1、第四章 合同的形式與內(nèi)容 第一節(jié)合同的形式 第二節(jié)合同內(nèi)容,第一節(jié) 合同的形式 一、合同形式的定義 二、合同形式的種類,一、合同形式的定義,合同形式：合同內(nèi)容的外現(xiàn)形式。即當(dāng)事人形成的合意要借助一定的物質(zhì)載體傳遞出來，讓當(dāng)事人及外界識別和確認(rèn)。 在合同法制發(fā)展史上，有一個從重形式到重意思的發(fā)展過程。自羅馬法開始，法律后果產(chǎn)生于形式化的行為，人們必須嚴(yán)格遵守形式。因為形式是形成法律約束力的真正原因?，F(xiàn)在人們認(rèn)為產(chǎn)生約束力的原因在于行為當(dāng)事人表達意思本身，形式只是法律行為發(fā)生效力的一個附加要求。 形式在今天的意義有：1.有利于保護合同當(dāng)事人的利益，避免因操之過急而遭受損失。2.一旦發(fā)生糾紛，便于當(dāng)

2、事人舉證。,二、合同形式的種類 1書面形式 2口頭形式 3其他形式,1.書面形式及特征、種類,書面形式：以文字等有形的表現(xiàn)形式訂立合同的形式。分為約定書面形式和法定書面形式。第11條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。特征有： 必須存在某種物質(zhì)載體，即合同內(nèi)容必須能夠以一定的物質(zhì)形式表現(xiàn)，以使人能夠直接或間接看到或聽到。 該種物資載體記載了合同的內(nèi)容。 當(dāng)事人或其代理人在文字憑據(jù)上簽字或蓋章。 種類有： 合同書：記載合同內(nèi)容的文書，它由文字憑據(jù)組成。其要求有：有某種文字憑據(jù)，當(dāng)事人要在文字憑據(jù)上簽字或蓋章，要載有合

3、同權(quán)利義務(wù)。,數(shù)據(jù)電文：電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。e-mail是通過電子計算機系統(tǒng)以及國際互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)的信息傳遞方式。電子數(shù)據(jù)交換（Electronic Data Interchange）是指將商業(yè)或行政事務(wù)處理按照一個商定的標(biāo)準(zhǔn)，形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理或信息數(shù)據(jù)格式，從計算機到計算機的電子傳輸方法； 信件，指當(dāng)事人就合同的內(nèi)容進行交往而積累下來的普通信函，是載有合同條款的文書。 合同憑證，如購物發(fā)票，車船票等。 確認(rèn)書。 網(wǎng)絡(luò)對話。,2口頭形式,口頭形式：指合同當(dāng)事人只用語言為意思表示訂立合同而不用文字表達協(xié)議內(nèi)容的形式。其特征有： A、口頭形式只是當(dāng)事人用語言為意思表示而訂立的

4、合同，因而不存在一定的物質(zhì)載體以將其內(nèi)容表達出來。 B、口頭形式所表達的內(nèi)容無法進行復(fù)制。 C、口頭形式表述的是合同的內(nèi)容。,其他形式,其他形式：指口頭形式、書面形式以外的其他手段為意思表示，表現(xiàn)合同內(nèi)容的形式。主要指默示形式（推定形式）。 推定形式：當(dāng)事人未用語言文字為意思表示，而是僅用行為向?qū)Ψ綖橐s，而對方也用一定的行為作出承諾而形成合同。 合同法司法解釋二第2條：當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。,第二節(jié) 合同內(nèi)容 一、合同權(quán)利與合同義務(wù) 二

5、、合同的條款,一、合同權(quán)利與合同義務(wù)1、合同權(quán)利2、合同義務(wù),1合同權(quán)利,合同權(quán)利是指債權(quán)人依據(jù)合同約定或法律規(guī)定而享有的請求債務(wù)人為一定給付的權(quán)利。包括： 請求履行的權(quán)利。 保全債權(quán)的權(quán)利。 請求保護債權(quán)的權(quán)利。 處分權(quán)。,2、合同義務(wù) 合同義務(wù)是當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定或合同約定而產(chǎn)生的義務(wù)。包括： （一）約定義務(wù)和法定義務(wù) （二）主要義務(wù)和次要義務(wù) （三）主給付義務(wù)和附隨義務(wù) （四）明示義務(wù)和默示義務(wù) （五）給付義務(wù)和受領(lǐng)義務(wù),一、約定義務(wù)和法定義務(wù),約定義務(wù)是當(dāng)事人在合同中經(jīng)雙方協(xié)商所確定的義務(wù)。 法定義務(wù)是法律、行政法規(guī)所規(guī)定的，而非當(dāng)事人所約定的義務(wù)。包括兩類: （一）法律、行政法規(guī)等為

6、合同當(dāng)事人所設(shè)立的作為和不作為的義務(wù)。如第118條：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明”。第119條：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償”。 （二）依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù) 。第60條：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！?二、主要義務(wù)和次要義務(wù),1、主要義務(wù)：依合同性質(zhì)所固有的、合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。特點： 它由合同性質(zhì)決定。 與締約目的緊密結(jié)合。 只有對方不履行主要義務(wù)，才

7、能行使同時履行抗辯權(quán)。 2、次要義務(wù)：依合同性質(zhì)和當(dāng)事人約定、并不影響合同成立和當(dāng)事人定約目的的義務(wù)。特點有： 其在合同中約定與否不影響合同的成立。 其違反與否不影響締約目的。 其履行是為保證債權(quán)人權(quán)利獲得最大滿足。,三、主給付義務(wù)和附隨義務(wù),主給付義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有、必備，直接影響到合同當(dāng)事人的訂立合同的目的的義務(wù)。 附隨義務(wù)是指合同當(dāng)事人依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。附隨于主給附義務(wù)，任何合同都應(yīng)具備，但內(nèi)容各不相同。,四、明示義務(wù)和默示義務(wù),明示義務(wù)，是指當(dāng)事人以口頭或書面等形式所約定的義務(wù)。 默示義務(wù)，是指依據(jù)合同的性

8、質(zhì)和交易習(xí)慣所確定的義務(wù)。具體來說，包括兩方面: 一是依據(jù)合同的性質(zhì)和目的必須由合同的當(dāng)事人所承擔(dān)的義務(wù)。 二是依據(jù)交易習(xí)慣所產(chǎn)生的默示義務(wù)。,六、給付義務(wù)與受領(lǐng)義務(wù),給付義務(wù)又稱為履行義務(wù)，是指合同當(dāng)事人雙方約定，一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)從事或不從事某種行為的義務(wù)。 受領(lǐng)義務(wù)，是指在債務(wù)人交付一定的標(biāo)的物時，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律和合同的規(guī)定，及時接受標(biāo)的物的義務(wù)。受領(lǐng)義務(wù)包括三個方面: 一是必須受領(lǐng)的義務(wù)，二是及時受領(lǐng)的義務(wù)，三是在受領(lǐng)中應(yīng)對債務(wù)人提供必要協(xié)助的義務(wù)。 一般來說，違反給付義務(wù)特別是主給付義務(wù)，不僅構(gòu)成違約而且可能構(gòu)成根本違約。而違反受領(lǐng)義務(wù)在一般情況下不會構(gòu)成根本違約。,二、合同條款 案

9、例 1 一、合同條款的含義 二、合同條款的種類,案 例,張某賣給李某一件居住房，李某受領(lǐng)后，發(fā)現(xiàn)該房沒有門，遂起訴于法院，要求判決張某在該房上加上一個門。法官認(rèn)為，合同中沒有對門加以門約定，遂駁回了李某的請求。法官的判決對嗎？ 分析：不對（默示條款）。依合同目的的解釋規(guī)則和交易習(xí)慣，買賣的居住房應(yīng)該有門，“出賣人應(yīng)當(dāng)保證表弟物的質(zhì)量”的條款應(yīng)自動進入合同中。,一、合同條款的含義,合同條款：當(dāng)事人通過文字將訂立合同的合意（內(nèi)容）條理化、體系化、固定化，是合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)確定的依據(jù)。,二、合同條款的種類 1、合同的提示性條款 2、合同的主要條款 3、補缺性條款 4、格式條款 5、免責(zé)條款,1、合

10、同的提示性條款,根據(jù)合同法第12條規(guī)定的8個方面： （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （二）標(biāo)的； （三）數(shù)量； （四）質(zhì)量； （五）價款或者報酬； （六）履行期限、地點和方式； （七）違約責(zé)任； （八）解決爭議的方法。,2、合同的主要條款,主要條款(成立條款、必要條款)，是指合同成立所必須具備的條款，決定著合同的類型。 確定依據(jù)：合同的性質(zhì)和類型 法律的直接規(guī)定 當(dāng)事人的要求。 主要條款一般指：標(biāo)的條款；數(shù)量條款；法律規(guī)定應(yīng)具備的條款當(dāng)事人約定應(yīng)具備的條款。,3、補缺性條款,補缺性條款：合同沒有約定或約定不明，但按法律的規(guī)定或交易習(xí)慣，在合同成立后理應(yīng)補充明確并成為合同內(nèi)容的條款。 合同法

11、第61條：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定” 合同法第62條：當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：,1、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 、價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。 、履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，

12、在履行義務(wù)一方所在地履行。,、履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。 、履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 、履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。,4、格式條款 格式合同的由來 格式條款的含義及其特點 格式合同的利弊 格式條款的無效 5. 格式條款的法律規(guī)制,格式條款的含義及其特點,“格式條款是當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款”。其特點有： （一）格式條款具有單方性（不可協(xié)商性、預(yù)先制訂）。 （二）格式條款是一方與不特定的相對人訂立的。 （三）格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點。 （四

13、）相對人在訂約中居于附從地位。 （五）格式條款的利用具有廣泛性、反復(fù)性。 （六）格式條款的外觀具有書面明示性。,格式合同的利弊積極意義消極意義,積極意義:,其普遍使用，是交易活動標(biāo)準(zhǔn)化、便捷化的反映，可以簡化締約手續(xù)，減少締約時間，降低交易成本，提高生產(chǎn)經(jīng)營效率。 其普遍使用，可以事先分配當(dāng)事人之間的利益，預(yù)先確定風(fēng)險分擔(dān)機制,增加對生產(chǎn)經(jīng)營預(yù)期效果的確定性。從而提高生產(chǎn)經(jīng)營的計劃性，促進生產(chǎn)經(jīng)營的合理性。 其普遍使用，可以不同的消費者受到同等對待，平衡消費心理。,消極意義,格式條款、合同多以壟斷為基礎(chǔ)，其普遍使用，在一定程度上助長了壟斷。 其普遍使用，只實現(xiàn)了合同一方的合同自由，而對方的合同

14、自由是極為有限的。 其普遍使用容易產(chǎn)生不公平的結(jié)果。一方很容易利用自己的優(yōu)勢地位把不公平的條款強加給對方，如擴大自己的免責(zé)范圍，迫使對方放棄某些權(quán)利等。,4.格式條款的無效,有四種情形: （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害 國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定。 （二）免責(zé)條款免除造成對方人身傷害的責(zé)任，或者免除因故意或者重大過 失造成對方財產(chǎn)損失的責(zé)任。 （三）格式條款免除了條款制定人的責(zé)任，或加重了相對人的責(zé)任。 （四）格式條款排除了對方的主要權(quán)利。,5格式條款的法律規(guī)制,對格式條款的使用加以規(guī)制。

15、合同法第39條規(guī)定，提供格式條款方有以下義務(wù)：A公平擬約義務(wù).B提醒義務(wù)(合理的方式:合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明).C說明義務(wù). 對條款本身的內(nèi)容加以規(guī)制。根據(jù)合同法第40、52、53條和消費者權(quán)益保護法第24條的規(guī)定，格式條款要合法、合理、公平 對格式條款的解釋加以規(guī)制。據(jù)合同法第41條的規(guī)定，從三個方面加以解釋：A按照通常理解加以解釋。B作出對條款制作人不利的解釋。C格式條款與非格式條款不一致時，應(yīng)采用非格式條款。,5. 免責(zé)條款 一、免責(zé)條款的概念 二、承認(rèn)免責(zé)條款的必要性 三、免責(zé)條款的分類 四、免責(zé)條款的生效要件,

16、一、免責(zé)條款的概念及特點,免責(zé)條款是當(dāng)事人雙方在合同中事先約定的，旨在限制或免除其未來的責(zé)任的條款。 1.免責(zé)條款是當(dāng)事人在合同中事先約定的。 2.免責(zé)條款旨在限制或免除其未來應(yīng)負責(zé)任的條款。,二、承認(rèn)免責(zé)條款的必要性,允許當(dāng)事人通過訂立協(xié)議而設(shè)立免責(zé)條款，對于鼓勵交易、促進經(jīng)濟的發(fā)展具有重要的作用。 因為：當(dāng)事人在從事交易時，對未來的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)有合理的預(yù)見和計算。而免責(zé)條款的設(shè)定為當(dāng)事人事先預(yù)見風(fēng)險和鎖定風(fēng)險提供了極大的方便。,三、免責(zé)條款的分類,1.根據(jù)免責(zé)條款所免除或限制責(zé)任的性質(zhì)不同，可將免責(zé)條款分為完全免責(zé)的條款和限制責(zé)任的條款。 2.根據(jù)免責(zé)條款訂立合同的方式不同，可將免責(zé)條款分為協(xié)商訂立的免責(zé)條款和標(biāo)準(zhǔn)合同的免責(zé)條款。 3.根據(jù)免責(zé)條