制定法。 46我國公司法中所稱的公司是有特定適用范圍的。其一是依據(jù)屬地主義的原則，限于依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的公司，至于境內(nèi)公司的設(shè)立人為本國人或外國人則無限定。其二是目前公司的組織形式僅限于有限責(zé)任公司和股份有限公司，對其他公司組織形式如無限公司、兩合公司等，立法未作規(guī)定，在公司法的具體實(shí)施中則不允許設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司以外的其他組織形態(tài)的公司。 47公司法是組織法與行為法的結(jié)合，而以組織法為公司法的本質(zhì)特征與主要內(nèi)容。公司法作為組織法，它確立公司的法人人格與法律地位，規(guī)范公司股東之間、股東與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，規(guī)定公司的名稱、住所、權(quán)利能力、公司章程，規(guī)范公司

26、內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置、權(quán)限與運(yùn)作，調(diào)整公司的設(shè)立、變更與終止，公司與其他企業(yè)間的控制關(guān)系以及法律責(zé)任等等。公司法也對與公司組織活動有關(guān)的行為加以調(diào)整，如公司股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓，但不涉及調(diào)整與公司組織活動無關(guān)的行為，如商品買賣等。48公司法具有強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合的特點(diǎn)。雖然公司法調(diào)整的主要是商事活動中的法律關(guān)系，但其中存在許多強(qiáng)制性規(guī)范。 公司法還在一定程度上具有實(shí)體法與程序法結(jié)合的特點(diǎn)，既有關(guān)于公司權(quán)利、股東權(quán)利等實(shí)體方面的內(nèi)容，也有公司設(shè)立、變更、清算等程序方面的內(nèi)容。 49（1）規(guī)范公司的組織和行為（2）保護(hù)公司、股東和債權(quán)人等利害關(guān)系人的合法權(quán)益（3）維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義

27、市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展50公司法的社會作用主要是合理構(gòu)造企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，建立科學(xué)、民主、高效的企業(yè)管理機(jī)制，同時可以聚集資本，發(fā)揮規(guī)模效益，促進(jìn)資本的社會化、民主化。 公司制企業(yè)的權(quán)力與管理機(jī)構(gòu)設(shè)立在企業(yè)內(nèi)部（獨(dú)資公司除外），理論上講，外部的行政權(quán)力等因素?zé)o法直接干涉企業(yè)的經(jīng)營管理活動，國家作為股東時也要遵守公司的游戲規(guī)則，公司的權(quán)益能夠較好地得到保障。 我國公司法規(guī)定的公司均為股東負(fù)有限責(zé)任的公司。實(shí)行此原則有利于公司廣泛籌集資金，資本的自由流通，保證社會資源的優(yōu)化配置及保護(hù)股東的財產(chǎn)安全。51普通企業(yè)法的立法體系主要有以下幾種模式。1.主要規(guī)定在民法典中。在民商法合一的國家中，有關(guān)企業(yè)的立法基本上都

28、規(guī)定在民法典之中。 2.主要規(guī)定在商法典中。在實(shí)行民商法分立的國家，如法國（尤其是拿破侖商法典）、德國和日本，商事合伙與公司等企業(yè)制度設(shè)置在商法典中。隨著公司制度的發(fā)展，一些國家又制定一些單行公司法律，對商法典未規(guī)定的新的公司形式進(jìn)行調(diào)整。 523.單行企業(yè)立法和判例法并行。這主要是英美法系國家的立法模式。英美法系國家的法律在傳統(tǒng)上是判例法，判例在企業(yè)立法中具有重要的作用。但為適應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)生活發(fā)展的需要，一些英美法系國家也相繼制定了許多單行商事企業(yè)成文法律。 由于我國尚未制定民法典，現(xiàn)行企業(yè)法的立法體系模式是以單行企業(yè)立法為核心，輔之以民法通則和相關(guān)行政法規(guī)。 53自19世紀(jì)末、20世紀(jì)初以來

29、，在世界范圍內(nèi)出現(xiàn)的“私法公法化”浪潮使公司法受到很大影響?，F(xiàn)代公司法出現(xiàn)強(qiáng)調(diào)社會本位與公司的社會責(zé)任，強(qiáng)調(diào)國家對公司監(jiān)管的趨勢。在我國2005年修訂后的公司法中，更加重視對當(dāng)事人意思自由的尊重，將原有的一些強(qiáng)制性規(guī)范修改為任意性規(guī)范，但是在涉及股東權(quán)利保護(hù)、組織機(jī)構(gòu)規(guī)范設(shè)置與運(yùn)行以及董事、監(jiān)事和高級管理人員的責(zé)任等方面仍然是以強(qiáng)制性規(guī)范為主。 54（一）公司法的產(chǎn)生與發(fā)展早期人類社會的生產(chǎn)經(jīng)營活動，主要是建立在自然人基礎(chǔ)上，即以個人和家庭為單元主體進(jìn)行的活動，與之相適應(yīng)的組織形式則是個體經(jīng)營與家族經(jīng)營體。 隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，這些組織形式難以適應(yīng)大規(guī)模的經(jīng)濟(jì)活動的需要。于是，隨著法人制度的誕生

30、，各種由自然人組成而又超越與自然人之上的經(jīng)濟(jì)組織便逐步應(yīng)運(yùn)而生，得到充分發(fā)展，調(diào)整這些經(jīng)濟(jì)組織的法律也隨之產(chǎn)生，并日益發(fā)達(dá)完善。通常認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)發(fā)源于中世紀(jì)歐洲地中海沿岸 。隨著商品經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，需要新的經(jīng)濟(jì)組織形式來解決當(dāng)時海上貿(mào)易面臨的資本集中和風(fēng)險分擔(dān)問題，由此便出現(xiàn)了以下三種雛形：551.船舶共有。船舶共有，或源于繼承，或源于契約。以船舶從事海上貿(mào)易，需要集中大量資金且風(fēng)險很大。船舶共有能夠適應(yīng)人們資本集中和風(fēng)險分擔(dān)的需要，遂被普遍采用，并逐漸形成一種固定的企業(yè)形態(tài)。這種企業(yè)形式后來成為股份公司的雛形。2.康枚達(dá)契約?？得哆_(dá)具有委托的含義，其最初性質(zhì)是對從事間歇性經(jīng)營且高風(fēng)險交易的

31、貧窮商人的一種變相高利貸 。依此契約，貸款者將金錢或貨物委托給經(jīng)營海商事業(yè)的商人，由其進(jìn)行海上貿(mào)易。發(fā)生損失時，借款者必須承擔(dān)無限責(zé)任，貸款者不能要求歸還其委托的財物，即僅以出資為限承擔(dān)債務(wù)與風(fēng)險責(zé)任，后來此種契約逐步形成兩合公司或有限合伙的雛形。3.家族經(jīng)營體。個人經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)事業(yè)因后代子孫的共同繼承而逐步形成家族經(jīng)營體。家族經(jīng)營體的成員由家族成員內(nèi)部逐漸擴(kuò)展到家族成員之外形成合伙，并隨著合伙人親屬身份因素的弱化，逐步形成無限公司。 56對現(xiàn)代股份公司的起源，歐陸國家的學(xué)者大多認(rèn)為，股份公司起源于荷蘭的東印度公司；而英美國家的學(xué)者通常則認(rèn)為，股份公司起源于英國的東印度公司 。英國與荷蘭的東印度

32、公司都是合股公司。因合股公司的組織形式更適宜集中資本、協(xié)調(diào)關(guān)系、壟斷經(jīng)營，遂為人們廣泛采用，成為主導(dǎo)形態(tài)。合股公司便是現(xiàn)代股份公司的前身。公司制度最早在法律上得到確認(rèn)，是在1807年的法國商法典中。該法典首次在法律上規(guī)定了股份有限公司、股份兩合公司等企業(yè)形態(tài)，并明確規(guī)定股份有限公司的股東可以僅以其出資對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。英國1855年制定的有限責(zé)任法中也規(guī)定了公司股東可以承擔(dān)有限責(zé)任的原則。在主要資本主義國家的立法中確立了公司人格與財產(chǎn)獨(dú)立的法人制度以及股東有限責(zé)任制度之后，現(xiàn)代企業(yè)的基本制度便得以建立。57我國歷史上曾長期處于封建社會，在自給自足的農(nóng)業(yè)自然經(jīng)濟(jì)模式下不存在現(xiàn)代意義上的公司

33、企業(yè)。清朝末年，鴉片戰(zhàn)爭后，外商紛紛進(jìn)入中國投資建立企業(yè)，形成中國歷史上最早的一批公司企業(yè)。而后，清政府開展了洋務(wù)運(yùn)動以求自強(qiáng)，出現(xiàn)了官辦企業(yè)、官督商辦企業(yè)、官商合辦企業(yè)。甲午戰(zhàn)爭以后，中國民族資本得到發(fā)展，民辦企業(yè)大量出現(xiàn)。國外的各種企業(yè)組織形式傳入中國，并在實(shí)踐中得到廣泛采用。58為了適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，清政府于1904年1月21日頒布了商人通例和公司律，合稱欽定大清商律，這是中國近代企業(yè)和公司法的開端。 中華民國成立之后，百廢待興，立法不及，故北洋政府于1912年3月通令宣布，前清制定施行的法律，凡與民國國體不相抵觸者均暫時沿用，公司律遂暫得以繼續(xù)沿用。1914年，農(nóng)商部在大清商律草案的

34、基礎(chǔ)上修訂成商人通例和公司條例頒布施行。 1927年，南京國民政府成立后，著手制定公司法，于1929年12月26日頒布、1931年7月1日起施行?？箲?zhàn)勝利后，國民黨政府修訂公司法，并于1946年4月12日公布施行，該公司法經(jīng)過多次修訂后，現(xiàn)仍在我國臺灣地區(qū)適用。59中華人民共和國成立之后，中央人民政府宣布廢除舊法統(tǒng)，廢除了國民黨政府頒行的所有法律，包括公司法等企業(yè)立法，但對歷史上已有的一些企業(yè)組織形式、基本制度等，則在實(shí)踐中以及爾后的立法中予以一定程度的承認(rèn)。 在計劃經(jīng)濟(jì)體制下，我國逐步形成中央和地方按條塊分割的企業(yè)管理體制，但并不具備市場經(jīng)濟(jì)意義上的企業(yè)法和公司法。中國共產(chǎn)黨十一屆三中全會后

35、，我國確立了健全社會主義民主、加強(qiáng)社會主義法制、改革開放的方針，實(shí)行擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的改革。1984年10月，中共十二屆三中全會作出中共中央關(guān)于經(jīng)濟(jì)體制改革的決定，提出“所有權(quán)經(jīng)營權(quán)可以適當(dāng)分開”,推行承包、租賃等“兩權(quán)分離”方式的企業(yè)改革。這些改革措施在實(shí)施初期起到了提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的效果，但隨之也暴露出企業(yè)行為短期化等問題。所以，以此作為企業(yè)改革的方向受到質(zhì)疑，人們開始關(guān)注如何在企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度方面進(jìn)行改革。60與此同時，全民所有制企業(yè)的立法工作也在抓緊進(jìn)行。集體所有制企業(yè)的改革也在逐步推進(jìn)。隨著經(jīng)濟(jì)體制改革的深入，我國開始在企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度方面進(jìn)行股份制改革的試點(diǎn)，建立產(chǎn)權(quán)多元化、運(yùn)作規(guī)范的公

36、司型企業(yè)。1993年12月29日，第八屆全國人大常委會第五次會議通過了公司法，自1994年7月1日起施行。此后最高人民法院陸續(xù)制定頒布了多個有關(guān)公司法的司法解釋，以適應(yīng)司法之需要。為使私營企業(yè)真正成為我國經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，1997年2月23日，第八屆全國人大常委會第二十四次會議通過了合伙企業(yè)法，自1997年8月1日起施行。1999年8月30日，第九屆全國人大常委會第十一次會議通過了個人獨(dú)資企業(yè)法，自2000年1月1日起施行。611.劉俊海.現(xiàn)代公司法.北京：法律出版社，2015：第一章2.施天濤.公司法論.北京：法律出版社，2014：第一編3.范健，王建文.公司法.北京：法律出版社，2015

37、：第一章第三章4.葉林.公司法研究.北京：中國人民大學(xué)出版社，2008：專題一，二5.趙旭東.企業(yè)與公司法縱論.北京：法律出版社，2003：第一三十一題6.鄧峰.普通公司法.北京：中國人民大學(xué)出版社，2009：第一三章7. 美 羅伯特W漢密爾頓著，李存捧譯.公司法概要.北京：中國社會科學(xué)出版社，1998：第一章8. 美 佛蘭克伊斯特布魯克，丹尼爾費(fèi)希爾著，張建偉，羅培新譯.公司法的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu).北京：北京大學(xué)出版社，2005：第一章621.什么是公司？公司具有哪些法律特征？2.如何理解公司與合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別？3.以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn)，可以對公司作哪些分類？

38、4.什么是資合公司、人合公司和資合兼人合公司？它們有哪些區(qū)別？5.如何理解母公司與子公司、本公司與分公司的關(guān)系？6.我國公司法上的股份有限公司與有限責(zé)任公司有哪些區(qū)別？7.如何理解公司法的性質(zhì)？我國公司法的立法宗旨是什么？8.各國公司法有哪幾種主要立法模式？63第一節(jié) 股東概說一、股東的概念與分類二、股東資格的取得與喪失三、股東資格的認(rèn)定四、股東與公司、股東之間關(guān)系的原則第二節(jié) 股東權(quán)概說一、股東權(quán)的概念二、公司的法人財產(chǎn)權(quán)與其義務(wù)和責(zé)任三、股權(quán)的特征四、股東權(quán)的分類 64第三節(jié) 主要股東權(quán)利分析一、股東的財產(chǎn)權(quán)二、股東的新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)三、股東表決權(quán)四、股東的訴訟權(quán)五、股東的知情權(quán)六、股東大會

39、自行召集權(quán)七、股東提案權(quán)八、異議股東股份收買請求權(quán)與股東強(qiáng)制出售權(quán) 65公司由股東共同投資設(shè)立，股東是公司存在的基礎(chǔ)，股東與股東權(quán)是公司法中的基本理論問題。本章主要介紹股東的概念和分類，股東資格的取得、喪失與認(rèn)定，股東與股東之間、股東與公司之間關(guān)系的處理原則，公司法人財產(chǎn)權(quán)以及各項主要股東權(quán)利等內(nèi)容。在本章中的?？贾R點(diǎn)主要有：股東資格的認(rèn)定，股東平等原則，股東有限責(zé)任原則，公司法人格否認(rèn)制度，股東的財產(chǎn)權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)、表決權(quán)、訴訟權(quán)、知情權(quán)、股東大會自行召集權(quán)、提案權(quán)、異議股東股份收買請求權(quán)與股份強(qiáng)制出售權(quán)等。66一、股東的概念與分類（一）股東的概念公司是股東共同投資設(shè)立的，股東是公司存

40、在的基礎(chǔ)。股東因其對公司的投資而享有股東權(quán)。股東的概念，可以從實(shí)質(zhì)意義與程序意義兩方面理解。從實(shí)質(zhì)意義上講，股東是向公司出資并對公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。從程序意義上講，凡在公司股東名冊上登記姓名者即為公司股東，但持有股份有限公司無記名股票的股東因無需登記而除外。 6768股東資格的取得有原始取得與繼受取得兩種方式。原始取得，是指以認(rèn)購公司股份的方式取得股東資格，包括在公司設(shè)立時取得和在公司發(fā)行新股時取得兩種情況。繼受取得，是指因買賣、繼承、贈與、交換、企業(yè)合并等方式取得股東資格 。69股東資格的喪失分為絕對喪失與相對喪失兩種情況。絕對喪失，是指因賴以取得股東資格的股份消滅而喪失股東資格，如

41、公司終止、股份注銷或股份失效等情形。相對喪失，是指因股東權(quán)的轉(zhuǎn)讓而喪失股東資格，如買賣、繼承、贈與、交換等情形。為鼓勵投資、發(fā)展經(jīng)濟(jì)，各國公司立法對股東的資格一般不加限制，但某些特別情況除外，如公司一般不得持有本公司股票而成為自己的股東 。此外，立法對發(fā)起人股東的資格往往限制很多，如需為完全民事行為能力人等。我國法律、政策規(guī)定，黨、政、軍、警、司法機(jī)關(guān)等國家機(jī)關(guān)不得辦公司，即不得成為公司股東。70（一）股東資格認(rèn)定的一般原則從實(shí)質(zhì)意義上講，向公司出資者即為股東。但是，股東的出資關(guān)系必須外在體現(xiàn)出來，能為人們所辨識和判斷，所以，認(rèn)定股東資格首先要根據(jù)公司的外觀證據(jù)文件，或曰形式證據(jù)。股東資格的取

42、得，經(jīng)過簽署公司章程、繳付出資、進(jìn)行工商登記、取得出資證明書等一系列過程。作為股東資格的外在表現(xiàn)形式，主要體現(xiàn)在三個法律文件中，即股東名冊、公司章程和工商登記文件。這三個法律文件性質(zhì)不同，對股東資格的認(rèn)定意義也有所不同。 71股東名冊是由公司依法制作并置備于公司的記載股東情況的簿冊。各國公司法均要求公司置備股東名冊。股東名冊對股東資格的認(rèn)定具有權(quán)利推定的法律效力，凡登記在股東名冊者即可據(jù)此主張具有股東資格，而否認(rèn)其股東資格者則須承擔(dān)舉證責(zé)任。 由于股東名冊是由公司制作的，所以通常認(rèn)為，在沒有相反證據(jù)的情況下，股東名冊的登記具有對抗公司的效力。72章程是公司最為重要的文件。我國公司法第11條規(guī)定

43、：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！?不過章程作為公司內(nèi)部的文件，只能約束公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，不能約束其他第三人。工商登記文件是確認(rèn)股東資格的重要文件。我國公司法第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。” 其主要是起到將公司已有事實(shí)向第三人進(jìn)行具有公信力的公示作用，即對第三人可起到以外觀識別股東的作用。73當(dāng)上述幾個文件中有關(guān)股東資格的內(nèi)容發(fā)生沖突時，依據(jù)哪個文件認(rèn)定股東資格，解決股東間的權(quán)利確認(rèn)，或曰哪個文件的證據(jù)效力

44、更為優(yōu)先，是司法實(shí)踐中必須解決的問題。首先從形式證據(jù)上講，在股東名冊與公司章程或工商登記等文件中登記的股東情況不一致時，股東名冊具有更為優(yōu)先的證據(jù)效力。 由于在實(shí)踐中會出現(xiàn)股東名冊記載不正確，甚至公司根本就未設(shè)置股東名冊的情況，這時就需要根據(jù)實(shí)質(zhì)證據(jù)進(jìn)行判斷，錯誤的股東名冊記載可以被推翻 。為此需要查明當(dāng)事人之間有無特殊約定（如委托持股協(xié)議）、股東的出資情況、在公司的權(quán)利實(shí)際行使情況（如股東會的出席情況、股利分配情況等）、公司及其他股東對實(shí)際股東的知悉情況等，據(jù)此作出股東資格的判斷。74隱名股東，是指實(shí)際向公司出資并應(yīng)享有股東權(quán)利，但未記載于公司股東名冊、公司章程以及公司工商登記中的投資者，與

45、此相對應(yīng)的概念便是顯名股東?！半[名”是指不通過公開法律文件對外顯示其投資者身份。由于隱名股東在公司與工商登記等法律文件中未顯現(xiàn)其股東身份，所以其股東權(quán)利有時只能依賴顯名股東出面代為行使，一旦雙方對股東身份與權(quán)利問題發(fā)生糾紛，必然引發(fā)確權(quán)訴訟。75我國公司法對隱名股東問題未作規(guī)定，即并無禁止性規(guī)定。最高人民法院雖曾在2003年11月向社會公布關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）征求意見稿（下稱征求意見稿），其中規(guī)定了隱名投資問題，但后該文件因讓位于公司法的修訂，未繼續(xù)制定出臺。由于在司法實(shí)踐中公司類法律糾紛情況頻發(fā),最高人民法院于2010年12月6日通過了公司法司法解釋三,其中對隱名股東等問

46、題進(jìn)行了規(guī)定,該司法解釋自2011年2月16日起施行；根據(jù)2014年2月17日最高人民法院審判委員會第1607次會議關(guān)于修改關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定的決定修正。 76該司法解釋第24條規(guī)定:“有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同,約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益,以名義出資人為名義股東,實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的,如無合同法第五十二條規(guī)定的情形,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議,實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的,人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由

47、否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的,人民法院不予支持。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意,請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的,人民法院不予支持。”77在同時符合以下條件的情況下,也可以考慮確認(rèn)隱名投資者享有投資收益、具有股東資格:第一，有實(shí)際出資行為。隱名投資者為參加公司，有明確的以成為股東為目的的實(shí)際出資行為。第二，其他股東的同意。除顯名股東外的其他股東須有半數(shù)以上明知并不反對隱名投資者成為股東。第三，隱名股東實(shí)際行使股東權(quán)利，即得到公司的認(rèn)可。隱名股東實(shí)際行使股東的股利分配權(quán)、股東會的參加權(quán)、重大經(jīng)營決策權(quán)等權(quán)利，公司也已經(jīng)認(rèn)可隱名投資者的股東身

48、份并且同意其行使股東權(quán)利。第四，隱名投資行為合法，即隱名投資行為無違反或規(guī)避法律強(qiáng)制性規(guī)定的情形。 78（一）股東平等原則1.股東平等原則的內(nèi)容股東平等原則，是指公司的股東一律平等，即股東按照其股東身份及所持股權(quán)（份）的性質(zhì)和數(shù)額平等地享受權(quán)利，除非該股東明確自愿接受不利益的待遇。股東平等原則，既包括股權(quán)（份）平等的形式平等要件（亦稱股權(quán)（份）平等原則），也包括股東間應(yīng)當(dāng)維持公平關(guān)系的實(shí)質(zhì)平等要件。 79股東平等原則體現(xiàn)的平等，不是絕對的、形式的平等，而是相對的、實(shí)質(zhì)的平等。股東平等原則并不籠統(tǒng)地禁止在所有股東間的不平等待遇，而是禁止那些無法律或章程依據(jù)、無正當(dāng)理由的不平等待遇。 除非違反法律

49、的強(qiáng)制性規(guī)定，違反股東平等原則的行為并不一定絕對、當(dāng)然地?zé)o效，如經(jīng)過受行為不利影響的股東同意可為有效。對于未經(jīng)受行為不利影響股東同意的違反股東平等原則的行為，受其損害的股東可以對相關(guān)的股東（大）會決議、董事會決議等提起無效或撤銷之訴。80從股東的具體權(quán)利而言，股東平等權(quán)利又可分為絕對平等權(quán)利與相對平等權(quán)利。絕對平等權(quán)利，是指按照股東身份對公司享有的權(quán)利，股東持股之多少與權(quán)利的產(chǎn)生和行使無關(guān)，如股東（大）會參加權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等。相對平等權(quán)利，是指按照股東持股比例對公司享有的權(quán)利，股東持股之多少，關(guān)系到權(quán)利的產(chǎn)生與否和行使權(quán)利的大小，如股東（大）會表決權(quán)、股利分配權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)

50、等。 81我國公司法第20條規(guī)定，“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益”；“公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任”。濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東利益的行為，最突出的表現(xiàn)就是濫用資本多數(shù)決原則與惡意關(guān)聯(lián)交易。82控股股東或?qū)嶋H控制人濫用資本多數(shù)權(quán)利的方式主要有兩種：其一是利用控制權(quán)，使股東（大）會直接表決通過損害公司或者其他股東利益的相關(guān)決議；其二是通過其選任、指派或控制的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員的經(jīng)營決策等活動，間接實(shí)現(xiàn)其損害公司或者其他股東利益的目的。 83禁止股東濫用權(quán)利尤其是濫

51、用資本多數(shù)決的法律依據(jù)在于，控股股東通過表決權(quán)的行使使其個別意思與利益追求外化為公司的行為，而據(jù)此行動的結(jié)果能夠處分屬于公司的其他少數(shù)股東的財產(chǎn)，并影響其利益，所以應(yīng)當(dāng)予以約束 。為規(guī)制關(guān)聯(lián)交易，我國公司法第21條規(guī)定：“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”84關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的行為，主要是

52、通過關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行的。 在市場經(jīng)濟(jì)中，企業(yè)尤其是企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部成員之間發(fā)生一些關(guān)聯(lián)交易是正常的現(xiàn)象 。關(guān)聯(lián)方間的交易可以降低交易成本，提高效率，保障交易安全。85對關(guān)聯(lián)交易，公司應(yīng)當(dāng)遵循市場公正、公平的原則加以規(guī)范，如簽訂綜合服務(wù)協(xié)議（關(guān)聯(lián)交易合同），規(guī)定關(guān)聯(lián)交易市場定價的原則，并在公司章程中規(guī)定關(guān)聯(lián)交易的特別批準(zhǔn)程序與信息披露制度。股東（大）會、董事會對有關(guān)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行表決時，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行法律與公司章程規(guī)定的關(guān)聯(lián)人回避制度。禁止股東濫用權(quán)利，如禁止濫用資本多數(shù)決原則、規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的目的，絕不是要剝奪、限制控制股東或大股東對公司正當(dāng)?shù)目刂茩?quán)利，所以矯枉也不能過正，否則同樣會對公司制度造成危害。

53、861.股東有限責(zé)任原則的內(nèi)容我國公司法第3條第2款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任?！贝艘?guī)定確立了公司的獨(dú)立法人人格以及股東有限責(zé)任原則。股東有限責(zé)任原則，即在特定的公司組織形式下，股東僅以認(rèn)繳或繳納的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。 87股東有限責(zé)任原則的確立，有助于限制投資者的投資風(fēng)險，鼓勵積極投資，但也有其缺陷：它在強(qiáng)調(diào)對股東利益保護(hù)的同時，在一定程度上忽視了對債權(quán)人利益的充分保護(hù)，而且為股東濫用公司的法律人格欺詐債權(quán)人提供了可能的機(jī)會。在有限責(zé)任制度下，股東可能會直接或間接控制公司，濫用法人人格，逃避債務(wù)，損害

54、債權(quán)人利益，同時又以股東有限責(zé)任來逃避法律責(zé)任。 88公司法人格否認(rèn)，又稱“揭開公司面紗”，是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施 。通常，公司法人格的濫用者是對公司有實(shí)質(zhì)控制權(quán)的股東（不以其持有公司多數(shù)股份為必要條件）。89股東濫用公司法人格的行為主要有以下幾類:第一，公司法人格形骸化。公司法人格形骸化，是指公司與股東在人格、財產(chǎn)等方面完全混同、合一，成為一體，使公司

55、完全成為股東的另一自我，不具有享有法人格的獨(dú)立性。第二，利用公司形式規(guī)避法律或合同義務(wù)，進(jìn)行違法行為。 第三，公司資本顯著不足。 90在公司法2005年修訂之前，我國立法上還沒有關(guān)于公司法人格否認(rèn)的明確規(guī)定，但在司法實(shí)踐中對此問題已有所涉及。如最高人民法院1994年3月30日下發(fā)的關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤消或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)。 針對在母子公司之間濫用控制關(guān)系、侵害債權(quán)人利益的現(xiàn)象，2002年12月3日最高人民法院審判委員會第1259次會議通過、自2003年2月1日施行的最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定第35條進(jìn)行了相應(yīng)的規(guī)制。 91以收購方式實(shí)現(xiàn)對

56、企業(yè)控股的，被控股企業(yè)的債務(wù)，仍由其自行承擔(dān)。但因控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務(wù)，致被控股企業(yè)無力償還債務(wù)的，被控股企業(yè)的債務(wù)則由控股企業(yè)承擔(dān)。92公司法第20條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的權(quán)益?！薄肮竟蓶|濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”上述規(guī)定在我國首次確立了公司法人格否認(rèn)制度。但是，對公司法人格否認(rèn)制度的適用必須謹(jǐn)慎、合理，否則同樣會損害有關(guān)當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益。 93一、股東權(quán)的概念股東權(quán)

57、，又稱股權(quán)，是指股東基于其股東資格而享有的權(quán)利。公司法第4條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！惫竟蓶|是公司的所有者。但是，股東對公司所享有的所有者權(quán)利，與對公司財產(chǎn)享有的權(quán)利并不是同一個概念。 94股東對公司所享有的所有權(quán)并非是所有權(quán)的全部權(quán)能，它不包括對已作為投資投入公司的實(shí)際資產(chǎn)的占有、使用和一般的處分權(quán)利，而僅限于資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等法律規(guī)定的股東可自行行使或通過股東大會行使的權(quán)利。公司股東的這一權(quán)利即為股權(quán)。 除上述權(quán)利外，公司法還對股東權(quán)利從其他角度作了許多更為具體的規(guī)定。股東權(quán)利在不同的國家因立法差異、公司類型不同以及股東種類的不同而

58、有所區(qū)別，但在基本權(quán)利上仍是具有共同性的。9596(一)公司的法人財產(chǎn)權(quán)我國公司法第3條第1款規(guī)定，“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！边@一規(guī)定確立了公司型企業(yè)“股東權(quán)法人財產(chǎn)權(quán)”的所有權(quán)結(jié)構(gòu)。在這一模式下，股東可以通過行使股東權(quán)利間接地對公司進(jìn)行控制與支配，公司則可擺脫出資人對公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動及財產(chǎn)的直接干涉與處置，獨(dú)立經(jīng)營。97法人所有權(quán)說：法人財產(chǎn)權(quán)就是法人所有權(quán)，是指公司擁有由股東投資形成的法人財產(chǎn)，并依法對財產(chǎn)行使占有、使用、受益、處分的權(quán)利。經(jīng)營權(quán)說：公司法人財產(chǎn)權(quán)屬于經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)，其依據(jù)是全民所有制工業(yè)企業(yè)法中關(guān)于“企業(yè)的財產(chǎn)

59、屬于全民所有，國家依照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理 。此說否認(rèn)了企業(yè)法人的人格與財產(chǎn)的獨(dú)立。雙重所有權(quán)說，認(rèn)為公司對其財產(chǎn)享有所有權(quán)，而股東包括國家股東則對公司及其財產(chǎn)享有終極所有權(quán)或最終所有權(quán) 。98綜合權(quán)說，認(rèn)為法人財產(chǎn)權(quán)并不是一個準(zhǔn)確的法律概念，它并不屬于大陸法系物權(quán)制度中一項具體的權(quán)利類型，而應(yīng)當(dāng)是眾多具有財產(chǎn)內(nèi)容的具體民事權(quán)利的總稱，具體應(yīng)包括物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。筆者認(rèn)為，其將法人財產(chǎn)權(quán)的權(quán)利性質(zhì)與財產(chǎn)權(quán)的不同表現(xiàn)形態(tài)混為一談。 他物權(quán)說。筆者同意法人財產(chǎn)權(quán)即法人所有權(quán)的觀點(diǎn)。而且法人財產(chǎn)權(quán)還應(yīng)包括公司對財產(chǎn)的收益權(quán)。99公司法第5條規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守

60、法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯?！钡?13條規(guī)定：“利用公司名義從事危害國家安全、社會公共利益的嚴(yán)重違法行為的，吊銷營業(yè)執(zhí)照?！钡?15條還規(guī)定，違反公司法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。100因違法行為導(dǎo)致公司應(yīng)同時承擔(dān)涉及財產(chǎn)的民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。為解決多種財產(chǎn)責(zé)任并存時的清償順序問題，公司法第214條規(guī)定：“公司違反本法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金的，其財產(chǎn)不足以支付時，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任?！?101作為對公司責(zé)任的原則性規(guī)定，公司法第5條刪除了原相關(guān)條款規(guī)定的與公司