1、擬上市公司同業(yè)競爭問題及解決措施,1,2,1,2,3,4,解決同業(yè)競爭的措施,同業(yè)競爭的認定,同業(yè)競爭的考察范圍,同業(yè)競爭的概念,目 錄,同業(yè)競爭的概念,同業(yè)競爭是指上市公司所從事的業(yè)務與其控股股東、實際控制人及其所控制的企業(yè)所從事的業(yè)務相同或近似，雙方構成或可能構成直接或間接的競爭關系。 中國證監(jiān)會對于同業(yè)競爭審的核態(tài)度非常明確，用一句話概括就是：“杜絕同業(yè)競爭，減少關聯(lián)交易”。一般是出于以下幾個方面的考慮： （1）控股股東利用控制關系損害公司利益或者中小股東利益； （2）同業(yè)競爭公司間的內部協(xié)議可能損害國家利益（如稅收）； （3）由于存在同業(yè)競爭，其他企業(yè)會對擬上市公司的未來發(fā)展有 重大影

2、響甚至有阻礙作用。,3,同業(yè)競爭的考察范圍,控股股東和實際控制人及其控制的其他企業(yè) 在具體的審核中，擬上市公司的實際控制人均要追索到自然人，不論其通過幾層控股公司來控制擬上市公司。 持有擬上市公司股份5%以上的關聯(lián)方 包括持有擬上市公司5%以上股份的企業(yè)和持有擬上市公司5%以上股份的自然人控制的企業(yè)，以及直接或間接持有公司5%以上股份的自然人的直系親屬所控制的企業(yè)。 董事及高級管理人員 根據公司法規(guī)定，董事及高級管理人員具有競業(yè)禁止的義務，未經股東會或者股東大會同意，不得自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務。,4,同業(yè)競爭的考察范圍,案例一： 兄弟倆各經營一家公司，兩家公司的產品、市場、業(yè)

3、務領域基本一致，且兩家公司間不存在交叉持股情況，現(xiàn)哥哥的公司要上市，是否與弟弟的公司構成同業(yè)競爭？,5,解釋： 在該案中，由于弟弟及其公司與哥哥的公司間不存在股權關系或實際控制關系，因此兩公司間只存在關聯(lián)關系，但不存在同業(yè)競爭。,同業(yè)競爭的考察范圍,案例二： 控股股東參股發(fā)行人在香港的銷售代理公司（相關銷售占發(fā)行人的25%左右，占香港公司的90%以上），持有其6%的股份，該香港公司其他股東均為自然人，持股比較分散，但均超過10%，發(fā)行人與其在香港的銷售代理公司是否構成同業(yè)競爭？,6,同業(yè)競爭的考察范圍,解釋： 假定發(fā)行人與其在香港的銷售代理公司（“香港公司”）所從事的業(yè)務相同或相似，且存在競爭

4、關系，則在以下兩種情況下需要將在香港公司納入同業(yè)競爭的考察范圍：1）如果香港公司或者其自然人自然人控股股東或實際控制人持有發(fā)行人5%以上的股份，則構成以上所述第二類的同業(yè)競爭，應在律師工作報告中披露并由競爭方采取或承諾采取有效措施避免；2）如果發(fā)行人的控股股東或實際控制人也是香港公司的控股股東或實際控制人，則構成以上所述第一類的同業(yè)競爭，不符合發(fā)行上市條件。在案例二中，由于香港公司不持有發(fā)行人的股份，也不存在其自然人控股股東或實際控制人持有發(fā)行人5%以上股份的情況，發(fā)行人的控股股東或實際控制人也不是香港公司的控股股東或實際控制人，因此，兩公司之間既不是關聯(lián)方，也不存在同業(yè)競爭。,7,同業(yè)競爭的

5、認定,“同業(yè)”的認定： 1、雙方提供的產品或者服務的功能、用途、種類、品質、價格定位、涉及到的核心技術存在相同或相似的程度以及是否具有可替代性； 2、雙方關于目標客戶群體相同或相似的程度，可從目標客戶群體的年齡、職業(yè)、收入狀況或者企業(yè)客戶的行業(yè)性質、企業(yè)規(guī)模等因素考慮； 3、從雙方市場份額的地域分布結構、行業(yè)分布結構等方面考慮雙方的產品市場相同或相似的程度； 4、從采購模式及生產的流程、工藝和模式來分析雙方在生產方面相同或相似的程度。,8,同業(yè)競爭的認定,案例一：天康生物（002100） 天康生物（002100）在其向特定對象發(fā)行股票收購資產報告書中從具體技術和生產工藝角度進行了不存在同業(yè)競爭

6、的解釋。申聯(lián)生物醫(yī)藥（上海）有限公司是采用生物工程技術生產人工合成肽等藥用原料，以合成的口蹄疫病毒中最主要免疫抗原 VP1 蛋白作為抗原制備,該疫苗以化學方法合成多肽，屬于分子水平新疫苗；天康生物的產品口蹄疫 O 型、亞洲 1 型二價滅活疫苗或單價滅活苗，則是以細胞培養(yǎng)繁殖病毒生產的全病毒作為抗原經二乙烯亞胺（BEI）滅活制備，該疫苗用生物學方法生產病毒，屬于傳統(tǒng)疫苗。兩種疫苗具有本質的區(qū)別，一種是生物制造過程，另一種是化學合成過程，兩種疫苗的生產屬完全不同的生產工藝。加之兩者的產品銷售側重不同、市場銷售方式和區(qū)域有所差異，兩者不構成同業(yè)競爭。,9,同業(yè)競爭的認定,案例二：巨靈信息（43031

7、6）,10,業(yè)務定位：,核心技術：,解決同業(yè)競爭的措施,實施重組避免同業(yè)競爭 通過實施資產重組避免同業(yè)競爭即由控股股東將該部分與上市公司的業(yè)務具有相同性質的資產整合進擬上市公司，一般通過現(xiàn)金購買競爭資產、股份置換或以其他非主業(yè)資產與競爭資產進行置換。這是目前解決上市公司同業(yè)競爭問題最為常見也是最徹底的解決方式。但通常此種方式注入上市公司的資產需要具有較為良好的盈利能力和持續(xù)經營能力，能夠提升(或至少不能大幅拉低)重組后上市公司的每股盈利水平。重組后的上市公司不僅徹底解決了經營獨立性和透明度的問題，資產整合帶來的協(xié)同效應也將進一步提升上市公司的行業(yè)競爭力。,11,案例：威控科技（430292）,

8、解決同業(yè)競爭的措施,解決同業(yè)競爭的措施,放棄同業(yè)競爭企業(yè)或業(yè)務 1、競爭方股東或并行子公司將相競爭業(yè)務轉讓給無關聯(lián)的獨立的第三方 競爭方股東或并行子公司將相競爭業(yè)務轉讓給無關聯(lián)的獨立的第三方以使控股股東與擬上市公司之間不再存在任何競爭關系。此種處置方案一般適用于關聯(lián)方競爭企業(yè)資產規(guī)模較小、盈利能力不佳，或競爭資產注入上市公司存在障礙(如存在權屬瑕疵或無法獲得少數股東同意等)而無法出售給擬上市公司的情形。但該種方式涉及到與競爭業(yè)務相關的資產負債處置問題。 2、擬上市公司放棄存在同業(yè)競爭的業(yè)務 此種方式一般使用于該部分業(yè)務非擬上市公司的主營業(yè)務，且放棄后不會對擬上市公司的持續(xù)盈利能力造成影響。業(yè)務相同，為包裝業(yè)績而剝離不符合整體上市要求?？v然是不同業(yè)務，也不鼓勵剝離，重點鼓勵整體上市。,13,案例：科勝石油（