1、第六章 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止,1 合同的變更,1.1 合同變更的概念 1.2 合同變更的要件和方式 1.3 合同變更的效力,1.1 合同變更的概念,廣義：合同成立之后，尚未履行之前，基于當(dāng)事人的意思表示或者法律規(guī)定而發(fā)生的，對包括主體、客體、內(nèi)容在內(nèi)的合同諸要素修改和補(bǔ)充的法律現(xiàn)象。 狹義：在維持合同主體不變的情況下，對合同條款的修改、補(bǔ)充、增減等。 兩層含義： 1）合同的變更是對有效合同內(nèi)容的修改、補(bǔ)充、增減； 2）合同的變更只能發(fā)生在合同成立之后，尚未履行之前； 3）合同變更是對合同內(nèi)容的更改。 4）合同變更不能涉及合同標(biāo)的的實(shí)質(zhì)性變更。,1.2 合同變更的要件和方式,有效的合同關(guān)系存在

2、。 合同的變更必須通過當(dāng)事人各方的協(xié)商。 合同變更使合同內(nèi)容發(fā)生變化，且變更后的內(nèi)容具有合法性。 合同的變更必須遵守法律規(guī)定的程序和方式 。,1.3 合同變更的效力,變更后的合同取代原合同的相應(yīng)內(nèi)容，變更后的合同內(nèi)容依法生效，原合同被變更部分的內(nèi)容隨之失效。 合同的變更，對合同已經(jīng)履行的部分不具有溯及力。 合同的變更只涉及變更部分的內(nèi)容，未變更部分的合同依然有效。 合同變更或者解除，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。 合同變更約定不明確的，推定為未變更。,案例6-1,甲公司與乙公司訂立一供貨合同。合同中約定，甲公司每月向乙公司供襯衣1000件，每件50元，每月月底結(jié)帳。 合同訂立履行兩個(gè)月后，乙

3、公司見該襯衣銷售情況極好，就給甲公司發(fā)函：每月增加供貨1000件，價(jià)格可降低一些。甲公司回信稱同意增加供貨。于是，甲公司即于當(dāng)月向乙公司交付襯衣2000件。但于月底結(jié)帳時(shí)，甲公司堅(jiān)持按原價(jià)結(jié)算，乙公司認(rèn)為應(yīng)該按照雙方重新商議的價(jià)格結(jié)算。雙方發(fā)生爭議。,案例6-2,某企業(yè)甲與某銀行乙簽訂借款合同。合同約定甲借款50萬元用于新產(chǎn)品開發(fā)，借款期限6個(gè)月，于2002年7月1日返還本息，逾期不還款按規(guī)定加收罰息。合同中約定保證條款，并由丙承擔(dān)連帶責(zé)任，但未規(guī)定保證責(zé)任期限。丙簽字蓋章。 合同簽訂后，甲利用借款進(jìn)行新產(chǎn)品開發(fā)。后甲預(yù)測新產(chǎn)品銷路會很好，決定擴(kuò)大生產(chǎn)，于是與銀行協(xié)商將借款期限延長半年，銀行同

4、意甲的要求，雙方達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，約定借款期限為1年，于2003年1月1日返款，但丙未在變更協(xié)議中簽字。 后因甲公司的新產(chǎn)品銷路不好，到期未能還款，此后乙?guī)捉?jīng)催告，甲仍不還款。無奈，乙公司于2003年4月10日向法院起訴：1）要求甲償還本息；2）要求甲承擔(dān)自2002年7月2日起的逾期罰息；3）要求丙負(fù)連帶責(zé)任。,2 合同的轉(zhuǎn)讓,2.1 合同轉(zhuǎn)讓的概念和特征 2.2 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 2.3 合同債務(wù)的轉(zhuǎn)移 2.4 合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓,2.1 合同轉(zhuǎn)讓的概念和特征,概念： 即合同主體的變更，是指合同當(dāng)事人一方依法將其合同權(quán)利或義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。 包括：權(quán)利轉(zhuǎn)讓、義務(wù)轉(zhuǎn)移、權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)

5、讓。 程序： 1）取得合同另一方的同意，并不得牟利；？ 2）依法應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定執(zhí)行。 合同法第八十七條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”,2.2 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓,2.2.1 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律特征 2.2.2 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件 2.2.3 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的限制 2.2.4 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力,2.2.1 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律特征,法律特征： 1）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓不得改變原合同的性質(zhì)。 2）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對象是債權(quán)。 3）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓既可以是全部轉(zhuǎn)讓，也可以是部分轉(zhuǎn)讓。 4）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓可以是有償轉(zhuǎn)讓，也可以是無償轉(zhuǎn)讓。

6、思考問題：“債權(quán)轉(zhuǎn)讓”與“物權(quán)轉(zhuǎn)讓”？,2.2.2 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件,要件： 1）合同權(quán)利有效存在。 2）轉(zhuǎn)讓人和受讓人就合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓達(dá)成合意。 3）債權(quán)人的通知義務(wù)。 4）被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利具有可轉(zhuǎn)讓性。,2.2.3 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的限制,債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外： 1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； 合同標(biāo)的；涉及人身關(guān)系；與第三人利益有關(guān)的；從權(quán)利 2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； 3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。,2.2.4 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力,1）對轉(zhuǎn)讓人與受讓人的效力 轉(zhuǎn)讓人與受讓人的法律地位發(fā)生變化； 從權(quán)利隨主權(quán)利轉(zhuǎn)移； 轉(zhuǎn)讓人對受讓人負(fù)有瑕疵擔(dān)保責(zé)

7、任。 2）對債務(wù)人的效力 未經(jīng)通知，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。 債務(wù)人對債權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓人享有原合同的抗辯權(quán)。 債務(wù)人對債權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓人享有抵消權(quán)。,相關(guān)規(guī)定有關(guān)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓,第79條債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 第80條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。 第81條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。 第82條債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓

8、通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 第83條債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。,案例6-3,甲承租乙的房屋三間，租期三年，每半年結(jié)算租金一次，雙方簽訂書面租賃合同。后乙要出國定居，匆忙中乙將三間房屋賣給丙，并與丙辦理了買賣手續(xù)，只是未能及時(shí)通知甲。 丙在買下該房屋后到外地工作。半年后，丙以房主的身份向甲收取租金。甲拒絕交租金給丙。雙方發(fā)生爭議。,2.3 合同債務(wù)的轉(zhuǎn)移,構(gòu)成要件 1）合同債務(wù)轉(zhuǎn)移須以有效的合同義務(wù)存在為前提條件。 2）所轉(zhuǎn)移的合同義務(wù)必須是可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的合同義務(wù)。 3）合

9、同債務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 4）符合合同形式的要件。 效力 1）全部轉(zhuǎn)移和部分轉(zhuǎn)移 。 2）合同債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)后，第三人可以主張合同原債務(wù)人對合同債權(quán)人的抗辯。 3）合同債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)后，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)。,案例6-4,甲到乙家具廠定做一套家具，雙方就定做的樣式、規(guī)格、質(zhì)量、價(jià)格及交貨期限均作了明確規(guī)定，并簽訂了書面合同。后來乙廠接到另一單定做1000套辦公家具的合同，為搶時(shí)間趕進(jìn)度，乙將甲定做的家具交給丙加工廠制作。 到了提貨日期，甲發(fā)現(xiàn)家具是另一加工廠制作的，并且質(zhì)量未達(dá)到合同所約定的水平，甲遂要求乙家具廠承擔(dān)賠償責(zé)任。 乙辨稱家具是按照合同約定的規(guī)格、式樣加

10、工的，并按期交貨，家具廠已經(jīng)履行了合同義務(wù)，不應(yīng)該承擔(dān)任何責(zé)任。,相關(guān)規(guī)定,第84條債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 第85條債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。 第86條債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。,2.4 合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓,構(gòu)成要件： 1）有效的合同存在。 2）所存在的有效合同是雙務(wù)合同。 3）轉(zhuǎn)讓方與受讓方就合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓達(dá)成合意。 4）經(jīng)原合同的另一當(dāng)事人同意。 包括：合同轉(zhuǎn)讓、企業(yè)合并 合同法第90條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他

11、組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 ”,3 合同權(quán)利義務(wù)的終止,3.1 合同權(quán)利義務(wù)終止的原因 3.2 合同解除 3.3 抵消 3.4 提存,3.1 合同權(quán)利義務(wù)終止的原因,合同法第九十一條規(guī)定：有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止： （一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； （二）合同解除； （三）債務(wù)相互抵銷； （四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； （五）債權(quán)人免除債務(wù)； （六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人； （七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。,合同終止的效力,項(xiàng)： 1）消滅從權(quán)利 2

12、）返還負(fù)債字據(jù) 項(xiàng)： 1）結(jié)算與清理 2）爭議的解決,合同終止的義務(wù),后合同義務(wù)、后契約義務(wù)： 1）通知 2）協(xié)助 3）保密,3.2 合同解除,合同解除：是指在合同有效成立后，因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅的行為。 合同解除的法律特征： 1）合同解除只適用于有效成立的合同。 2）合同解除必須具備一定的條件。 3）合同解除必須有解除行為。 4）合同解除的效力是使合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系自始消滅或者向?qū)硐麥纭?案例6-5,張某與劉某簽訂一房屋租賃合同，約定張某將其新房租給劉某使用。合同中約定了租金等事項(xiàng)，并約定：在張某的兒子結(jié)婚日期前10日，劉某應(yīng)將房屋交還給張某。 合同

13、訂立1年后，張某的兒子定于5月1日結(jié)婚。張某于4月10日通知劉某于4月20日解除租賃合同，返還房屋。劉某以自己找不到住房為由不同意還房，張某無奈于4月21日向法院起訴，要求劉某返還房屋。,相關(guān)規(guī)定,第九十三條當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。 當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。,案例6-6,2001年8月13日，甲公司與乙公司達(dá)成購銷月餅協(xié)議，約定甲于8月17日（中秋節(jié)前5日）交貨到乙公司。 8月23日，甲公司交貨于乙公司，乙公司拒絕接受并通知甲公司解除合同，并要求甲公司賠償損失。甲公司不同意解除合同，要求乙收下月餅。雙方發(fā)生爭議。后乙公司向人們法院提起

14、訴訟，請求并確認(rèn)解除其與甲公司之間的合同，并要求甲公司賠償預(yù)期利潤損失4萬元。,相關(guān)規(guī)定,第94條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （五）法律規(guī)定的其他情形。,3.2.1 合同解除的原因與解除的方式,1）協(xié)議 合同法第93條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同?！?2）約定 合同法第93條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同

15、的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。” “約定”的內(nèi)容一定是關(guān)于解除合同的條件。約定的方式既可以在主合同中約定，也可以在主合同之外單獨(dú)約定。 3）法定解除 合同法第94條的相關(guān)規(guī)定。,3.2.2 合同解除權(quán)的條件,解除權(quán)：指當(dāng)事人一方以單獨(dú)意思表示終止合同的權(quán)利。 行使合同解除權(quán)的條件： 合同法第95條規(guī)定：“法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅?！?“法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅?！?3.2.3 合同解除的程序及法律后果,行使合同解除權(quán)的程序： 通知對方。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除

16、。 對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn) 。 規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依規(guī)定。 合同解除的法律后果 尚未履行的，終止履行； 已經(jīng)履行的，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。,3.2.4 合同解除后的損失賠償,因合同解除而產(chǎn)生的損害賠償： 1）債權(quán)人訂立合同所支出的必要費(fèi)用； 2）債權(quán)人因相信合同能夠履行而做準(zhǔn)備所支出的必要費(fèi)用； 3）債權(quán)人因失去同他人訂立合同的機(jī)會而造成的損失； 4）債權(quán)人已經(jīng)履行合同義務(wù)，債務(wù)人拒不履行返還給付物的義務(wù)而給債權(quán)人造成損失； 5）債權(quán)人已經(jīng)受領(lǐng)債務(wù)人的給付物時(shí)，因返還該物而支出的必要費(fèi)用。,司法解釋關(guān)于合同解除的規(guī)定-8,

17、第八條： 承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： (一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的； (二)合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的； (三)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的； (四)將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。,司法解釋關(guān)于合同解除的規(guī)定-9,第九條： 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： (一)未按約定支付工程價(jià)款的； (二)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的； (三)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的

18、。,司法解釋關(guān)于合同解除的規(guī)定-10,第十條： 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。 因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對方造成的損失。,3.3 抵消,合同當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)，在對等額度內(nèi)使各自的債權(quán)債務(wù)相互消滅的意思表示。 包括：法定抵消、合意抵消 法定抵消的要件： 1）雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)。 2）雙方債務(wù)均已到期。 3）雙方債的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同。 4）雙方所負(fù)債務(wù)均非不能抵消的債務(wù)。 合意抵消：對債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)沒有作強(qiáng)制規(guī)定。,不能抵消的債務(wù),依據(jù)合同性質(zhì)不能抵消的債務(wù)：以行為、智力成果為標(biāo)的的債務(wù)。 依據(jù)法律規(guī)定不能抵消的債務(wù)： 因侵權(quán)行為所負(fù)債務(wù)； 法律禁止扣押的債權(quán)，如：勞動報(bào)酬、撫恤金、退休金等； 約定應(yīng)向第三人履行給