1、丘志喬 E-mail: 民法學(xué)習(xí)網(wǎng)： 民法學(xué)習(xí)qq群： 19196652（群號(hào) ）,民法總論,民法總論,第一講 民法概述 第二講 民法的基本原則 第三講 民事法律關(guān)系 第四講 自然人 第五講 法人 第六講 非法人組織 第七講 民事權(quán)利客體 第八講 民事法律行為 第九講 代理 第十講 訴訟時(shí)效、除斥期間與期限,第二講 民法的基本原則,一、傳統(tǒng)民法的基本原則 二、現(xiàn)代民法對(duì)傳統(tǒng)民法基本原則的修正 三、我國(guó)民法的基本原則 四、民法基本原則的意義 視頻案例:寒冬里的期待,一、傳統(tǒng)民法的基本原則,幾個(gè)概念： 法律原則：是法律規(guī)定的價(jià)值的表現(xiàn)。法律原則由法律規(guī)定或法條承載。 民法的基本原則：是指貫穿全部民

2、法體系的共同性價(jià)值準(zhǔn)則。 法定基本原則：法律原則定由法條直接宣示，法律原則明白地規(guī)定于憲法或其他法律中。 學(xué)理基本原則：是從學(xué)理上提出的基本原則，通常由一定的觀念、理論為指導(dǎo)概括出來(lái)的。法國(guó)民法的三大原則，就是學(xué)者概括出來(lái)的，民法典并沒(méi)有規(guī)定，但它們卻是法國(guó)民法典的指導(dǎo)原則。,第二講,傳統(tǒng)民法基本原則的形成 傳統(tǒng)民法發(fā)源于羅馬法，但真正成就于近代歐洲。傳統(tǒng)民法在近代的發(fā)展，與個(gè)人主義追求有密切聯(lián)系。近代歐洲處于資本主義社會(huì)初期，奉行“自由平等”觀念，在政治、經(jīng)濟(jì)和文化思想領(lǐng)域，展開了對(duì)封建社會(huì)特權(quán)、身份不平等的激烈斗爭(zhēng)，因此，在法律上要求貫徹個(gè)人主義和權(quán)利本位的主流思潮。在這一背景下，傳統(tǒng)民法

3、形成了著名的四項(xiàng)法律原則：人格平等原則、私有權(quán)神圣原則、意思自治原則、過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。,一、傳統(tǒng)民法的基本原則,第二講,1、人格平等原則,整個(gè)封建社會(huì)是一個(gè)身份社會(huì)、等級(jí)社會(huì)，因而法國(guó)大革命追求人人生而平等和自由的社會(huì)制度。 大革命時(shí)期頒布的人權(quán)宣言 宣布：“在權(quán)利方面，人們生來(lái)是而且始終是自由平等的。只有在公共利用上面才顯出社會(huì)上的差別”?！叭魏握谓Y(jié)合的目的都在于保存人的自然的和不可動(dòng)搖的權(quán)利。這些權(quán)利就是自由、財(cái)產(chǎn)、安全和反抗壓迫”。 法國(guó)民法典第8條規(guī)定：“所有法國(guó)人都享有民事權(quán)利?！?“凡未被法律宣告為無(wú)能力之人均得訂立契約（第1123條）” ；德國(guó)民法典第1條規(guī)定：“人的權(quán)利能力，始

4、于出生的完成。” 平等的權(quán)利能力和行為能力就這樣在人類歷史上被規(guī)范市民權(quán)利的法律固定下來(lái)，并為世界其他國(guó)家所接受和效仿。,第二講,2、私權(quán)神圣原則,所謂私權(quán)神圣，指民事主體所擁有的民事權(quán)利神圣不可侵犯的原則。 。 私權(quán)神圣原則在民法中主要表現(xiàn)為所有權(quán)絕對(duì)原則，其含義是所有權(quán)絕對(duì)地按照權(quán)利人自己的意思行使，排斥任何人甚至國(guó)家的干涉。 法國(guó)民法典第544條規(guī)定，所有權(quán)為權(quán)利人的絕對(duì)權(quán)利；第552條規(guī)定，土地使用權(quán)包括地上地下不受限制的空間。這一立法，是近代立法的典型。 私權(quán)神圣原則促進(jìn)當(dāng)代社會(huì)物質(zhì)文明發(fā)展方面發(fā)揮了極大的作用。但過(guò)分強(qiáng)調(diào)該原則也產(chǎn)生了一些消極后果：比如修建公共工程需要征用土地時(shí)，土

5、地所有權(quán)人可以不同意。故有待修正。1919年德國(guó)魏瑪憲法規(guī)定，所有權(quán)承擔(dān)社會(huì)義務(wù)，個(gè)人所有權(quán)必須為社會(huì)公共利益服務(wù)。,第二講,3、意思自治原則,含義：指任何自然人、法人只是依據(jù)自己的內(nèi)心真實(shí)意愿參加法律關(guān)系并承受其后果，此外既不接受他人包括國(guó)家的強(qiáng)制也不受自己的身份限制的原則。 主要針對(duì)：封建等級(jí)身份制以及強(qiáng)權(quán)政治制度。 在民法上主要表現(xiàn)：合同（契約）自由原則 意義：使得法律實(shí)現(xiàn)了形式正義的基本目標(biāo)。民法這一原則的確立，在歷史上被稱為“從身份到契約”的運(yùn)動(dòng)，是現(xiàn)代文明社會(huì)的基本標(biāo)志。意思自治原則雖然保障了法律的形式正義，但是無(wú)法保障實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義這一法律的終極目標(biāo)。這些問(wèn)題在勞工問(wèn)題方面尤其突出

6、，因?yàn)樵诖嗽瓌t下，勞動(dòng)者弱勢(shì)群體無(wú)法保護(hù)自己的正當(dāng)利益。因此現(xiàn)代法律在這些重要的社會(huì)問(wèn)題上對(duì)意思自治原則設(shè)置了限制性內(nèi)容。,第二講,4、過(guò)錯(cuò)原則,含義：民事主體只能因?yàn)樽约盒袨榈倪^(guò)錯(cuò)而承擔(dān)法律責(zé)任的原則。 主要針對(duì)：也是封建等級(jí)身份制 在現(xiàn)代社會(huì)，由于工業(yè)高度發(fā)展，科學(xué)技術(shù)日新月異，所以法律如果只是拘泥于過(guò)錯(cuò)責(zé)任，會(huì)造成對(duì)社會(huì)不公平的現(xiàn)象。因?yàn)樵谝恍╊I(lǐng)域里發(fā)生的對(duì)弱勢(shì)群體或者對(duì)社會(huì)的侵害時(shí)，侵害者常常會(huì)以自己沒(méi)有法律上的過(guò)錯(cuò)來(lái)拒絕承擔(dān)責(zé)任。因此，法律開始建立“無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任”制度，例如，高度危險(xiǎn)作業(yè)、環(huán)境侵權(quán)等一旦發(fā)生侵害，則不問(wèn)當(dāng)事人有無(wú)過(guò)錯(cuò)一律追究其責(zé)任。因而，當(dāng)代民法普遍承認(rèn)的責(zé)任追究原則，

7、是以過(guò)錯(cuò)責(zé)任作為民事責(zé)任承擔(dān)的基本原則，以無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任作為輔助則。,第二講,二、現(xiàn)代民法對(duì)基本原則的修正,傳統(tǒng)民法四原則保障個(gè)人平等、維護(hù)個(gè)人財(cái)產(chǎn)、刺激自由競(jìng)爭(zhēng)、鼓勵(lì)個(gè)人負(fù)責(zé)精神。但隨著社會(huì)發(fā)展，暴露出某些不適應(yīng)性越來(lái)越明顯。如產(chǎn)生了勞動(dòng)者與企業(yè)主的分化和對(duì)立、消費(fèi)者與生產(chǎn)者的分化和對(duì)立。勞動(dòng)者和消費(fèi)者相對(duì)說(shuō)來(lái)都是弱者。如果繼續(xù)貫徹上述原則只會(huì)引發(fā)更多的不公平，甚至帶來(lái)社會(huì)動(dòng)蕩。現(xiàn)代各國(guó)民法典都紛紛對(duì)傳統(tǒng)民法的基本原則予以適當(dāng)?shù)男拚蛳拗?，其主要方向是：從極端尊重個(gè)人自由轉(zhuǎn)向兼顧社會(huì)公共福利或社會(huì)公正。 現(xiàn)代民法對(duì)傳統(tǒng)民法基本原則的修正，技術(shù)上主要采取的修補(bǔ)方法有兩種：制定具體規(guī)范限制傳統(tǒng)原則在

8、某些事項(xiàng)的適用 、引入“一般限制條款”。,第二講,1、制定具體規(guī)范限制基本原則在某些事項(xiàng)的適用,針對(duì)社會(huì)弱者問(wèn)題，有關(guān)國(guó)家通過(guò)公法或私法上的具體規(guī)定，積極扶持弱者結(jié)成集體，運(yùn)用集體力量對(duì)抗強(qiáng)者或勢(shì)力優(yōu)越者，維護(hù)實(shí)際人格平等，如勞動(dòng)法規(guī)定集體勞動(dòng)合同制度；另一方面，也通過(guò)具體法條賦予社會(huì)弱者某些特殊權(quán)利，如消費(fèi)者的權(quán)利、失業(yè)者的社會(huì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)。 針對(duì)私有權(quán)絕對(duì)化帶來(lái)的對(duì)自然資源和環(huán)境的影響，法律對(duì)私有權(quán)絕對(duì)性設(shè)立若干限制規(guī)范。比較突出的是，關(guān)于土地所有權(quán)行使的限制。如城市建設(shè)規(guī)劃法、土地管理法等。 針對(duì)契約自由的缺陷，法律對(duì)締結(jié)契約加以監(jiān)督或干預(yù)，防止一方濫用契約自由。 針對(duì)過(guò)失責(zé)任的不足，法律

9、規(guī)定產(chǎn)品責(zé)任等無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。,第二講,2、引入“一般條款”,為修正傳統(tǒng)民法原則，還采取了在民法中直接增設(shè)一般限制條款的辦法。這些一般條款是，誠(chéng)實(shí)信用條款、尊重公序良俗條款、權(quán)利不得濫用條款等。,第二講,三、 我國(guó)民法的基本原則,1、平等原則 （案例） 我國(guó)民法的首要原則。它的具體表現(xiàn)是：民事主體資格（民事權(quán)利能力）平等；任何民事主體在民事關(guān)系中的法律地位是平等的；民事主體在民事活動(dòng)中平等地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)；民事主體所享有的民事權(quán)利平等地受到法律保護(hù)。因此，一言以蔽之，所謂平等原則，指一切當(dāng)事人在民事活動(dòng)中法律地位平等，任何一方不得把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方。 法律根據(jù)：民法通則第3條：當(dāng)事

10、人在民事活動(dòng)中的地位平等。合同法第3條：合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。,第二講,2、自愿原則（案例）,自愿原則是傳統(tǒng)民法“意思自治”原則的體現(xiàn)。所謂自愿，是指民事主體在民事活動(dòng)中按照自己的真實(shí)意愿設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，他人不得強(qiáng)制命令或脅迫。 自愿原則體現(xiàn)為所有權(quán)自由、合同自由、結(jié)社自由、遺囑自由等。最典型的體現(xiàn)是合同自由原則。合同法第4條規(guī)定，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。 民法通則規(guī)定了自愿原則?；橐龇ㄒ?guī)定了婚姻自由原則。,第二講,3、公平原則（視頻：寒冬里的期待）,所謂公平原則，指民事法律行為內(nèi)容的確定，應(yīng)當(dāng)遵循公

11、平的原則。 民法通則第4條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則?！焙贤ǖ?條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)?！?民法公平原則，主要是針對(duì)合同關(guān)系而提出的要求。合同法第5條規(guī)定了當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)的同時(shí)，還根據(jù)現(xiàn)實(shí)生活中存在大量以格式合同條款簽訂合同的客觀情形，為體現(xiàn)合同公平原則，合同法39條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)?！?第二講,4、誠(chéng)實(shí)信用原則（案例）,所謂誠(chéng)實(shí)信用原則，是指民事主體在民事活動(dòng)中應(yīng)該恪守信用，不欺不詐的原則。 民法通則第4條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則?！焙?/p>

12、同法第6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則?！贝送?，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第4條也明確規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者與消費(fèi)者進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則?！?世界各國(guó)民法也都承認(rèn)這一原則，因其為民法的重要原則，被成為民法的“帝王規(guī)范”。,第二講,5、公序良俗原則,所謂公序良俗原則，指民事活動(dòng)的內(nèi)容及目的不得違反公共秩序或善良風(fēng)俗。 公序良俗原則是世界各國(guó)民法均采納的一項(xiàng)重要的原則，在各國(guó)法上大都有明文規(guī)定，如法國(guó)民法典第6條：個(gè)人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律。德國(guó)民法典第138條：違反善良風(fēng)俗的行為，無(wú)效。日本民法典第90條：以違反公共秩序或善良風(fēng)俗的事項(xiàng)為標(biāo)的的法律行為無(wú)

13、效。中國(guó)臺(tái)灣民法第72條：法律行為，有背于公共秩序或善良風(fēng)俗者，無(wú)效。 在我國(guó)，學(xué)理一般認(rèn)為民法通則第7條、58條、合同法第7條反映該原則。,第二講,6、禁止權(quán)利濫用原則,含義：一切民事主體行使任何民事權(quán)利，均不得超過(guò)權(quán)利正當(dāng)界限，否則構(gòu)成權(quán)利濫用，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 大部分國(guó)家的民法都對(duì)權(quán)利的行使設(shè)定了限制。法國(guó)民法典第544條規(guī)定：“所有權(quán)是對(duì)于物與絕對(duì)無(wú)限制地使用、收益及處分；但法律所禁止的使用不在此限” 。德國(guó)民法典第226條規(guī)定：“權(quán)利的行使只要具有給他人造成損害的目的的，不準(zhǔn)許行使權(quán)利?！比毡久穹ǖ涞?條規(guī)定：“私權(quán)應(yīng)服從公共利益，形式權(quán)利和履行義務(wù)應(yīng)恪守信義，誠(chéng)實(shí)進(jìn)行，不許濫用權(quán)利

14、。” 瑞士民法典第2條第2項(xiàng)規(guī)定：“顯系濫用權(quán)利時(shí)，不受法律保護(hù)?！?第二講,6、禁止權(quán)利濫用原則,我國(guó)憲法第51條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利?！?民法通則第6、7條也作出了規(guī)定。,第二講,四、 民法基本原則的意義,1、是民事立法準(zhǔn)則 民事立法包括民事基本法和民事特別法，前者如民法通則，后者為其他的民事規(guī)定或單行法規(guī)等。 民法基本原則是民法立法思想、立法政策、立法理論的概括性條款，統(tǒng)領(lǐng)民事立法。,第二講,2、是民事主體行為準(zhǔn)則和司法機(jī)關(guān)審判準(zhǔn)則,民事活動(dòng)中的當(dāng)事人首先應(yīng)以民法規(guī)范作為自己的行為準(zhǔn)則；當(dāng)民法規(guī)范

15、對(duì)有關(guān)問(wèn)題缺乏規(guī)定的時(shí)候，當(dāng)事人即應(yīng)自覺(jué)以是民法規(guī)范的民法基本原則作為自己的行為準(zhǔn)則。 民法基本原則又是司法機(jī)關(guān)就民事規(guī)范未作具體規(guī)定的社會(huì)關(guān)系所發(fā)生的爭(zhēng)訟進(jìn)行裁判的審判規(guī)則。,第二講,3、是解釋民事法律法規(guī)的依據(jù),法院在審理民事案件時(shí)，必須對(duì)所適用的法律條文進(jìn)行解釋，闡明法條的含義，以確定其構(gòu)成要件和法律效果。當(dāng)法院在對(duì)法律條文進(jìn)行解釋時(shí)，如有兩種相反的含義，則應(yīng)采用其中符合于民法基本原則的含義。 在現(xiàn)行法缺乏相應(yīng)的具體規(guī)范時(shí)，法院可直接適用民法基本原則裁判案件。但這種情況須注意的是，可以直接適用作為裁判依據(jù)的基本原則，只是屬于授權(quán)條款性質(zhì)的誠(chéng)實(shí)信用原則、公序良俗原則、權(quán)利濫用的禁止原則。其

16、他基本原則，如平等原則、公平原則、合同自由原則，不具有授權(quán)條款的性質(zhì)。,第二講,4、是研究、解釋民法的出發(fā)點(diǎn)和歸宿,研究、解釋民法的出發(fā)點(diǎn)和歸宿點(diǎn)，是民法基本原則乃民法價(jià)值之精義，它所負(fù)載的是民法最基本的理念。作為民法的內(nèi)核，它所延伸出的是整個(gè)民法的精神，民法的所有規(guī)范可以說(shuō)皆由基本原則推導(dǎo)而出。 故學(xué)習(xí)研究民法，必須以民法的基本原則為基準(zhǔn)，任何與民法基本原則相違背的論述皆難成立。,第二講,教學(xué)案例,2000年5月4日傍晚，劉某約幾位客戶到櫻花咖啡廳，進(jìn)入大堂后，櫻花咖啡廳的服務(wù)員用日文詢問(wèn)，當(dāng)知道劉某及其客戶為中國(guó)人時(shí)，告知?jiǎng)⒛常骸氨究Х葟d不接待中國(guó)人，只接待日本人?！辈⒁缘晏酶媸緸閼{，拒絕劉某及其客戶入座。劉某十分惱怒質(zhì)問(wèn)其原因，并發(fā)生沖突，引起糾紛。 問(wèn)：櫻花咖啡廳的行為是否違反